защита информации. 1. Понятие банковской тайны и ее соотношение с иными видами тайн Понятие банковской тайны
 Скачать 495.25 Kb.
|
2.2 Ответственность за разглашение банковской тайны в соответствии с законодательством РФВ соответствии со ст. 857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Очевидно, что лица, незаконно получающие или разглашающие банковскую тайну, преследуют корыстную цель, так как ее умелое использование может привести к получению прибыли. Признаки противоправности и безвозмездности изъятия таких сведений вместе с материальными носителями, на которых эта информация содержится, как факт изъятия сомнению не подлежат. В ситуациях, когда сведения были лишь скопированы, изъятие тоже, имеет место, так как предметом данного преступления является не носитель информации, а информация как таковая. Причем информация носит характер тайны. Незаконное копирование (и даже просто доступ к такой информации) приводит к исчезновению тайны (ее важнейшего ценностного признака), а, следовательно, к изъятию из фондов собственника части его имущества. Несмотря на то, что информация, составляющая банковскую тайну, как таковая, не является предметом материальным, она является объектом права собственности и имеет действительную или потенциальную коммерческую ценности. Вследствие утечки информации, составляющей банковскую тайну, теряется ее ценность, что может привести к невосполнимому ущербу, который понесут банки и их клиенты, считающиеся по праву ее собственниками. Проблема состоит в том, что преступления, направленные на незаконное получение информации и являющиеся преступлениями против собственности, мы не можем назвать имущественными преступлениями в строгом смысле слова ввиду того, что российское гражданское законодательство не относит информацию к имуществу. Основные юридические гарантии банковской тайны представлены в виде установленной законодательством административной (ст. 13.14 КоАП РФ), гражданско-правовой (ч. 3 ст. 857 ГК РФ) и уголовной (ст. 183 УК РФ) ответственности. Поэтому для правильной квалификации правонарушений, связанных с банковской тайной, важно четко уяснить, какие именно сведения закон относит к банковской тайне и кто имеет к ней законный доступ. Практика показывает, что решение этого вопроса не всегда однозначно ввиду имеющихся коллизий и пробелов в законодательстве. Например, с позиций гражданско-правовой ответственности речь идет об имущественной ответственности и денежной компенсации морального вреда физическим и юридическим лицам, являющимся клиентами банка (в случаях, когда это предусмотрено законом). Статья 183 Уголовного кодекса РФ определяет уголовную ответственность физических лиц за «собирание сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений». Статьей 13.14 Кодекса РФ об административных правонарушениях установлена административная ответственность за разглашение конфиденциальной информации, в том числе банковской тайны, лицами, «получившими доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей». Статья 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» определяет объем информации, охраняемой банковской тайной, несколько шире, чем ГК РФ. Так, кредитная организация гарантирует тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону. Таким образом, законодатель предоставил право кредитным организациям самостоятельно включать в состав банковской тайны иные сведения, если это не противоречит федеральному закону, при этом не предусмотрел ни порядок, ни основания отнесения банком сведений к банковской тайне. Между тем определить состав таких сведений крайне важно, поскольку за их разглашение законодательством установлена ответственность (в том числе уголовная). Субъекты ответственности - банк или иная кредитная организация - это бесспорно. Согласно п. 3 ст. 857 ГК РФ, «в случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков». Это - договорная ответственность, это - ГК РФ, а в ст. 26 Закона о банках к числу таких субъектов также отнесены: Банк России; организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов; аудиторские и иные организации; уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. Под иными организациями в данном случае понимаются все организации, имеющие право на получение справок, содержащих сведения, составляющие банковскую тайну, а именно: суды и арбитражные суды (судьи), Счетная палата РФ, налоговые и таможенные органы, органы внутренних дел, а также нотариальные конторы - по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков (иностранные консульские учреждения - в отношении счетов иностранных граждан). Здесь уже идет речь о внедоговорной ответственности, у которой есть и относительно новые субъекты, например бюро кредитных историй. Еще одним видом организаций, с которыми в настоящее время взаимодействуют банки, предоставляя сведения о своих заемщиках, являются коллекторские агентства. На основании заключенного договора об оказании услуг коллекторские агентства получают от банков сведения об их должниках, как правило, включающие информацию о личности должника, размере долга, номере и дате кредитного договора, сроке просрочки, расчете неустойки и т.д. Для защиты от возможных претензий со стороны своих заемщиков некоторые кредитные организации вносят в кредитные договоры условие о возможности разглашения информации при неисполнении должником своей обязанности по возврату кредита. Однако это нарушает права клиента, данные ему ГК РФ и Законом о банках. Отнюдь не прост и вопрос о размере взыскания банками в качестве возмещения ущерба. ГК РФ предусматривает возмещение всех убытков - т.