ответы на все вопросы по ПП. Гк РФ. Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом,
 Скачать 1.82 Mb.
|
|
Акция как ценная бумага рассматривается и как денежная бумага, поскольку по ней можно получить дивиденд, так и ценная бумага, выражающая право на участие в управлении акционерным обществом. Что же выражает существо этой эмиссионной ценной бумаги, вне зависимости от разных целей, которые ставят инвесторы, становясь акционерами того или иного общества? Следует считать, что в качестве существенного признака акции выступает участие акционеров в управлении акционерным обществом в качестве фактического совладельца его имущества с целью получения наивысшего дивиденда. Поэтому акция занимает особое место среди ценных бумаг, представляет собой такой вид, который не группируется ни с каким иным видом ценной бумаги. В связи с этим вряд ли безоговорочно можно утверждать, что собственность акционерного общества - это только собственность соответствующего юридического лица. Исходя из ст. 28 ФЗ о РЦБ можно сделать вывод, что владелец акции является собственником акций, а значит, через уставный капитал общества, который составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, участником, владельцем доли имущества акционерного общества. Таким образом, неизбежно следует вывод, что собственность акционерного общества - это особая форма собственности, в которой имеется переменный состав его участников, имеющих вещно-правовые требования к обществу (например, при его ликвидации). Собственность акционерного общества - не общая собственность его акционеров, но в то же время это не обычная собственность юридического лица (п. 3 ст. 213 ГК РФ). Особенность этой формы собственности проявляется в том, что акционер-собственник акции или владелец на ином вещном праве самостоятельно, помимо акционерного общества, распоряжается акциями. 13.3. Регулирование рынка ценных бумаг Рынок эмиссионных и иных ценных бумаг подвергается жесткому регулированию не только со стороны государственных органов, но и саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг (СРО). Мировая практика подтвердила, что на рынке одного регулятора в лице ФСФР и иных государственных органов недостаточно. Не случайно в ФЗ о РЦБ помимо специального раздела о государственном надзоре и определения функций и полномочий федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг в этой сфере имеется специальная глава о СРО. ФЗ о РЦБ предусматривает, что процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг включает следующие этапы: - принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; - утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; - размещение эмиссионных ценных бумаг; - государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг (ст. 19). Ключевыми этапами в процедуре эмиссии является государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг и отчета об итогах их выпуска. Эмиссионные бумаги, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, не подлежат размещению. Это императивное требование закона. Таким образом, условиями выхода эмиссионных ценных бумаг в обращение является не только принятие решения уполномоченным органом, но и регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг ФСФР или ее отделениями. Необходимо подчеркнуть, что решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг должно содержать все необходимые реквизиты, указанные в ст. 17 ФЗ о РЦБ. Особое внимание следует обратить на определение в выпуске прав владельца, закрепленных эмиссионной ценной бумагой, поскольку только из этого документа возможно установить права акционера. В случае размещения эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500, государственная регистрация выпуска сопровождается регистрацией их проспекта. При этом каждый этап процедуры эмиссии ценных бумаг сопровождается раскрытием информации. Поскольку при большом выпуске ценных бумаг у эмитента появляется возможность ввести в заблуждение инвесторов относительно своих финансово-производственных возможностей, постольку ст. 22 ФЗ о РЦБ обязывает эмитента, чтобы его проспект ценных бумаг содержал: - краткие сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, сведения о банковских счетах, об аудиторе, оценщике и о финансовом консультанте эмитента, а также об иных лицах, подписавших проспект; - краткие сведения об объеме, о сроках, порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг; - основную информацию о финансово-экономическом состоянии эмитента и факторах риска; - подробную информацию об эмитенте; - сведения о финансово-хозяйственной деятельности эмитента; - подробные сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, по контролю за его финансово-хозяйственной деятельностью и краткие сведения о сотрудниках (работниках) эмитента; - сведения об участниках (акционерах) эмитента и совершенных эмитентом сделках, в совершении которых имелась заинтересованность; - бухгалтерскую отчетность эмитента и иную финансовую информацию; - подробные сведения о порядке и об условиях размещения ценных бумаг; - дополнительные сведения об эмитенте и об условиях размещения им эмиссионных ценных бумаг. Указанные позиции в развернутом виде в соответствии со стандартами эмиссии определяются ФСФР. Проспект ценных бумаг хозяйственного общества утверждается советом директоров хозяйственного общества, а проспект ценных бумаг юридических лиц иных организационно-правовых форм утверждается лицом, осуществляющим функции исполнительного органа. Проспект ценных бумаг должен быть подписан