Гражданское и торговое право зарубежных стран_Пятин С.Ю_2008 -260с. Гражданское и торговое право зарубежных стран_Пятин С.Ю_2008 -26. Учебное пособие содержание предисловие Глава 1 правовые системы частного права
 Скачать 1.04 Mb.
|
|
7. Договорное право Право США, как и английское, не содержит общих положений об обязательствах. Наиболее значимыми являются обязательства из договоров и из гражданских правонарушений (деликтов). Договорное право регламентируется законодательством штатов, ЕТК и Сводом договорного права. Практически во всех штатах (кроме Луизианы) применяется схожее правовое регулирование договорных обязательств на основании положений общего права и права справедливости. Нормы договорного права содержаться в сводах законов штатов либо в гражданских и прочих кодексах. Весьма разработанным обязательственным (в том числе договорным) правом обладает штат Калифорния. Гражданское законодательство Калифорнии состоит из Гражданского кодекса (далее – ГК Калифорнии), а также отдельных норм Гражданско процессуального, Торгового, Транспортного и других кодексов.198 Сторонами договорного обязательства выступают кредитор – лицо, обладающее правом требовать исполнения обязательства, и должник – лицо, обязанное исполнить обязательство. Американское право придерживается принципа свободы договора, в силу которого каждый волен самостоятельно решать: заключать ему договор или нет; выбирать, с кем он будет заключать договор; а также свободно определять содержание договора, не нарушая при этом норм закона. Соглашения, правомерно заключенные сторонами, имеют для них силу закона. Свобода договора подлежит ограничению для защиты общественных интересов, соблюдения публичного порядка и требований добрых нравов. Легальное определение договора дает ЕТК, согласно которому договор понимается как правовое обязательство в целом, вытекающее из соглашения сторон в соответствии с законом и иными подлежащими применению нормами права (ст. 1 201 (11) ЕТК)199. В силу положений общего права договор понимается как обещание, или гарантия, принимаемая одной стороной в отношении другой200. Для возникновения правовых последствий другая сторона должна принять это обещание, в связи с чем необходимо наличие взаимного соглашения сторон. Соглашением признается фактически совершенная сделка сторон, существование которой вытекает из их заявлений или иных обстоятельств, включая заведенный порядок, торговые обыкновения или порядок исполнения (ст. 1 201 (3) ЕТК). Но не всякое соглашение может быть признано договором. Стороны должны иметь намерение породить заключением договора правовые последствия, в том числе предполагать, что будут обращаться в суд при неисполнении его условий. Договор, кроме того, должен быть основан на встречном удовлетворении, т.е. на том, что кредитор передает за приобретение своего права201. Определения данного понятия нет ни в законодательстве, ни в судебной практике, ни в доктрине. К выводу о наличии или отсутствии встречного удовлетворения суды приходят на основании анализа конкретных обстоятельств. Встречное удовлетворение изначально трактовалось как доказательство наличия договорного обязательства (т.е. принятие стороной на себя встречного обязательства или исполнение его), наряду с особой формой обязательства (в виде документа за печатью). В последнем случае необходимость в установлении наличия встречного удовлетворения отпадала вообще. Встречное удовлетворение понимается в настоящее время, как некоторая выгода для должника или некоторый ущерб для кредитора. Наличие встречного удовлетворения не обязательно связано с возмездностью договора, поэтому признается существование безвозмездных договоров. Например, передача денег взаймы без уплаты процентов, лишает на время кредитора возможности пользоваться этими деньгами, т.е. имеется определенная невыгода у кредитора. Встречное удовлетворение должно быть реальным, иметь самостоятельную ценность, а не проистекать из других обязательств должника – законных, служебных и т.п. Оно должно исходить от кредитора или от третьих лиц202. Встречное удовлетворение не должно являться предшествующим, т.