признаки юридического лица. Реферат. 1 Современное понимание и признаки юридического лица в российском гражданском законодательстве 6

• Название: 1 Современное понимание и признаки юридического лица в российском гражданском законодательстве 6
• Анкор: признаки юридического лица
• Дата: 02.05.2023
• Размер: 201 Kb.
• Имя файла: Реферат.doc
• Тип: Закон; #1102341
• страница: 2 из 3

• 
  требуется включить в фирменное наименование указание на то, что общество является публичным (п. 1 ст. 97 ГК РФ);
  
• 
  необходимо создать коллегиальный орган управления общества, число членов которого должно быть не менее пяти (п. 3 ст. 97 ГК РФ);
  
• 
  вести реестр акционеров и исполнять функции счетной комиссии должна независимая организация, имеющая соответствующую лицензию (п. 4 ст. 97 ГК РФ);
  
• 
  нельзя ограничить количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарную номинальную стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру (п. 5 ст. 97 ГК РФ);
  
• 
  в уставе нельзя предусмотреть необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций (п. 5 ст. 97 ГК РФ);
  
• 
  никто не имеет преимущественного права приобретения акций. Это ограничение не распространяется лишь на дополнительно выпускаемые акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, в предусмотренных законом случаях (п. 5 ст. 97 ГК РФ);
  
• 
  необходимо публично раскрывать информацию на рынке ценных бумаг (п. 6 ст. 97 ГК РФ);
  
• 
  объем правомочий участников определяется только пропорционально их долям в уставном капитале общества (абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ);
  
• 
  нельзя предусмотреть в уставе порядок управления обществом, отличающийся от порядка, который устанавливает закон (п. 3 ст. 66.3 ГК РФ). В частности, невозможно отнести к исключительной компетенции общего собрания акционеров вопросы, не относящиеся к ней в соответствии с законом (абз. 2 п. 5 ст. 97 ГК РФ).
  

Соответственно АО, не подпадающие под такие случаи, считаются непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ). Т.е. новая редакция гл. 4 ГК РФ не предусматривает столь жесткие правила для непубличных обществ. В частности, закон не содержит положения о том, что участники непубличного общества имеют преимущественное право приобретения акций при их продаже другими акционерами.

В целом, участники непубличного общества вправе:

– определить объем правомочий участников не пропорционально их долям в уставном капитале (как это установлено по общему правилу), а в ином соотношении (абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ);

– изменить порядок управления обществом по единогласному реше-нию участников (п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).

Помимо этого, в соответствии с современной редакцией ГК РФ появился абсолютно новый критерий классификации в соответствии с которым все юридические лица, в том числе коммерческие организации подразделяются на корпоративные и унитарные.

Такое деление обусловлено приближением российского гражданского законодательства к международным основам, поскольку в теории и практике развитых стран уже давно выработаны общие представления о корпоративных и унитарных юридических лицах.

В соответствии с этим, современное гражданское законодательство РФ в качестве одного из новых классификационных критериев юридических лиц предлагает разделение юридических лиц на юридические лица корпоративного типа, основанные на началах членства (корпораций), и некорпоративного (унитарные)¹⁰.

Критерий, для такого деления следующий: обладают ли учредители юридического лица правом участия (членства) в нем и формируют ли они его высший орган (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ, п. 23 ст. 1 Закона № 99-ФЗ). Исходя из этого, в российском гражданском законодательстве определено, что, юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями), а юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами. Таким образом, отличие унитарных организаций от корпоративных заключается в том, что в унитарных организациях имущество не делится на части и в них отсутствует членство.

В гражданском законодательстве РФ определен общий перечень корпоративных и унитарных юридических лиц. Однако, корпоративными могут быть как коммерческие, так и некоммерческие организации. Тот факт, что к корпоративным организациям относятся и некоммерческие организации, говорит о влиянии европейского корпоративного права на российское законодательство (в англо-американском праве корпорациями, как известно, считаются только business corporation – аналоги хозяйственных обществ).

Исходя из норм, ст. 65.1 ГК РФ и критериев деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации, можно определить, какие коммерческие организации являются корпоративными, а какие унитарными.

Так, к корпоративным коммерческим организациям относятся:

• 
  хозяйственные общества (акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью);
  
• 
  хозяйственные товарищества (полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное товарищество));
  
• 
  крестьянские (фермерские) хозяйства;
  
• 
  хозяйственные партнерства;
  
• 
  производственные кооперативы;
  

В свою очередь, унитарными коммерческим организациям являются:

• 
  государственные и муниципальные унитарные предприятия.
  

К коммерческим унитарным организациям относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия.

В целом, такое деление (на корпоративные и унитарные юридические лица) позволяет урегулировать в общем виде не только структуру управления и статус (компетенцию) органов корпоративных коммерческих организаций, но и ряд их внутренних отношений, вызывающих споры на практике (возможность оспаривания решений общих собраний и других коллегиальных органов, условия выхода или исключения из числа участников и т.п.). Выделение корпораций как особого вида юридических лиц позволило закрепить непосредственно в ГК РФ общие нормы, касающиеся статуса (прав и обязанностей) как самих корпораций, так и их участников. Следует отметить, что аналогичной общей части, касающейся унитарных юридических лиц, в ГК РФ нет.