лицом, осуществляющим функции исполнительного органа эмитента, его главным бухгалтером, аудитором. Лица, подписавшие проспект ценных бумаг, при наличии их вины несут солидарно между собой субсидиарную ответственность с эмитентом за ущерб, причиненный владельцу ценных бумаг вследствие содержащейся в проспекте недостоверной, неполной и (или) вводящей в заблуждение инвестора информации, подтвержденной ими. Срок исковой давности для возмещения ущерба составляет три года со дня размещения ценных бумаг. В случае регистрации проспекта ценных бумаг эмитент обязан обеспечить доступ к информации, содержащейся в проспекте, любым заинтересованным лицам независимо от целей получения этой информации. В случае открытой подписки эмитент обязан опубликовать сообщение о государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг, указав порядок доступа к информации, содержащейся в проспекте, в печатном органе массовой информации, распространяемом тиражом не менее 10 тыс. экземпляров. Эмитент имеет право начинать размещение эмиссионных ценных бумаг только после государственной регистрации их выпуска, то есть основанием отчуждения эмиссионных ценных бумаг первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок является государственная регистрация выпуска. Эмитент обязан завершить размещение ценных бумаг не позднее одного года с даты государственной регистрации выпуска. Не позднее 30 дней после завершения размещения ценных бумаг эмитент представляет отчет об итогах выпуска в ФСФР или ее региональное отделение. В нем обязательно должен быть указан общий объем поступлений за размещенные ценные бумаги, в том числе: а) объем денежных средств в рублях, внесенных в оплату размещенных ценных бумаг; б) объем иностранной валюты, внесенной в оплату размещенных ценных бумаг, выраженной в валюте Российской Федерации по курсу Центрального банка Российской Федерации на момент внесения; в) объем материальных и нематериальных активов, внесенных в качестве платы за размещенные ценные бумаги, выраженных в валюте Российской Федерации. Как уже упоминалось, процедура эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг установлена Федеральным законом от 29 июля 1998 г. В соответствии с ним федеральными государственными ценными бумагами признаются ценные бумаги, выпущенные от имени Российской Федерации. Исполнение обязательств последней по этим бумагам осуществляется в соответствии с условиями выпуска за счет средств государственной казны. Эмитентом ценных бумаг Российской Федерации является Минфин России. Государственные ценные бумаги могут быть выпущены в виде облигаций или иных ценных бумаг, относящихся к эмиссионным ценным бумагам в соответствии с ФЗ о РЦБ, удостоверяющих право их владельцев на получение от эмитента указанных ценных бумаг денежных средств или в зависимости от условий эмиссии иного имущества, установленных процентов от номинальной стоимости либо иных имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями указанной эмиссии. Эмиссия государственных и муниципальных ценных бумаг допускается только в случае утверждения федеральным законом, законом субъекта Российской Федерации или решением органа местного самоуправления о бюджете соответствующего уровня на текущий финансовый год следующих значений: - предельного размера соответствующего государственного долга, а также муниципального долга; - предельного объема заемных средств, направляемых на финансирование дефицита бюджета соответствующего уровня или программ развития субъектов Российской Федерации или муниципального образования. Эмиссия и обращение государственных и муниципальных ценных бумаг осуществляются прежде всего на основании Генеральных условий эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг. Например, Правительство РФ Постановлением от 2 июня 2004 г. N 262 утвердило Генеральные условия эмиссии и обращения государственных сберегательных облигаций <1>. Следующим этапом является принятие эмитентом в соответствии с Генеральными условиями документа в форме нормативного правового акта, содержащего условия эмиссии и обращения государственных или муниципальных ценных бумаг. Условия эмиссии ценных бумаг Российской Федерации подлежат государственной регистрации в Минюсте России. Следовательно, условия эмиссии и обращения, как и любой иной нормативный акт, может быть изменен органом, его принявшим, то есть могут быть изменены существенные условия эмиссии, имеющие значение для возникновения, исполнения или прекращения обязательств по государственным или муниципальным ценным бумагам. Таким образом, вопреки правилам п. 4 ст. 817 ГК РФ о том, что изменение условий выпущенного в обращение займа не допускается, при изменении нормативного правового акта сохранение существующего обязательства государственного займа невозможно. Решение о выпуске должно включать следующие обязательные условия: 1) наименование эмитента; 2) дату начала размещения ценных бумаг; 3) дату или период размещения; 4) форму выпуска ценных бумаг; 5) указание на вид ценных бумаг; 6) номинальную стоимость одной ценной бумаги; 7) количество ценных бумаг данного выпуска; 8) дату погашения ценных бумаг; 9) наименование регистратора, ведущего реестр владельцев ценных бумаг. Итак, эмиссия государственных и муниципальных ценных бумаг не вписывается в обычные правила возникновения, исполнения и прекращения обязательств эмитента, который, с одной стороны, может в одностороннем порядке изменить существенные условия решения о выпуске, а с другой стороны, не может нести конкретную имущественную ответственность за неисполнение