е. существовавшим (или исполненным) ранее в силу иных обязательств сторон. Стороны сами признают ценность встречного удовлетворения, независимо от явной неэквивалентности их встречных обязательств, что соответствует принципу свободы договора203. Довольно широко используется так называемое номинальное встречное удовлетворение (к примеру, в один доллар), которое предоставляется другой стороне в обмен на имеющее ценность право (к примеру, права на служебные изобретения). Существуют и отступления от принципа встречного удовлетворения (к примеру, правовое значение придается пожертвованиям и другим актам благотворительности). Также существенными условиями для действительности договора являются: • отсутствие пороков воли у сторон; • правомерность его содержания; • наличие у сторон соответствующей правовой способности (активной и пассивной). Договор будет действительным при отсутствии так называемых пороков воли, лишающих волеизъявление сторон юридической силы: заблуждения, обмана, угрозы, насилия или недолжного влияния. Договор с пороками воли является оспоримым. Заблуждение имеет место в случаях, когда лицо без постороннего воздействия составляет себе неправильное представление о той или иной ситуации (одностороннее заблуждение) или заблуждаются обе стороны (обоюдное заблуждение). Оно может быть значительным и незначительным, очевидным и неочевидным, фактическим (заблуждение о факте) и относительно мнения или суждения. Оспоримыми будут случаи фактического, значительного и очевидного заблуждения. Введение в заблуждение возможно лишь под влиянием другого лица. Умышленное введение в заблуждение, т.е. обман, позволяет обманутой стороне дополнительно заявить иск о компенсации убытков. При сообщении по небрежности лицом ложных фактов, побудивших другую сторону к заключению договора, его действия приравниваются к обману. Общее право не предусматривало возможности обязать лицо к возмещению убытков при отсутствии в его действиях вины. Допускалось лишь расторжение договора. Возможность взыскать в такой ситуации компенсацию потерь потерпевшей стороны204, предоставлено ей правом справедливости. Угроза или насилие (незаконное принуждение) – это противоправные действия, исходящие от контрагента по договору или от третьего лица, оказывающие влияние на сторону договора или его близких (к примеру, угроза причинения вреда, физическое насилие, незаконное лишение свободы). Понятие недолжного влияния (злоупотребления влиянием) выработано правом справедливости для применения к доверительным отношениям сторон (к примеру, между врачом и пациентом) или к отношениям зависимости (к примеру, между опекуном и подопечным). Правомерность содержания договора предполагает, что не будет противозаконной его цель или такой договор по своей природе не является противозаконным. Противозаконным может быть заключение и исполнение договора, как в случае нарушения закона, так и в случае нарушения принципов общего права, а также при несоответствии договора публичному порядку. Содержание данного понятия в законодательстве не раскрывается. Установление противоречия договора публичному порядку в каждом отдельном случае входит в компетенцию суда. Так, противоречащими публичному порядку признаются соглашения: о совершении деликта или преступления; вредящие государству в его отношениях с другими государствами; направленные к нанесению вреда общественной службе; направленные к нарушению порядка отправления правосудия; противоречащие добрым нравам; об ограничении свободы торговли и др. Последствием признания договора противозаконным выступает отказ лицу в судебной защите его прав. Форма договора, как правило, свободно избирается сторонами. В отдельных случаях требуется соблюдение простой письменной формы (к примеру, договоры продажи на сумму свыше 500 долларов – ст. 2 201 (1) ЕТК – так называемые простые договоры) или соблюдения письменной формы так называемых договоров за печатью. Форма договора за печатью воспринята из английского права и в настоящее время используется сравнительно редко. Его правовая регламентация осуществляется на основании норм общего права205. Договоры за печатью необходимо отличать от договоров, на которых стоят подписи и печати сторон, и которые по сути являются простыми206. Несоблюдение предписанной обязательной формы договора является основанием считать его недействительным, если он не был исполнен хотя бы частично одной из сторон. Порядок заключения договора связан с выражением вовне воли его сторон действовать определенным образом для достижения правового результата. Основными стадиями заключения договора являются оферта (предложение вступить в договорные отношения) и акцепт (согласие на вступление в договорные отношения). Офертой является не любое предложение, а лишь такое, содержание которого достаточно ясно и полно содержит существенные условия будущего договора. Правовые последствия для сторон наступают в момент поступления оферты в адрес получателя. Доктрина и судебная практика США придерживаются положения о несвязанности оферента сделанной им офертой и возможности в любой форме отозвать ее в любое время до акцепта. Это объясняется, что до акцепта отсутствует встречное удовлетворение. Признание оферты безотзывной возможно в случае, когда она оформлена в виде документа за печатью, или сопровождается встречным удовлетворением, или ее безотзывность прямо установлена законом (ст. 2 205 ЕТК). Публичной офертой считается предложение, обращенное к неопределенному кругу лиц (а не к конкретному лицу). Акцепт должен быть безоговорочным, т.