Учебник по юридической технике. Роль юридической техники в жизни современного общества
 Скачать 1.28 Mb.
|
|
66 Глава 3. Классификация и состав юридической техники Большое значение имеют различные средства логического структурирования правовой информации, к которым, вероятно, следует отнести юридическую конструкцию, правовую норму (имеется ввиду логическая трехэлементная конструкция правовой нормы, выражаемая втек- сте закона посредством нескольких элементарных велений – НПП), классификацию, а также понятия, суждения и другие явления сугубо логического характера. Многие из названных средств одновременно включаются в различные группы символы, например, могут иметь общесоциальный и правовой характер, сроки и отсылки – выступать самостоятельными НПП или частью другого НПП. Некоторые средства имеют соответствия на уровне нескольких групп юридические термины с языковой точки зрения представляют собой слова или словосочетания классификация как логический прием чаще всего выражается в тексте нормативного акта в виде перечня и т. д. Наибольшее количество соответствий может быть обнаружено в группе инструментов или средств правового воздействия, в которую следует, по нашему мнению, объединить все элементы, выполняющие собственно регулятивную роль или выступающие элементами того или иного регулятивного механизма. К ним относятся правовые принципы, нормы, запреты, дозволения, обязывания, конструкции, аксиомы, презумпции, преюдиции, фикции, символы, сроки, дефиниции, декларации, цели, классификации, перечни, юридические факты, отсылки, оговорки и другие правовые инструменты. Функционируя на доктринальном, нормативном либо социальном уровне, они участвуют в осуществлении регулятивного предназначения права. Безусловно, из всех перечисленных средств ЮТ можно выделить главные и второстепенные, основные и производные. При этом для построения общей системы средств ЮТ необходимо выбрать из них те, которые представляются наиболее важными, значимыми. Роль каждого из таких правовых явлений может быть интерпретирована по-разному, в зависимости оттого, на каком этапе создания и функционирования права мы их рассматриваем. Однако в целом существование и развитие права (и ЮТ) без использования этих средств были бы невозможный уровень. Материал, из которого создается право. Основным средством создания права является языки составляющие его компоненты слово, предложение, текст. Язык является единственным строительным материалом, из которого создается правовая материя (А. А. Ушаков), причем словесная форма присуща далеко не только закону, а практически всем проявлениям права. Язык не только создает право, но и обеспечивает его действие, восприятие его общественными индивидуальным сознанием. Поэтому в ряду об § 2. Система технико-юридического инструментария 67 щесоциальных средств ЮТ язык, безусловно, занимает главенствующее положение. Наряду с языковыми, словесными средствами ЮТ существуют и невербальные средства. К этой, весьма специфической, группе относятся, в частности, символы, которые, являясь важной частью человеческой культуры, активно используются в процессе создания и функционирования права. Однако все иные (кроме языка) общесоциальные средства вторичны, так как ни одно из них не имеет такого всеохватывающего значения, не играет настолько определяющей роли, как язык. 2-й уровень. Средства структурирования правовой информации. Основным средством теоретической, языковой и логической обработки фактического правового материала является юридическая конструкция. Посредством ее познаются различные правовые явления, создаются идеальные модели, отражающие их структуру и внутренние связи. В качестве вспомогательного приема на этом этапе используется, например, классификация (хотя и саму классификацию под определенным углом зрения можно рассматривать как разновидность юридической конструкции. С помощью классификации происходит дифференциация правовых явлений, конструкция же вычленяет наиболее устойчивые, значимые из них, моделируя их внутреннее строение. Но если классификация может рассматриваться как общелогиче- ское средство научного анализа, то конструкция выступает приемом, отражающим специфику юридического мышления. Юридические конструкции создают определенную теоретическую схему, матрицу, выступающую неким аналогом правовой реальности, – форму, которая может и должна быть наполнена тем или иным юридическим со- держанием. Именно на основе таких теоретических схем формируется логическая структура правовых норм и целых институтов, моделируются презумпции, фикции, разрабатываются формулировки правовых дефиниций, те. создается доктринальная основа права. Юридическая конструкция используется далеко не только в процессе правотворче- ства, но и как средство договорной, интерпретационной, правоприменительной техники, что дает основания рассматривать ее как общее технико-юридическое средство. 