В заключение следует добавить, что внесенные изменения в ГК РФ носят позитивный характер. Многие предложения достаточно длительный период обсуждались на различных научных и практических форумах, необходимость их законодательного введения продиктована потребностями оборота и судебной практики.

Новая классификация коммерческих организаций, с учетом изменений. внесенных с 1 сентября 2014 г. в 4 главу ГК РФ, представлена в приложении 2.
3. Порядок и способы образования юридических лиц
Правовое регулирование вопроса образования (возникновения, создания) юридических лиц на протяжении длительного периода времени имело большое значение. Это приобрело наибольшую актуальность в современных условиях. Развитие рыночной инфраструктуры не имеет смысла без детального юридического регулирования вопросов формирования такого массива субъектов гражданского оборота как юридические лица. Когда была принята часть первая ГК РФ многие аспекты данного вопроса были окончательно разрешены. Отдельные из них приобрели свое дальнейшее развитие и детализацию в законодательстве, в частности в Федеральном законе от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»¹¹, а также в других специальных федеральных законах, регламентирующих правовой статус отдельных юридических лиц, а именно: Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»¹², Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»¹³, Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»¹⁴, Федеральный закон от 19.05.1995 № 82-ФЗ «Об общественных объединениях»¹⁵, Федеральный закон от 08.05.1996 № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»¹⁶, Федеральный закон от 11.06.2003 № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»¹⁷, Федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»¹⁸ и др.

Существует ‏ㅤ несколько ‏ㅤ способов ‏ㅤ (порядков) ‏ㅤ создания ‏ㅤ юридических ‏ㅤ лиц, ‏ㅤ среди ‏ㅤ которых ‏ㅤ можно ‏ㅤ выделить ‏ㅤ распорядительный ‏ㅤ способ, ‏ㅤ нормативно ‏ㅤ – ‏ㅤ явочный ‏ㅤ и ‏ㅤ разрешительный.

В ‏ㅤ условиях ‏ㅤ рыночной ‏ㅤ организации ‏ㅤ оборота ‏ㅤ основным ‏ㅤ становится ‏ㅤ явочно-нормативный ‏ㅤ (или ‏ㅤ нормативно-явочный, ‏ㅤ иногда ‏ㅤ называемый ‏ㅤ также ‏ㅤ заявительным ‏ㅤ либо ‏ㅤ регистрационным) ‏ㅤ способ ‏ㅤ их ‏ㅤ создания. ‏ㅤ Нормативно-явочный ‏ㅤ способ не ‏ㅤ требует ‏ㅤ предварительного ‏ㅤ разрешения ‏ㅤ органов ‏ㅤ публичной ‏ㅤ власти ‏ㅤ на ‏ㅤ создание ‏ㅤ (возникновение) ‏ㅤ юридического ‏ㅤ лица. ‏ㅤ Учредители ‏ㅤ «являются» ‏ㅤ в ‏ㅤ регистрирующий ‏ㅤ орган, ‏ㅤ который ‏ㅤ не ‏ㅤ вправе ‏ㅤ отказать ‏ㅤ им ‏ㅤ в ‏ㅤ регистрации ‏ㅤ создаваемой ‏ㅤ организации ‏ㅤ при ‏ㅤ отсутствии ‏ㅤ каких-либо ‏ㅤ нарушений ‏ㅤ правовых ‏ㅤ норм ‏ㅤ с ‏ㅤ их ‏ㅤ стороны¹⁹. Именно ‏ㅤ в таком ‏ㅤ порядке ‏ㅤ создается ‏ㅤ большинство ‏ㅤ юридических ‏ㅤ лиц.

В ‏ㅤ качестве ‏ㅤ примера ‏ㅤ нормативно-явочного ‏ㅤ способа ‏ㅤ можно ‏ㅤ привести ‏ㅤ порядок создания ‏ㅤ полного ‏ㅤ товарищества²⁰. ‏ㅤ Поскольку ‏ㅤ любой ‏ㅤ из ‏ㅤ участников ‏ㅤ полного ‏ㅤ товарищества ‏ㅤ может ‏ㅤ действовать ‏ㅤ от ‏ㅤ его ‏ㅤ имени, ‏ㅤ товариществу ‏ㅤ не нужны ‏ㅤ специальные ‏ㅤ органы, ‏ㅤ формирующие ‏ㅤ и ‏ㅤ выражающие ‏ㅤ вовне ‏ㅤ волю ‏ㅤ его ‏ㅤ как юридического ‏ㅤ лица. ‏ㅤ Соответственно ‏ㅤ не ‏ㅤ требуется ‏ㅤ устанавливать ‏ㅤ порядок ‏ㅤ их создания ‏ㅤ и ‏ㅤ определять ‏ㅤ их ‏ㅤ компетенцию, ‏ㅤ иначе ‏ㅤ говоря, ‏ㅤ нет ‏ㅤ необходимости ‏ㅤ в ‏ㅤ уставе. ‏ㅤ Поэтому ‏ㅤ считается ‏ㅤ достаточным ‏ㅤ для ‏ㅤ полного ‏ㅤ товарищества ‏ㅤ наличие ‏ㅤ лишь одного ‏ㅤ учредительного ‏ㅤ документа ‏ㅤ – ‏ㅤ учредительного ‏ㅤ договора. ‏ㅤ Учредительный договор ‏ㅤ должен ