Федеральный закон О несостоятельности (банкротстве) и пра. Учебное пособие для экзамена по Единой программе подготовки арбитражных управляющих
 Скачать 1.12 Mb.
|
|
Цель причинения имущественного вреда кредиторам. Анализируя условия опровержения действий несостоятельного должника с помощью actio и interdictum fraudatorium, Г.Ф. Шершеневич указывает следующие необходимые условия: а) совершенные должником действия должны причинить имущественный ущерб его кредиторам, создавая неоплатность должника или уменьшая долю, которая при удовлетворении требований придется на каждого кредитора. Подобный ущерб, как указывает Г.Ф. Шершеневич, "производится отчуждением вещей, принятием на себя обязательств, освобождением других от обязательств" <1>; -------------------------------- <1> Шершеневич Г.Ф. Конкурсное право. С. 270. б) действия должны быть совершены с намерением причинения кредиторам ущерба, тес прямым умыслом. "Если контрагент несостоятельного знало цели сделки, он отвечает кредиторам завесь причиненный ущерб если же он не знал намерения несостоятельного, он отвечает в размере наличного обогащения от сделки" <1>. -------------------------------- <1> Там же. С. 270 - 271. Г.Ф. Шершеневич оценивает использование умысла несостоятельного должника как крайне неэффективное средство защиты прав кредиторов, поскольку доказать прямой умысел крайне сложно См Там же. СВ п. 2 ст. 61.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве" используются презумпции, позволяющие облегчить оспаривание действий должника, совершенных им с целью причинения имущественного вреда кредиторам. Наличие такой цели у должника предполагается, если одновременно существуют два условия (абз. 2 п. 2 ст. 61.2): 1) на момент совершения сделки у должника были признаки неплатежеспособности или недостаточности имущества) одно из условий, указанных в абз. 2 - 5 п. 2 ст. 61.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", а именно: а) сделка совершена безвозмездно; б) сделка совершена с заинтересованным лицом; в) сделка направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника его учредителю (участнику) в связи сего выходом из состава учредителей (участников); г) стоимость переданного в результате совершения сделки или нескольких взаимосвязанных сделок имущества, принятых обязательств и (или) обязанностей составляет 20% и более балансовой стоимости активов должника (для кредитной организации - 10% и более, определенной поданным бухгалтерского учета на последнюю отчетную дату перед совершением указанной сделки или сделок; д) должник - физическое лицо изменил свое местожительства, должник - юридическое лицо изменил свое местонахождения без уведомления кредиторов непосредственно перед совершением сделки или после ее совершения, либо скрыл свое имущество, либо уничтожил или исказил правоустанавливающие документы, документы бухгалтерской и (или) иной отчетности или учетные документы, ведение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации, либо в результате ненадлежащего исполнения должником обязанностей по хранению и ведению бухгалтерской отчетности были уничтожены или искажены указанные документы; е) после совершения сделки по передаче имущества должник продолжал осуществлять пользование и (или) владение данным имуществом либо давать указания его собственнику об определении судьбы данного имущества <1>. -------------------------------- <1> См. подробнее о втором признаке подозрительной сделки Несостоятельность (банкротство): Научно-практический комментарий новелл законодательства о банкротстве и практики его применения Под ред. В.В. Витрянского. СВ Федеральном законе "О несостоятельности (банкротстве" введены легальные определения понятий "неплатежеспособность" и "недостаточность имущества". В понятии неплатежеспособности (абз. 37 ст. 2) выделены два признака признак прекращения платежей, свидетельствующий о неблагополучном финансовом состоянии должника, прекратившего исполнять свои гражданско-правовые обязательства или обязанности по уплате обязательных платежей, а также признак недостаточности денежных средству должника, который отражает неспособность должника выполнить денежные обязательства и обязанности, срок исполнения по которым наступил. Недостаточность денежных средств предполагается, если должник прекратил платежи по обязательствами обязательные платежи, если не будет доказано иное. Традиционно недостаточность имущества определена в законе как превышение пассивов (денежных обязательств и обязанностей) над активами в имуществе должника (абз. 36 ст. 2). В дореволюционном российском праве использовалось понятие "неоплатность" (ст. 386 Устава судопроизводства торгового) <1>. -------------------------------- <1> Свод законов Российской империи В 5 кн. / Под редис примеч. И.