е. не отличаться по содержанию от условий, сформулированных в оферте. Изменяющий или дополняющий оферту акцепт расценивается как новая оферта, за исключением случаев обмена сторонами так называемыми договорными проформами (готовыми формулярами с изложением типовых условий договора, не подлежащих изменению контрагентом). Если в ответ на высылку оферты в виде формуляра одной стороны, другая сторона направляет свой формуляр, и между этими двумя формулярами имеются расхождения, то признается, что оферта была принята с изменениями и дополнениями, а акцепт был надлежащим (ст. 2 207 ЕТК). Форма для акцепта специально не установлена. Он может быть выражен конклюдентными действиями, а при определенных условиях даже молчанием стороны (к примеру, если между сторонами уже существуют возникшие ранее деловые связи). Требования к определенной форме акцепта могут содержаться в самой оферте. Акцепт может быть направлен оференту по почте или телеграфу. В этом случае договор считается заключенным с момента отправления акцепта путем передачи корреспонденции соответствующему учреждению (так называемая доктрина «почтового ящика»)207. При множественности должников, участвующих в обязательстве они могут обязаться совместно, порознь или солидарно (т.е. вместе и порознь одновременно). Если из договора неясно, какой способ избран, то он устанавливается судом в зависимости от намерений сторон в договоре. При совместной множественности должников предполагается, что обязательство едино в отношении их всех, но каждый отвечает за него в целом. Если установлено, что должники обязались отвечать порознь, то в полном объеме можно требовать исполнения обязательства лишь от одного из них. Неполученное может быть заявлено к взысканию со всех прочих должников. Если должники обязались отвечать солидарно (вместе и порознь), право выбора ответственного принадлежит кредитору. Вынесение решения в отношении такого лица или освобождение его от обязательства прекращает право кредитора требовать исполнения от остальных. Множественность кредиторов может быть совместная (т.е. они выступают как единый кредитор) и раздельная (каждый из кредиторов может потребовать, только определенную долю исполнения). Перемена кредитора в обязательстве основана на праве справедливости, поскольку нормы общего права не признавали возможности передачи права требования (цессии), кроме случаев перехода оборотных документов. Сейчас цессия признается и судами и законом (к примеру, ст. 2 210 (2) ЕТК). Цессия может быть возмездной (как правило) или безвозмездной. Совершение ее в письменной форме необходимо, когда это специально предусмотрено законом (к примеру, когда предметом цессии является счет – ст. 9 ЕТК). Согласия должника на передачу права требования третьему лицу по праву справедливости не требуется. В этом случае цессия считается состоявшейся для участвующих в ней лиц в момент заключения договора о ней, а для должника – с момента уведомления его об этом. Цессия по общему праву считается состоявшейся для всех участвующих в ней лиц лишь после извещения об этом должника. Замена должника в обязательстве производится по гражданскому праву США путем делегирования долга, когда должник назначает другое лицо для выполнения обязательств перед кредитором. При этом должник остается обязанным перед кредитором, а делегат несет ответственность, лишь когда делает об этом обещание в пользу кредитора. Кредитор вправе потребовать от делегата гарантию о том, что переданный делегату долг будет надлежаще выполнен. Некоторые виды долга непередаваемы (к примеру, построенные на личных качествах должника, на доверии в отношении конкретного должника). Передача делегируемого долга не требует согласия кредитора. Долг может быть передан полностью или частично. Прекращение договорного обязательства происходит: • путем его надлежащего исполнения; • в силу невозможности исполнения (физической, экономической или юридической), в том числе и вследствие его тщетности208; • по соглашению сторон (путем освобождения от обязательства, заменой исполнения (новацией)209, представлением отступного, воздержанием от возбуждения судебного иска против другой стороны, аннулированием договора210, отказом от прав, включая прощение неденежного обязательства211, зачета212); • совпадением должника и