обязательств, вытекающих из облигаций, так как это зависит от наличия средств в казне. Государственное регулирование рынка ценных бумаг осуществляется также путем лицензирования деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. Их деятельность лицензируется тремя видами лицензий: лицензией профессионального участника рынка ценных бумаг, лицензией на осуществление деятельности по ведению реестра, лицензией фондовой биржи. Статья 10 ФЗ о РЦБ прямо запрещает совмещение деятельности по ведению реестра с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. За этим исключением профессиональный участник рынка ценных бумаг вправе осуществлять разные виды деятельности на рынке ценных бумаг, естественно, получив соответствующую лицензию от ФСФР. Закон предоставляет право последней ограничивать совмещение видов деятельности и операций с ценными бумагами. Фондовая биржа не вправе совмещать деятельность по организации торговли с иными видами деятельности, за исключением деятельности валютной биржи, товарной биржи, клиринговой деятельности, связанной с осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, деятельности по распространению информации, издательской деятельности, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду (п. 4 ст. 11 ФЗ о РЦБ). Порядок лицензирования производится в соответствии с Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 16 марта 2005 г. N 05-3/пз-н "Об утверждении Порядка лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг" <1>. Положение о ФСФР предусматривает, что этот государственный орган осуществляет также лицензирование деятельности негосударственных пенсионных фондов, акционерных инвестиционных фондов, деятельности по управлению инвестиционными фондами, негосударственными пенсионными фондами, а также деятельности специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов. Элементом государственного регулирования рынка ценных бумаг является обеспечение ФСФР раскрытия информации, под которым понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации по процедуре, гарантирующей ее нахождение и получение. О раскрытии информации при регистрации проспекта ценных бумаг уже сообщалось. Эмитенту необходимо также ежеквартально представлять в ФСФР отчет, в котором сообщаются существенные факты финансово-хозяйственной деятельности эмитента, в частности, о реорганизации эмитента, его дочерних и зависимых обществах, сведения о фактах, повлекших разовое увеличение или уменьшение стоимости активов эмитента более чем на 10 процентов, и т.д. (ст. 30 ФЗ о РЦБ). СРО учреждается профессиональными участниками рынка ценных бумаг для обеспечения их деятельности, соблюдения стандартов профессиональной этики на рынке ценных бумаг, защиты интересов владельцев ценных бумаг и иных клиентов, установления правил и стандартов проведения операций с ценными бумагами. СРО как добровольное объединение профессиональных участников рынка ценных бумаг действует на принципах некоммерческой организации. Все доходы СРО используются исключительно для выполнения уставных задач и не распределяются среди ее членов. Организационно-правовой формой СРО как юридического лица может быть ассоциация (союз) (ст. ст. 121 - 123 ГК РФ). СРО в соответствии с требованиями осуществления профессиональной деятельности и проведения операций с ценными бумагами, утвержденными ФСФР, устанавливает для своих членов правила осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и осуществляет контроль за их соблюдением. СРО вправе получать информацию по результатам проверок деятельности своих членов, в соответствии с квалификационными требованиями ФСФР разрабатывать учебные программы и планы, определять квалификацию должностных лиц и персонала организаций, осуществляющих профессиональную деятельность, и выдавать им квалификационные аттестаты. В соответствии с Федеральным законом "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" СРО, осуществляя контроль за исполнением своими членами установленных правил и стандартов, вправе применить к нарушителю санкции согласно стандартам, рекомендовать участнику СРО возместить причиненный клиенту ущерб, исключить из СРО нарушителя, обратиться в ФСФР с заявлением о приостановлении или аннулировании лицензии, направить по жалобе клиента заявление в правоохранительные органы. СРО обязана сообщать в ФСФР об итогах рассмотрения жалоб и заявлений инвесторов. В случае непринятия СРО мер по законным и обоснованным жалобам и заявлениям ФСФР вправе применить к ней санкции, предусмотренные ФЗ о РЦБ. В частности, ФСФР может отозвать разрешение, выданное СРО на осуществление ее деятельности, в случае установления нарушений законодательства о ценных бумагах, требований и стандартов, установленных ФСФР, правил и положений СРО, предоставления недостоверной или неполной информации. 13.4. Отдельные сделки с эмиссионными ценными бумагами. Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Правовое регулирование отдельных видов предпринимательской деятельности не может эффективно воздействовать на поведение их участников, когда группы взаимосвязанных экономически и организационно отношений регламентируются разными отраслевыми юридическими конструкциями. Единство организационно-имущественного содержания процесса эмиссии ценных бумаг и их обращения требует создания адекватного режима, не сводимого к гражданско-правовому и административно-правовому регулированию. Искусственное разделение единого законодательства на отрасли права со специфическими правовыми институтами препятствует правильному и эффективному применению законодательства о рынке ценных бумаг. Принятие решения об инвестировании должно дополняться соответствующими действиями профессиональных участников рынка ценных бумаг. Эмиссия ценных бумаг и их эффективное размещение среди инвесторов - единый процесс. Сделки по размещению и обращению эмиссионных ценных бумаг неразрывно связаны с принятием решения о выпуске ценных бумаг. За исключением небольших акционерных обществ, которые вправе самостоятельно вести реестр акционеров, все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг выполняют специальные лица, созданные для этой цели. ФЗ о РЦБ лишь точно определяет организационно-правовую форму фондовой биржи, ею может быть некоммерческое партнерство или акционерное общество. ФЗ о РЦБ, перечисляя виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, по существу, определяет, какой вид или совокупность договоров их опосредуют. Брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени или за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентами (ч. 1 п. 1 ст. 3 ФЗ о РЦБ). Брокер вправе заключать договоры поручения, комиссии, а также агентский и брокерский. Юридические характеристики, заложенные в определении брокерского договора, позволяют утверждать, что брокерский договор (на практике он чаще называется договором о брокерском обслуживании) может выступать в виде договоров поручения, комиссии, агентирования или их сочетания, что на практике чаще всего бывает. Брокер, пользуясь большими правами агента в отношении исполнения поручения с ценными бумагами по сравнению с поверенным, нередко включает в брокерские договоры условия, которые ограничивают права поверенного. Так, согласно п. 3 ст. 977 ГК РФ сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве брокера (коммерческого представителя), должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если договором не предусмотрен более длительный срок. В главе 52 "Агентирование" ГК РФ подобной нормы нет, что позволяет брокеру прекратить соответствующий договор по основаниям ст. 1010 ГК РФ. Нормы ст. 5 ФЗ о РЦБ не дают четкого основания для отграничения брокерского договора от договора по управлению ценными бумагами, поскольку доверительное управление денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги, означает не что иное, как приобретение ценных бумаг. В то же время брокер вправе использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете, гарантируя клиенту исполнение его поручений за счет указанных денежных средств или их возврат по требованию клиента. В свою очередь, брокер вправе предоставлять клиенту взаем денежные средства и (или) ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, переданных брокером взаем, именуются маржинальными сделками. В случае невозврата суммы займа и (или) занятых ценных бумаг в срок брокер обращает взыскание на денежные средства и (или) ценные бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, во внесудебном порядке путем реализации таких ценных бумаг на торгах фондовой биржи. Дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным ценам лицом, осуществляющим такую деятельность. В договоре купли-продажи кроме цены дилер имеет право объявить иные существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг, например срок, в течение которого действуют объявленные цены. Если в объявлении, по существу публичной оферте, нет указаний на иные существенные условия, дилер обязан заключить договор на существенных условиях, предложенных его клиентом. Если дилер не указал максимальное количество покупаемых и (или) продаваемых ценных бумаг, клиент вправе требовать заключения договора на то количество бумаг, которое он укажет. В случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора и (или) возмещении причиненных клиенту убытков. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера. Под деятельностью по управлению ценными бумагами понимается осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами. Наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами не требуется, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам. Наличие лицензии необходимо, если в договоре определяются права управляющего по распоряжению ценными бумагами или он управляет денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги. Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, права и обязанности управляющего определяются главой 53 "Доверительное управление имуществом" ГК РФ и прежде всего ст. 1025 ГК РФ, которая предусматривает издание специального закона. Хотя передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к управляющему, но последний вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Объектом доверительного управления могут быть как ценные бумаги, так и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами. В последнем случае обособление бездокументарных ценных бумаг осуществляется управляющим в системе ведения реестра ценных бумаг. Эти ценные бумаги не учитываются на лицевом счете зарегистрированного лица, в интересах которого действует управляющий. В 90-е годы доверительному управлению акциями, находящимися в государственной собственности, придавалось первостепенное значение, о чем свидетельствует Указ Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации" <1>, однако особого эффекта при этом достигнуто не было. Постановление Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акцией")" <2> восстановило административный порядок управления акциями, находящимися в федеральной собственности акционерных обществ, созданных в процессе приватизации. |