3-й уровень. Средства установления общеобязательных правил Этап формулирования НПП предполагает изложение должным образом структурированной правовой информации в виде конкретных правовых велений, имеющих, как правило, текстуальную форму. С помощью НПП, таким образом, теоретические модели (конструкции) воплощаются в правовом тексте. Разброс средств, задействованных на этом этапе, достаточно широк. Во-первых, это сами НПП во всех их разновидностях (основные и вспо- 68 Глава 3. Классификация и состав юридической техники могательные, типичные и нетипичные и т. п. Во-вторых, это средства, используемые при формулировании НПП (термины, оговорки, отсылки. В-третьих, приемы структурирования правового текста, позволяющие обеспечить логическую последовательность, связность НПП (преамбула, основная часть, приложения, примечания, сноски и др.). Все эти приемы и средства относятся, в первую очередь, к правотвор- ческой технике, хотя многие из них могут и должны распространяться на все виды письменной, документационной деятельности. НПП в отличие от них сохраняет свое значение как общее средство ЮТ. Это связано стем, что, являясь мельчайшей частицей позитивного права, НПП олицетворяет собой нормативный уровень права, в значительной мере определяющий все остальные аспекты его существования. Кроме того, именно в форме НПП существуют многие правовые явления, традиционно рассматривающиеся в качестве средств и приемов ЮТ правовые презумпции, аксиомы, фикции и т. п. Они выступают не только особыми способами формулирования и нормативного закрепления воли законодателя, но и специфическими приемами правового регулирования, проявляющими себя на различных уровнях действия права. Наряду с НПП в качестве средств ЮТ могут быть рассмотрены индивидуальные правовые предписания, также включаемые иногда в содержание права (правоприменительные, договорные и т. п. Однако в отличие от НПП такие предписания не имеют в большинстве случаев значения общих средств ЮТ. Чаще всего они производны от нормативных и поэтому реализуют свою инструментальную функцию не на всех уровнях существования права. Следует, впрочем, признать, что и этим (индивидуальным) веле- ниям присуща определенная доля нормативности. Нормативность как важнейшее сущностное качество права характеризует в той или иной мере все его проявления. Нормированность, правильность, упорядоченность заложена в природе самого права. Любое его предписание (в том числе индивидуальное) есть упорядочение, приведение к норме человеческих отношений. Вероятно, именно в этом смысле В. А. Сапун говорит об уровнях нормативности общеобязательном нормативность типичных источников права, субсидиарном (нормативность нетипичных источников, корпоративном (нормативность локальных правовых актов) и индивидуальном (нормативность частного договора. При всей спорности подобной трактовки необходимо признать, что она позволяет провести очень важную мысль внутренние свойства права проявляют себя не только вправе позитивном, но и на всех уровнях правовой действительности 1 Поэтому, кстати, в современной литературе то, что традиционно именуется признаками права, все чаще рассматривают как его внутренние свойства, сущностные качества (С. С. Алексеев, О. Э. Лейст). Задания 69 Тем не менее наиболее ярко нормативность права проявляется в таких его элементах, как НПП 1 , что дает основания рассматривать их как важнейший уровень существования права и центральный компонент его содержания. Именно поэтому нелюбые правовые предписания, а наиболее значимая их часть – нормативные, включаются в систему общих средств ЮТ. Особое положение в системе средств ЮТ занимают символы. С одной стороны, они являются специфическими (неязыковыми) общесоциальными средствами. С другой стороны, приобретая юридический характер, они становятся либо частью НПП, либо самостоятельными правовыми велениями общего характера. Поэтому вдаль- нейшем мы рассмотрим правовые символы в качестве особой разновидности неязыковых нормативных средств ЮТ. Итак, наиболее значимые общие средства ЮТ образуют три группы) общесоциальные (по природе своей не имеют юридической специфики, однако незаменимы в качестве идеальной и материальной основы деятельности юриста) доктринальные (разрабатываются правовой теорией, существуют в идеальном виде как часть профессионального правосознания, выступают теоретической основой профессиональной юридической деятельности) нормативные (получают нормативное закрепление и функционируют в правотворческой, правореализационной и иных сферах юридической деятельности в качестве самостоятельных средств правового регулирования). Дальнейшее рассмотрение структуры ЮТ будет строиться на анализе трех названных уровней ее средств. Задания 1. Проиллюстрируйте примерами известные вам классификации юридической техники. Какие еще основания классификации юридической техники вы могли бы предложить. Назовите как можно больше юридических специальностей. В чем проявляются их технико-юридические особенности. Проанализируйте классификацию техники в зависимости от содержания юридической деятельности. Какие виды, по вашему 1 В узком, собственном смысле нормативность права означает общий характер его предписаний, подразумевающий неконкретность (неперсонифициро- ванность) адресата и возможность неоднократного применения (Ю. В. Блохин, А. В. Мицкевич, И. С. Самощенко). 70 Глава 3. Классификация и состав юридической техники мнению, необходимо и достаточно выделить в рамках этой классификации. Каковы аргументы за или против того, чтобы рассматривать технику юридического обучения в качестве разновидности юридической техники. Объясните (желательно с использованием словаря, в чем заключается разница между понятиями правила, требования, методы, средства, приемы, способы. Выделите наиболее важные технико-юридические правила требования, относящиеся ко всем видам юридической деятельности. Приведите примеры общих средств юридической техники и средств, относящихся к отдельным ее видам (правотворческих, правоприменительных, интерпретационных и т. д. Какие явления могут выступать в качестве общесоциальных средств юридической техники Приведите собственные примеры таких средств. Изобразите схематически систему инструментария, входящего в состав юридической техники. Рекомендуемая литература. Алексеев С. С Общая теория права. е изд. М, 2008. 2. Власенко НА, Стародубцев СВ Основы теории юридических документов. М, 2006. 3. Воеводин Л. Д Юридическая техника в конституционном праве // Вестник МГУ. Сер. 11 Право. 1997. № 3. 4. Ермолаева А. В Документы субъектов Российской Федерации. М, 2005. 5. Илясов АН Технико-технологические особенности судебного правоприменения // Актуальные проблемы правоведения. Научно- теоретический журнал. 2008. № 2 (20). 6. Каргин КВ Юридические документы / науч. ред. В. А. Толстик. М, 2008. 7. Карташов В. Н Технология юридической конкретизации (методологический аспект проблемы) // Конкретизация законодательства как технико-юридический прием нормотворческой, ин- терпретационной, правоприменительной практики. Материалы Международного симпозиума (Геленджик, 27–28 сентября 2007 г) / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2008. 8. Кашанина Т. В Юридическая техника. М, 2007. 9. Кашанина Т. В Юридическая техника в сфере частного права Корпоративное и договорное нормотворчество). М, 2009. Рекомендуемая литература. Муромцев Г. И. Юридическая техника (некоторые теоретические аспекты) // Правоведение. 2000. № 1. 11. Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах Общая и Особенная части. М, 2002. 12. Панько К. К Методология и теория законодательной техники уголовного права России (теория и законодательная практика. Воронеж, 2004. 13. Попенков Е. А Юридическая техника правоинтерпретационной деятельности. Автореф. дисс. канд. юрид. наук. СПб., 2003. 14. Проблемы юридической техники / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2000. 15. Сапун В. А Теория правовых средств и механизм реализации права. Дисс. … д-ра юрид. наук. Н. Новгород, 2002. 16. Соколов Н. Я Юридическая профессия понятие, сущность и содержание Государство и право. № 9. 2004. С. 24. 17. Черданцев А. Ф Теория государства и права. М, 2001. ГЛАВА 4. ЯЗЫК КАК ОСНОВНОЕ ОБЩЕСОЦИАЛЬНОЕ СРЕДСТВО ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕХНИКИ 1. Язык права структура и стиль 2. Правовые понятия и термины 1. Язык права структура и стиль Направления лингво-юридических исследований. Право как текст. Возникновение и развитие языка права, факторы его формирования. Строение языка права вертикальный и горизонтальный аспекты. Лингвистические уровни. Слово (словосочетание, предложение, сложное синтаксическое целое в вертикальной структуре языка права. Функциональные срезы юридического языка. Дискуссия о языке права как самостоятельном функциональном стиле речи. Стили, образующие горизонтальную структуру языка права. Стилистическая чистота правовых текстов, смешение стилей. Фундаментальные и прикладные проблемы правовой лингвистики. Лингво-юридическая проблематика относится к числу традиционных и достаточно популярных направлений теоретико-правовых исследований. В отечественной литературе большое внимание уделяется как языку права в целом, таки отдельным сторонам его существования и функционирования (правовым понятиям, дефинициям, их отраслевым особенностям. В качестве предмета исследования чаще всего выступают прикладные аспекты роль лингвистических знаний в правотворчестве; языковое качество нормативных и иных актов филологические приемы толкования права правовая (в первую очередь, судебная) риторика лингвистическая экспертиза значение речевой культуры для обучения юристов. Значительная, хотя и меньшая, часть работ затрагивает саму природу юридического языка, его особенности по сравнению с естественным языком, стиль, а также структуру юридического языка как целостного явления. На сегодняшний день общепризнанным является понимание права как своеобразного текста. Преобладающая часть ученых при этом использует термин текст в его лингвистическом значении, как объединенную смысловой и грамматической связью последовательность речевых единиц высказываний, сверхфразовых единиц, фрагментов, разделов и т. д. Другая группа исследователей, основываясь на семиотическом понимании текста как всякой комбинации знаков, говорит о § 1. Язык права структура и