е. реального ущерба и упущенной выгоды, а Закон о банках - только реального ущерба. Однако Закон о банках является в данном случае не специальным, приоритет имеет ГК РФ, а именно положение п. 1 ст. 15, гласящее, что «лицо, право которого нарушено, может потребовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере». Размер гражданско-правовой ответственности иных субъектов определяется в соответствии с гл. 59 ГК РФ, регулирующей обязательства вследствие причинения вреда, т.е. и здесь взыскание должно быть в полном объеме. Компенсация морального вреда возможна только в отношении клиента - физического лица, который докажет причинение ему физических или нравственных страданий. Вопрос, однако, не в размере взыскания, а том, что почти невозможно доказать в суде наличие причинно-следственной связи между незаконным разглашением банковской тайны и возникшими у клиента убытками. Отсутствие в российской судебной практике соответствующих прецедентов только подтверждает данный тезис. Заключение Итак, Банковская тайна - один из основополагающих аспектов особых отношений, которые складываются между кредитными организациями и их клиентами, а также между кредитными организациями и лицами, которые желают получить информацию. Режим банковской тайны определяется нормами права, устанавливающими: - правовое положение субъектов правоотношений по использованию, предоставлению и охране информации, которой располагает кредитная организация; - содержание информации, на которую распространяется данный режим; - условия и порядок предоставления и использования информации, которой располагает кредитная организация; - порядок правовой защиты информации, которой располагает кредитная организация, включая ответственность за разглашение такой информации. Правовое регулирование банковской тайны в настоящее время осуществляется нормами ГК РФ (ст. 857), от 02.12.1990 ФЗ №395-1 «О банках и банковской деятельности», УК РФ (ст. 183), а также рядом инструкций Центрального банка РФ и налоговых органов РФ. Наиболее правильным было бы установление возможности получения сведений, составляющих банковскую тайну, только по решению суда, как во многих зарубежных странах (Швейцария, Люксембург, Германия). Это повысило бы доверие к российским банкам и способствовало прекращению «оттока» капиталов за рубеж. Однако данная мера требует внесения изменений и в процессуальное законодательство, которое в настоящий момент практически не регламентирует порядка получения и использования конфиденциальной информации. Понятие банковской тайны является одним из видов правовых режимов информации, обладающей ограниченным доступом. Этот режим соотносится с такими режимами как коммерческой, религиозной, медицинской, следственной и судебной тайны. Подчиняясь общим правилам, режим банковской тайны обладает общими правилами и процедурами, регламентированными на законодательном уровне. Банковская тайна по российскому праву представляет собой особый режим информации с ограниченным доступом. С такими режимами информации как адвокатская тайна, врачебная тайна, тайна нотариальных действий и др., ее объединяет то, что все они являются видами профессиональной тайны, различающимися по свойствам субъекта, осуществляющего охрану сведений. Итак, в соответствии со ст. 26 Федерального закона от 02.12.1990 (в ред. от 02.11.2007) №395-1 «О банках и банковской деятельности» кредитная организация, Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. В настоящее время содержание банковской тайны наряду с Законом о банках регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации, Налоговым кодексом Российской Федерации, Уголовным Кодексом РФ, а также ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». Субъектами, имеющими право на получение сведений, составляющих банковскую тайну, являются: Сами клиенты или их представители; Бюро кредитных историй (на основаниях и порядке предусмотренных законом); Государственные органы и их должностные лица (в случаях и порядке предусмотренных законом). Учитывая все вышеизложенное, мы считаем целесообразным закрепить исчерпывающий перечень субъектов, имеющих право на получение информации, составляющей банковскую тайну в одном нормативно-правовом акте. Это может быть Закон о банках как, специальный нормативно-правовой акт, регулирующий банковскую деятельность или создание Федерального закона «О банковской тайне», как отдельного акта устанавливающий исчерпывающий перечень субъектов, возможных получателей информации, составляющей банковскую тайну и четкое определение и содержание банковской тайны. За разглашение банковской тайны возможна ответственность гражданско-правовая, уголовная и административная. Например, с позиций гражданско-правовой ответственности речь идет об имущественной ответственности и денежной компенсации морального вреда физическим и юридическим лицам, являющимся клиентами банка (в случаях, когда это предусмотрено законом). Статья 183 Уголовного кодекса РФ определяет уголовную ответственность физических лиц за «собирание сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений». Статьей 13.14 Кодекса РФ об административных правонарушениях установлена административная ответственность за разглашение конфиденциальной информации, в том числе банковской тайны, лицами, «получившими доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей». Таким образом, сегодня, безусловно, необходимой представляется согласованность, как различных отраслей права, так и различных нормативных правовых актов внутри одной отрасли. Достижение единства правового поля послужит укреплению законности и правопорядка в нашем обществе. |