Международное частное право2. 1. Понятие и предмет международного частного права
 Скачать 143.22 Kb.
|
|
15. Понятие, структура и классификация коллизионных норм. Коллизионная норма, ее строение и особенности. Виды коллизионных норм. Коллизионная норма – норма абстрактного, отсылочного характера, решающая вопрос, право какого гос-ва должно применяться для решения данного дела. Структурные элементы – объем и привязка. Объем – определяет содержание правоотношения, к которому применяется данная норма. Коллизионная привязка по существу решает основную проблему МЧП – право какого гос-ва должно разрешать данное правоотношение. Коллизионные нормы можно проклассифицировать с точки зрения содержания их объемов или по признаку привязки. Классификация по признаку содержания объема позволяет ответить на вопрос, какие коллизионные принципы применяются при регулировании тех или иных правоотношений (права собственности, наследственного права и т.д.). Классификация по признаку привязки дает возможность определить, какие виды гражд-пр отношений регулируются теми или иными коллизионными принципами (личным законом, законом суда и т.д.). Коллизионная норма представляет собой указание законодателя, какое право следует применять к определенным частным отношениям; она адресована непосредственно судам, арбитражам, административным органам, нотариату. Правило поведения субъектов МЧП образует сумма 2-х норм – коллизионная норм права страны суда и материальная норма избранного к применению права. Классификация: 1. по способу выражения воли законодателя: а) императивные – властное предписание законодателя о применении права только одного конкретного государства, устанавливаемого на основании какого-либо объективного критерия. Исключает право выбора законодательства как судом, так и сторонами правоотношения. б) альтернативные – несколько коллизионных привязок, представляет суду право по собственному усмотрению выбирать применимое законодательство. Делятся на простые (предусматривают возможность применения того или иного права, выбор зависит только от суда или фактических обстоятельств дела); сложные (соподчиненные) – устанавливают основную и субсидиарную привязки, которые применяются в зависимости от дифференциации объема данной коллизионной нормы. Основная привязка применяется в первую очередь, а субсидиарные (их м/б 2 и более) – в соответствии с конкретными обстоятельствами дела и только в том случае, если невозможно применить основную привязку. в) диспозитивные – в качестве основной коллизионной привязки предусматривают автономию воли сторон (право выбора применимого законодательства самими сторонами отношения). 2. по форме коллизионной привязки: а) односторонние – предусматривают возможность применения только собственного национального права, права страны суда. б) двусторонние - предусматривают возможность применения как национального, так и иностранного или международного права. Такие нормы могут иметь альтернативный, диспозитивный или императивный характер. 3. по правовой форме (источнику права): а) национально-правовые – внутреннее право государства б) унифицированные международно-правовые – единообразные коллизионные правила, созданные на основе международных соглашений и представляющие собой конечный результат процесса согласования воль государств. 4. в зависимости от значения коллизионных норм: а) генеральные (основные) – устанавливают право, применимое в первую очередь; б) субсидиарные (дополнительные) устанавливают «дополнительное право», применимое только в определенных обстоятельствах; в) общие – общие для большинства правовых систем мира коллизионные правила, кроме того применимые во всех отраслях МЧП; г) специальные – сформулированы непосредственно для конкретных институтов МЧП. 16. Основные формулы прикрепления. Все многообразие способов выбора права может быть сведено к ограниченному числу предельно обобщенных, конкретизированных правил - формул прикрепления. Их называют также типами коллизионных привязок или коллизионными принципами. Личный закон физических лиц - наиболее распространенная формула прикрепления. Включает два варианта: а)национальный закон или закон гражданства, который означает применение права того государства, гражданином которого является данное лицо; б)закон места жительства - применение права государства, на территории которого данное лицо проживает (или находится). Разграничение между сферами применения закона гражданства и места жительства является главным образом территориальным - одни страны используют личный закон в форме закона гражданства, другие - в форме закона места жительства. Личный закон юридического лица означает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо. Возникают вопросы только как определять государственную принадлежность юридического лица. Подробнее этот вопрос будет рассмотрен далее. Закон места нахождения вещи - одна из первых формул прикрепления, сложившихся в практике МЧП. Она означает применение права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом гражданского правоотношения. В целом по этому закону практически во всем мире определяется правовое положение имущества, как движимого, так и недвижимого. Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения или закон автономии воли - означает применение права того государства, которое выберут сами стороны - участники гражданского правоотношения. Закон места совершения акта - означает применение права того государства, на территории которого совершен гражданско-правовой акт (завещание, выписана доверенность, подписан договор и т.д.). Это обобщенная формула прикрепления и в таком виде она используется нечасто, т.к. “гражданско-правовой акт” - это широкое понятие, охватывающее многообразные гражданско-правовые действия. Поэтому данная формула конкретизируется в зависимости от того, о каком виде акта идет речь. а) Закон места совершения договора; б) Закон места исполнения договора; в) Закон места совершения брака; г)Закон места причинения вреда; д)Закон места совершения. Закон страны продавца - означает применение права того государства, которому принадлежит продавец. Закон страны продавца - это обобщенная формула прикрепления, под которой понимается закон места производственной деятельности стороны договора. Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано - обычно применяется для решения вопросов в сфере договорных обязательств, но иногда его используют в качестве общего подхода для регулирования всех гражданско-правовых отношений с иностранным элементом. Закон суда - означает применение права того государства, где рассматривается спор. Общепризнанной сферой применения этого принципа является международный гражданский процесс: суд, рассматривая гражданские дела с участием иностранного элемента, всегда руководствуется своим процессуальным правом. В порядке исключения суд может применить нормы иностранного процессуального права, если это специально оговорено в законе или международном договоре. Перечень рассмотренных формул прикрепления не является исчерпывающим - это наиболее типичные и обобщенные формулы, наиболее часто применяемые для регулирования гражданско-правовых отношений международного характера. В зависимости от механизма создания и применения существует два вида коллизионных норм: внутренние и договорные. Внутренние коллизионные нормы - это нормы, которые государство разрабатывает и принимает самостоятельно в пределах своей юрисдикции. Они содержатся во внутренних законодательных актах соответствующего государства. В РФ такие нормы сосредоточены в основном в двух отраслевых законодательных актах: в гражданском и семейном кодексах. Они содержатся во внутренних законодательных актах соответствующего государства. В РФ такие нормы сосредоточены в основном в двух отраслевых законодательных актах: в гражданском и семейном кодексах. Вторая разновидность коллизионных норм - договорные, которые представляют собой единообразные коллизионные нормы, созданные на основе международных соглашений как результат согласованной воли договаривающихся государств. Договорные коллизионные нормы отличаются от внутренних не только по механизму создания, но и по механизму применения. По способу регулирования коллизионные нормы подразделяются на императивные, диспозитивные и альтернативные. Императивные - это нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон гражданского правоотношения. Диспозитивные - это нормы, которые, устанавливая общее правило выбора права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Диспозитивные нормы действуют лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не установили иного правила. Альтернативные - это нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права данного гражданского правоотношения. Правоприменительные органы, а также стороны могут применить любое из правил предусмотренных такого рода нормами. Правоприменительные органы, а также стороны могут применить любое из правил предусмотренных такого рода нормами. Необходимо различать генеральные (основные) и субсидиарные (дополнительные) коллизионные нормы. Генеральная - это норма, которая формулирует общее главное правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения. Субсидиарная - это норма, которая формулирует еще одно или несколько правил выбора права тесно связанных с главным. Она применяется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено, или оказалось недостаточным для установления компетентного правопорядка. 17. Закон места нахождения вещи. Это одна из старейших коллизионных привязок, определяющая вещно-правовой статут правоотношения (ст. 1205 ГК). В современном праве наблюдается тенденция к изменению сферы применения этой формулы прикрепления (ранее она применялась в основном к недвижимости, в настоящее время - и к движимому имуществу). С точки зрения современной мировой практики закон места нахождения вещи определяет правовой статус и движимых, и недвижимых вещей (п. 2 ст. 1205 ГК). Исключения из этого правила: если вещные права полностью возникли на территории одного государства, а вещь впоследствии была перемещена на территорию другого, то само возникновение права собственности определяется по закону места приобретения имущества, а не по закону его реального места нахождения; правовой статус вещей, внесенных в государственный реестр, определяется правом именно этого государства независимо от реального места нахождения вещи (ст. 1207 ГК). Момент перехода права собственности и риска случайной гибели вещи принципиально различно определяется в законодательстве разных государств. В современном праве принято отделять момент перехода права собственности от момента перехода риска случайной гибели вещи. В МЧП в принципе имеет место тенденция к сужению применения вещно-правового статута за счет расширения личного и обязательственного. В особом порядке определяется вещно-правовой статут движимых вещей, находящихся в процессе международной перевозки («груз в пути»): для решения этого вопроса применяется право страны места отправления груза, места назначения груза, места нахождения товарораспорядительных документов (п. 2 ст. 1206 ГК). Правовое положение вещей, приобретенных в силу приобретательной давности, регулируется правом страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательной давности (п. 3 ст.1206 ГК). К договору в отношении недвижимого имущества возможно применение автономии воли. Стороны могут сами избрать применимое право, независимо от того, где именно находится данное имущество. Это положение представляет собой новеллу современного МЧП и связано с расширением применения автономии воли ко всем договорным отношениям. Подобное положение есть и в российском праве (ст. 1213 ГК). 18. Закон страны продавца. формула прикрепления, по которой применяется право того государства, которому принадлежит продавец. Была положена в основу Гаагской конвенции 1955 г. о праве, применяемом к международной продаже товаров. З.с.п. - обобщенная формула прикрепления, под которой понимается закон места производственной деятельности стороны договора, чье обязательство составляет его основное содержание: в договоре купли-продажи - закон страны продавца, в договоре имущественного найма - наймодателя, в договоре перевозки - перевозчика и т.д. Именно так используется эта формула в Основах гражданского законодательства СССР и союзных республик 1991 г. 19. Закон места совершения правонарушения (деликта). Это одна из старейших коллизионных привязок, применяемых для регулирования деликтных обязательств и определения деликтного статута правоотношения (ст. 1220 ГК). Вопросы деликтного статута в праве разных государств имеют принципиально различное решение - разный возраст деликтоспособности, основания ответственности, ее ограничения и освобождения от нее, способы возмещения вреда, объем и размер возмещения. Более того, существуют значительные различия в понимании самого места совершения правонарушения: это место совершения вредоносного деяния (Италия, Греция); место наступления вредоносных последствий (Франция, США - концепция «приобретенных прав»); возможно сочетание обоих начал (ФРГ). В настоящее время закон места совершения деликта оценивается как «жесткая» коллизионная привязка, и в праве всех государств наблюдается тенденция к отказу от ее применения. Основной принцип современного разрешения деликтных обязательств - это возможность выбора законодательства, наиболее благоприятного для потерпевшего (по инициативе суда или самого потерпевшего). Варианты выбора достаточно многочисленны: закон места совершения вредоносного деяния, закон места наступления вредоносных последствий, личный закон (гражданства или домицилия) потерпевшего или деликвента, закон общего гражданства или общего домицилия, закон суда. Этот принцип закреплен и в российском праве - положения ст. 1219 ГК устанавливают «цепочку» коллизионных норм, позволяющую применять систему «гибкого» регулирования деликтных отношений. 