стиль 73 правовом тексте, обозначающем все, что так или иначе связано с правом. Если первый подход тяготеет к позитивистскому видению права, то логическим следствием второго являются интегративная, коммуникативная и другие концепции правопонимания, выходящие за рамки анализа писаного права. Следует заметить, что проблема языка права сохраняет свою актуальность в рамках обоих подходов, так как никакая коммуникация невозможна без мышления и, следовательно, без языка. Языковой знак является первичным по отношению ко всяким возможным знаковым системам, построенным для тех или иных целей. В этой связи традиционно приводится тезис Г. Гадамера: весь наш опыт о мире, о бытии лингвистичен. Мир проявляет себя в языке. Лингвистическое освоение мира абсолютно. Лингвистичность нашего понимания первична ко всему, что воспринято и понимается как существующее». Любое правовое явление – будь то закон или судебный процесс – есть текстовое явление, явление речевой коммуникации. ММ. Бахтин писал, что текст – это первичная данность для лингвистики, филологии, литературоведения, истории, права и вообще всего гуманитарно- философского мышления, он является той непосредственной действительностью (действительностью мысли и переживаний, из которой только и могут исходить эти дисциплины и это мышление, – продолжал ММ. Бахтин. – Где нет текста, там нет и объекта для исследования и мышления. Текст в данном случае – это то, что когда-либо было артикулировано языком. Итак, своим возникновением, развитием и функционированием право во многом обязано языку. В этой связи не совсем правильно ставит вопрос Т. В. Губаева, когда рассматривает преимущества языкового выражения права по сравнению с иными знаковыми системами 3 Подобная формулировка создает впечатление, что языковая форма сознательно выбрана кем-то для выражения права. В то время как никакого права вне этой языковой формы не могло бы быть изначально. Суть изучения роли языка в том, чтобы рассматривать его в качестве единственного начала самого права. Право живет как в действиях людей, таки в языке, который используется не только для его обозначения из языка создается оно само, его структура. Право – языковое явление язык – его плоть и кровь. Язык права часто рассматривается как древнейший слой языка. Именно потребностями регламентации общественных отношений не Колшанский Г. В. Объективная картина мира в познании и языке. МС Бахтин ММ Эстетика словесного творчества. МС См Губаева Т В. Языки право. МС Глава 4. Язык как основное общесоциальное средство юридической техники которые ученые объясняют возникновение письменной речи. Вдаль- нейшем становление и развитие языка права происходит под влиянием множества факторов, среди которых исследователи называют категориальный строй общественного сознания особенности правового мировоззрения состояние правовой системы общества особенности законотворческой деятельности. Безусловно, необходимо добавить в этот перечень факторов национальный языка также все исторические особенности и этапы его формирования. Являясь продуктом развития естественного языка, юридический язык испытывает на себе влияние всех культурологических, цивилизационных и иных факторов, обусловливающих специфику языка естественного. Строение языка права может быть рассмотрено как минимум в двух аспектах вертикальном и горизонтальном. Первый предполагает анализ иерархии языковых единиц, из которых строится материя языка. Изучение этих единиц с необходимостью должно базироваться на данных филологической науки, в частности на представлении о лингвистических уровнях. Второй аспект исследования структуры языка права учитывает возможные сферы его приложения и, соответственно, специфику функционирования в той или иной сфере. В качестве теоретической основы построения такой функциональной структуры выступают знания о структуре правовой системы и уровнях существования самого права. Таким образом, в основу структурирования языка права могут быть положены как интралингвистические, таки экстралингвистические факторы. При этом в обоих случаях необходимо сочетание филологических и юридических знаний. Так, сведения о лингвистических уровнях интересуют нас не сами по себе, а в той мере, в которой они позволяют понять строение и особенности языка права. Из всех сфер существования права, наоборот, привлекают внимание те, которые отличаются языковой (например, стилистической) спецификой. Синтаксическая (вертикальная) структура языка права. Многие аспекты этой темы до сих пор являются дискуссионными даже в филологической науке. В частности, сама идея выделения лингвистических уровней подвергалась иногда критике на том основании, что язык при таком подходе предстает не в виде целостного образования, а в виде разборной модели, которую можно собрать из отдельных частей. Большинство специалистов, однако, исходят из того, что только понятие уровня поможет нам обнаружить во всей сложности форм своеобразие строения частей и целого 1 Бенвенист Э Уровни лингвистического анализа // Новое в лингвистике. Вып. IV. МС. Язык права структура и стиль |