Д. Мордухай-Болтовского. СПб.: Русское книжное товарищество "Деятель, 1913. Кн. 4. Т. 11. Ч. 1 - В ранее действовавшей редакции Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" понятие "подозрительные сделки" не использовалось, однако такого рода сделки признавались недействительными, если они соответствовали признакам, указанным в п. 1 ст. 10 ГК РФ, те. оценивались как шикана. Причинение имущественного вреда кредиторам. В гражданском праве используют понятия "вред, "убытки, "ущерб. Недействительная сделка рассматривается в доктрине как правонарушение. Вследствие этого правонарушения контрагентам по сделке, как и третьим лицам, может быть причинен имущественный вред. В Федеральном законе "О несостоятельности (банкротстве" уточняется понятие имущественного вреда как условия недействительности сделки. Под вредом, причиненным имущественным правам кредиторов, понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий либо бездействия, которые приводят к полной или частичной утрате возможности кредитора получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества (абз. 32 ст. По мнению О.Р. Зайцева, по правилам п. 2 ст. 61.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" могут оспариваться и такие сделки, которые еще не причинили, однако могут причинить вред кредиторам <1>. -------------------------------- <1> Несостоятельность (банкротство Научно-практический комментарий новелл законодательства о банкротстве и практики его применения / Под ред. В.В. Витрянского. С. Следует отметить, что при совершении сделки вред кредиторам может быть и не причинен в тех случаях, когда сделка не исполнена. В этом случае признание сделки недействительной не представляется возможным, поскольку отсутствует условие недействительности. Контрагент по сделке должен знать о цели должника к моменту совершения сделки. Подозрительные сделки второго вида могут быть признаны недействительными при условии, что контрагент по сделке является недобросовестным субъектом, те. он должен знать о цели должника - причинении имущественного вреда кредиторам - к моменту совершения сделки. В конкурсном праве при использовании Паулианова иска всегда придавали значение добросовестности лиц, участвующих в сделке по отчуждению имущества неплатежеспособного или несостоятельного должника. "Юриспруденция на основании римского права исключала, однако, от действия этого закона посрочные денежные платежи, добросовестно полученные кредитором хотя бы накануне открытия несостоятельности" <1>. -------------------------------- <1> Малышев К.И. Исторический очерк конкурсного процесса. СПб., 1871. С. Доказывание недобросовестности контрагента по сделке представляет определенную сложность. В Федеральном законе "О несостоятельности (банкротстве" введена презумпция знания другой стороной сделки цели должника, если она является заинтересованным лицом. Понятие заинтересованного лица содержится в ст. 19 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". Перечень заинтересованных лиц в его действующей редакции существенно расширен. Согласно п. 1 ст. 19 заинтересованными лицами по отношению к должнику, над имуществом которого введены процедуры несостоятельности (банкротства, признаются, во-первых, лица, которые входят в одну группу лиц с должником при наличии признаков, указанных в ст. 9 Федерального закона "О защите конкуренции" (вред. от 4 июня 2014 г, во-вторых, аффилированные лица <1>. В п. 2 ст. Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве" указываются в качестве заинтересованных лиц по отношению к должнику - юридическому лицу лица из состава органов управления должника, а также главный бухгалтер (бухгалтер, в том числе и освобожденные от исполнения своих обязанностей в течение года до возбуждения производства по делу о несостоятельности (банкротстве) или до даты назначения временной администрации финансовой организации, либо лицо, имеющее или имевшее в течение указанного периода возможность определять действия должника, а в п. 3 той же статьи заинтересованными лицами по отношению к должнику - физическому лицу признаются супруг, его родители, дети, сестры и братья, а также родственники должника по прямой восходящей и нисходящей линии, сестры, братья и их родственники по нисходящей линии <1> Понятие аффилированного лица содержится в ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (вред. от 26 июля г) // ВСНД и ВС РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499; СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. I). Ст. Признание недействительными сделок с предпочтительным удовлетворением требований одних кредиторов перед другими является традиционным в конкурсном праве, поскольку такие сделки противоречат основному принципу конкурсного права (института несостоятельности) - соразмерному удовлетворению требований кредиторов. Легальное определение сделок с предпочтительностью дано в п. 1 ст. 