кредитора в одном лице; • в силу действия норм права (прекращением договора по решению суда, банкротством стороны договора); • расторжения договора вследствие его нарушения. Исполнение договорного обязательства представляет собой реализацию его содержания: исполнение должником всего, что на него возлагалось и получение кредитором результата, на который он рассчитывал. Цель обязательства достигается его надлежащим исполнением, которое прекращает само обязательство. Для признания исполнения договора надлежащим имеют значение срок исполнения и место исполнения. Договор должен быть исполнен в срок, согласованный сторонами (или в разумный срок – ст. 2 309 (1) ЕТК), и в определенном месте. Надлежащим будет исполнение по месту жительства кредитора, за исключением установленных законом случаев (к примеру, местом сдачи товаров является местонахождение предприятия продавца – ст. 2 308 (а) ЕТК). Исполнение неделимого договорного обязательства по частям не допускается, однако принятие частичного исполнения другой стороной будет считаться заключением между сторонами нового соглашения по оплате этого частичного исполнения. Имеет значение также и существенность исполненной части договора. Необоснованный отказ кредитора принять надлежащее исполнение дает право должнику на возмещение убытков. Должник обязан лишь предложить кредитору надлежащее исполнение указанным в законе способом (ст. 2 503 ЕТК). Критерием надлежащего исполнения договорного обязательства является соответствие исполнения условиям самого договора (так называемое точное и четкое исполнение). В случае спора между сторонами для установления этого соответствия суд производит толкование условий договора, в том числе и восполняя пробелы в его содержании. Правила толкования в различных штатах отличаются друг от друга, однако главным является принцип буквального толкования. При толковании договора суды исходят из формального критерия соответствия намерений сторон буквальному смыслу слов и выражений, использованных сторонами при описании условий их соглашения. Учитываются содержащиеся в законе определения и объяснения понятий, существующие обычаи, обыкновения и имеющиеся прецеденты. Профессиональные термины толкуются в соответствии со смыслом, придаваемым им в этой профессиональной сфере деятельности. Учитывается не только законодательство, но и обычаи места заключения договора. Формулировки должны исключать двойное понимание и истолкование, поэтому текстуально договоры представляют собой весьма обширные по объему документы. В связи с толкованием договоров судами исследуются их условия213. Исполнение обязательств обеспечивается в основном поручительством и задатком. Неустойка в американском праве не имеет единого понятия, в отличие от права стран континентальной Европы, и не очень распространена. В качестве такого средства правовой защиты различаются заранее исчисленные убытки, которые по общему праву подлежат возмещению в качестве компенсации, и штраф, который понимается как наказание, а потому не может быть взыскан (ст. 2 718 ЕТК). Однако лишь суд определяет, что будет считаться заранее исчисленными убытками, а что штрафом, независимо от того, как сами стороны назвали сумму, подлежащую уплате при нарушении договора. Если судом будет установлено, что такая сумма должна считаться заранее исчисленными убытками, то потерпевшая сторона получит ее, даже если совсем не потерпела убытков. С учетом того обстоятельства, что доказывать обоснованность вышеназванной суммы должен истец, понятно, что неустойка в американском праве не выполняет обеспечительных функций. Основные положения о поручительстве выработаны в США судебной практикой. В соответствии с договором поручительства, заключаемым в письменной форме, одно лицо (поручитель) берет на себя ответственность за исполнение обязательства другим лицом (так называемым основным должником) перед его кредитором по основному договорному обязательству. Это акцессорное обязательство находит применение в денежных обязательствах и призвано обеспечивать платежеспособность должника. Поручительство предполагается солидарным, поэтому кредитор вправе без особого предупреждения о неисправности основного должника и без предъявления к последнему требований, предъявить требования к поручителю. Иной порядок должен быть оговорен сторонами при заключении договора. Задатком является денежная сумма, переданная в процессе достижения соглашения в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Задаток подлежит возвращению получившей его стороной при неисполнении договора. Задаток в американском праве не расценивается в качестве отступного и потому потерпевшая сторона вправе потребовать взыскания не покрытых его суммой убытков. Неисполнение или ненадлежащее исполнение договора влечет наступление неблагоприятных последствий для стороны нарушителя. Таковыми могут быть возложение обязанности уплатить определенную денежную компенсацию (т.