20. Закон формы акта; закон страны суда; закон причинной связи. Закон места совершения акта. Это родовая привязка обязательственного статута правоотношения, которая предполагает применение права того государства, на чьей территории совершен частноправовой акт. Коллизионный принцип закон места совершения акта имеет обобщающий характер. Классический случай применения этой формулы в обобщенном виде - это разрешение коллизии законов, связанных с формой частноправового акта. Общепризнанное положение заключается в том, что форма внешнеторговой сделки подчиняется праву того государства, на чьей территории она заключена. По общему правилу закон места совершения акта регулирует формальный статут правоотношения, т. е. порядок подписания и форму сделки. Это положение закреплено в ст. 1209 ГК. Однако положения российского законодательства по этому вопросу имеют своеобразный характер. Если по праву места совершения сделка с точки зрения формы является недействительной, такая сделка в Российской Федерации не может считаться недействительной в случае соответствия ее требованиям российского права. Эта норма имеет императивный характер, что только усугубляет пороки подобного подхода. Статья 1209 ГК представляет собой источник «хромающих» отношений: в России правоотношение порождает юридические последствия, а в государстве, на территории которого оно возникло, не порождает. Кроме того, п. 2 ст. 1209 ГК устанавливает примат российского права при регулировании формального статута сделки, участником которой является российское юридическое лицо. Форма такой сделки подчиняется российскому праву независимо от места ее совершения. Основными видами общей формулы прикрепления закона места совершения акта являются закон места заключения договора и закон места исполнения обязательства. Эти формулы прикрепления имеют субсидиарный характер по отношению к автономии воли сторон при регулировании вопросов обязательственного статута. Они применяются только при отсутствии соглашения сторон о выборе права (обязательственный статут определен в ст. 1215 ГК). Закон места заключения (совершения) договора регулирует обязательства сторон, вытекающие из частноправовых договоров. В общем праве применяется «теория почтового ящика»: место заключения сделки - это место отправления акцепта. В континентальном праве (и в Венской конвенции о международной купле-продаже товаров 1980 г.) закреплена «доктрина получения»: место заключения сделки - это место получения акцепта. Закон места исполнения обязательства считается одним из самых оптимальных вариантов регулирования вопросов обязательственного статута. По отношению к автономии воли сторон эта коллизионная привязка имеет общепризнанный субсидиарный характер. В праве подавляющего большинства государств принята более узкая трактовка места исполнения обязательства - это место фактической сдачи товара, товарораспорядительных документов или место совершения платежа. Данная формула прикрепления применяется для решения целого комплекса вопросов: порядка сдачи товара (форма сдаточно-приемочных актов, дата и точное время передачи товара), порядка осуществления платежа (форма и содержание соответствующих платежных документов). 21. Проблема квалификации в МЧП Квалификация в МЧП — это установление содержания правовых понятий, образующих коллизионную норму или толкование юридических категорий применимой правовой системы. Различают два этапа или два вида квалификации: первичную, которая предшествует применению коллизионной нормы, и вторичную — осуществляемую при толковании терминов и понятий выбранной посредством коллизионной нормы правовой системы. Проблема квалификации состоит в том, что фактическим обстоятельствам, к которым необходимо применить коллизионную норму, следует дать правовое толкование, которое зависит от содержания еще не выбранного применимого права. Принято различать три способа квалификации: • квалификация по закону суда (lex fori) — применение и толкование юридических терминов по праву того государства, где рассматривается спор; • квалификация по праву, к которому отсылает коллизионная норма (lex causae); • квалификация, осуществляемая путем обобщения одинаковых понятий различных правовых систем (т.е. наделение одноименных юридических понятий общим смыслом), так называемая «автономная квалификация». Автономная квалификация проявляется при заключении международных договоров. Примером автономной квалификации может служить определение терминов в Конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г. (в ст. 1 дается определение понятиям «покупатель», «продавец», «кредитор», «должник», «нарушение договора», «письменная форма» и др.). |