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". Критерием выделения сделки с предпочтительностью является оказание предпочтения одному из кредиторов при удовлетворении требований кредиторов в процедурах несостоятельности на основе признаков предпочтительности, выделенных в Законе. Как известно, удовлетворение требований кредиторов в процедурах несостоятельности производится на основе принципа соразмерности, недопущения предпочтения интересов одних кредиторов перед другими кредиторами. В действующем Федеральном законе "О несостоятельности (банкротстве" выделены признаки сделок с предпочтительностью. Перечень признаков предпочтительности, указанных в Законе, не является исчерпывающим, поскольку, перечисляя условия предпочтительности, законодатель прямо указывает на примерный перечень таких условий (п. 1 ст. Сделка может быть признана недействительной при наличии одного признака предпочтительности, хотя одновременно может иметь несколько признаков предпочтительности. Во-первых, к числу сделок с предпочтительностью отнесены сделки, совершенные должником с целью обеспечения исполнения обязательства, возникшего до совершения оспариваемой сделки, как самого должника, таки третьего лица. Обеспечение исполнения обязательства означает дополнительную гарантию исполнения обязательства должником, надежность которой зависит прежде всего от способа обеспечения, что и создает преимущества для кредитора при удовлетворении его требований по сравнению с необеспеченными требованиями. Во-вторых, к сделкам с предпочтительностью отнесены сделки, которые привели или могут привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора. В-третьих, предпочтительной признается сделка, если она привела или может привести к удовлетворению требований одних кредиторов, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами. В-четвертых, сделка с предпочтительностью - сделка, которая привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве). Рассмотрим более подробно указанные виды сделок с предпочтительностью. Обеспечительные сделки. Обеспечительные сделки по своей правовой природе и последствиям неоднородны. Б.М. Гонгало выделяет среди способов (мер) обеспечения обязательства меры, обеспечивающие исполнение обязательств (неустойка, задаток меры, обеспечивающие защиту имущественных интересов кредитора при нарушении обязательства должником (поручительство, банковская гарантия, а также меры, обеспечивающие исполнение обязательства и защиту интересов кредитора при неисправности должника (залог, удержание) <1>. -------------------------------- КонсультантПлюс: примечание. Монография Б.М. Гонгало "Учение об обеспечении обязательств. Вопросы теории и практики" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2004. <1> См Гонгало Б.М. Учение об обеспечении обязательств. М Статут, 2002. С. Наряду со способами обеспечения исполнения обязательств, указанными в ГК РФ, могут быть использованы и иные способы, указанные в законе и договоре. Среди иных способов следует назвать сделки репо, меры оперативного воздействия <1>, а также уступку денежного требования в качестве способа обеспечения исполнения обязательства, возникшего на основании договора финансирования (ст ГК РФ, внесение спорной суммы денег или ценной бумаги в депозит третьего лица (п. 1 ст. 327 ГК РФ), секвестр (ст. 926 ГК РФ, использование подтвержденного аккредитива <2>, страхование ответственности и др Гражданское право Учебник Вт Под ред. Е.А. Суханова. е изд, перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2008. Т. 3: Обязательственное право. С. 70 - 73. <2> Гражданское право Учебник / Отв. ред. В.П. Мозолин, АИ. Масляев. М Юристъ, 2005. Ч. 1. С. 609. При неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства должником в процедурах несостоятельности (банкротства) использование обеспечения исполнения обязательства позволяет кредитору, во-первых, преимущественно перед другими кредиторами получить удовлетворение своих требований из имущества должника или третьего лица или за счет ответственности третьего лица по сравнению с необеспеченными требованиями во-вторых, преимущество может выражаться ив очередности удовлетворения требований. Рассмотрим подробнее, в чем именно выражается преимущество кредитора с обеспеченным обязательством по сравнению с необеспеченным. В истории конкурсного права залоговые сделки, совершенные в предвидении несостоятельности (задней до объявления несостоятельности - во Франции по Пояснительному закону 1702 г, как правило, признавались ничтожными <1>. Из числа обеспечительных сделок залог (ипотека) и удержание могут повлечь предпочтительное удовлетворение требований залогодержателей в процедурах несостоятельности (банкротства) среди кредиторов должника, а именно посредством обращения взыскания на предмет залога или удержания, а также изменения очередности удовлетворения требований. Не имеет значения, выступает должник залогодателем по обеспечению исполнения собственного обязательства или обязательства третьего лица ив томи в другом случае требования залогодержателя подлежат удовлетворению преимущественно перед другими кредиторами, т.е. предпочтительно перед другими кредиторами, из денежных средств, вырученных от продажи предмета залога (п. п. 1, 5 ст. 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве, который включен в конкурсную массу См Малышев К.И. Указ. соч. С. Аналогичный порядок применяется ив случае использования удержания (ст. ст. 359, 360 ГК РФ. В ГК РФ специальные нормы о преимущественном удовлетворении требований лица, имеющего право удержания, содержатся в абз. 2 п. 2 ст. 996 ГК РФ для комиссионера, имеющего право удержания вещей комитента. В этом случае предусматривается удовлетворение требований кредитора, обязательство перед которым обеспечено удержанием, наравне с требованиями, обеспеченными залогом. Поручительство позволяет защитить имущественные интересы кредитора привлечением к ответственности поручителя (ст. 361 ГК РФ, который выплачивает кредитору соответствующую денежную сумму, в то время как должник, будучи несостоятельным, не всегда способен удовлетворить требования кредитора, что свидетельствует о преимуществе кредитора по сравнению с кредиторами, требования которых не обеспечены. В свою очередь, поручитель, исполнивший обязательство, получает права кредитора поэтому обязательству в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требования кредитора (п. 1 ст. 365 ГК РФ), и, соответственно, приобретает статус конкурсного или текущего кредитора в зависимости от того, когда был заключен договор поручительства <1>. -------------------------------- <1> Пункт 6 Постановления Пленума ВАС от 23 июля 2009 г. N 63 "О текущих платежах в деле о банкротстве". Таким образом, использование сделки поручительства после принятия заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) создает явные преимущества для кредитора, требования которого подлежат удовлетворению во внеочередном порядке. Использование поручительства до введения процедур для поручителя подобных преимуществ не влечет. Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательства одновременно выступает и мерой гражданско-правовой ответственности, что является общепризнанным в доктрине <1>. Применение неустойки означает возложение на должника имущественных санкций в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязательства. Неустойка в отношении неплатежеспособного или несостоятельного должника не всегда выполняет свою обеспечительную функцию См Брагинский МИ, Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая Общие положения. СВ качестве меры гражданско-правовой ответственности неустойка может быть применена, если имеются основания и условия гражданско-правовой ответственности (п. 2 ст. 330 ГК РФ, что исключает безусловное применение имущественной санкции к должнику. Необходимо также учитывать и возможность уменьшения размера неустойки при явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства (ст. 333 ГК РФ. В арбитражной практике выработаны критерии установления явной несоразмерности чрезмерно высокий процент неустойки, значительное превышение размера неустойки над размером возможных убытков, вызванных нарушением обязательств, длительность неисполнения обязательства и др. <1>. Неплатежеспособность и несостоятельность не могут выступать критериями явной несоразмерности См. подробнее информационное письмо Президиума ВАС РФ от 14 июля 1997 г. N 17 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" Вестник ВАС РФ. 1997. N При несостоятельности должника использование неустойки далеко не во всех случаях гарантирует защиту имущественных интересов кредитора, так как взыскание неустоек (штрафов, пеней) производится во вторую подочередь третьей очереди, если соглашение о неустойке заключено до подачи заявления в арбитражный суд о признании должника несостоятельным (банкротом, ив четвертую очередь при удовлетворении требований текущих кредиторов, если соглашение о неустойке заключено после подачи заявления в суд при недостаточности имущества должника неудовлетворенные требования признаются погашенными. Итак, соглашение о неустойке создает для кредитора, чьи требования обеспечиваются таким способом, дополнительные гарантии исполнения обязательства или применение гражданско-правовой ответственности, в особенности для текущих кредиторов. При использовании задатка, который, как известно, выполняет три функции платежную, доказательственную и обеспечительную, должник стимулируется к исполнению обязательства в случае неисполнения обязательства должником он утрачивает задаток, что сказывается на размере конкурсной массы. Итак, обеспечительные сделки в той или иной мере создают для кредитора преимущества при удовлетворении требований по сравнению с кредиторами, чьи требования не обеспечены. На наш взгляд, в Федеральном законе "О несостоятельности (банкротстве" достаточно было бы указать в числе обеспечительных сделок залог (ипотеку) и удержание. |