е. применение мер ответственности), принуждение к исполнению в натуре (т.е. к реализация цели договора) или наступление иных неблагоприятных последствий для должника. Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств возникает независимо от наличия вины стороны нарушителя214, а также может быть возложена на должника за действие третьих лиц (включая работников должника). Формами гражданской ответственности за нарушение договорных обязательств выступают: • убытки (предполагаемые; на основании ущербоприносящего доверия; карательные; за причинение душевного страдания; общие; особые); • неустойка (в виде заранее исчисленных убытков); • проценты (в денежных обязательствах)215. Нормальной и предпочтительной является денежная компенсация убытков, причиненных неисполнением (ненадлежащим исполнением) договора, имеющая своей основой общее право. Убытки должны компенсироваться независимо от наличия вины стороны нарушителя. Предполагаемыми убытками являются ожидаемые, но не полученные выгоды, которые потерпевшая сторона вправе была ожидать при заключении договора. Убытки на основании ущербоприносящего доверия могут быть взысканы, когда кредитор не смог доказать наличия предполагаемых убытков. Они исчисляются, исходя из суммы, которую кредитор разумно затратил в надежде, что договор будет исполнен, и не могут быть выше предполагаемых убытков. Карательные убытки допускаются как исключительная мера в случаях, когда поведение нарушителя договора содержит обман, злой умысел или является самостоятельным деликтом. Они определяются судом без учета размера фактически понесенных истцом убытков216 или полученных ответчиком выгод, а лишь исходя из необходимости наказания за нарушение договора217. Общими считаются убытки, естественно вытекающие из нарушения определенного договора и не требующие доказательств от потерпевшей стороны. Особые убытки связаны с наличием особых фактов или ситуаций и потому требуют приведения точных доказательств потерпевшей стороной. Стороны вправе в договоре ограничить размер убытков определенной суммой, исключить определенный вид убытков или указать, что будет применена определенная форма ответственности. При отсутствии иных указаний в договоре право выбора формы ответственности (за исключением неустойки)218 принадлежит истцу219. Формами ответственности, основанными на праве справедливости является220: • принудительное исполнение договора в натуре; • принудительное ограничение свободы действия (к примеру, запрет продавцу на продажу товара); • реституция (т.е. возврат в первоначальное положение). По праву США кредитор вправе претендовать на возмещение в форме компенсации причиненных ему убытков в случае нарушения обязательства (неисполнения или ненадлежащего исполнения). Поэтому исполнение договора в натуре не будет применяться в случае, когда выплата убытков будет расценена как адекватная мера ответственности. Неадекватной оплата убытков должна считаться: • если объект договора купли продажи незаменим (уникален); • кредитор не имеет возможности заключить подобный договор с другим должником на открытом рынке; • в иных соответствующих ситуациях по усмотрению суда. Исполнение договора в натуре (т.е. совершение предусмотренных в нем действий или воздержание от действий) путем принуждения не предусмотрена общим правом и возможна лишь в ограниченных случаях на основании соответствующего судебного приказа (об исполнении или о запрете) по праву справедливости. В качестве форм ответственности, основанных на статутном праве выделяют221: • право расторгнуть договор; • право отказаться от принятия товара; • право отказаться от ранее данного согласия принять товар; • право потребовать гарантии о надлежащем исполнении договора в будущем222. Обстоятельствами, освобождающими должника от ответственности, являются случаи неосуществимости исполнения, в том числе, невозможность исполнения вследствие: • гибели индивидуально определенной вещи, являющейся предметом договора223; • смерти или недееспособности должника224; • наличия запретительного судебного приказа или акта госоргана о запрещении исполнения; • при крушении цели, ради которой заключался договор, и отсутствие которой делает его исполнение бессмысленным (так называемая тщетность договора); • при экономической бесполезности исполнения договора в силу резко изменившихся обстоятельств (к примеру, в результате непреодолимой силы). |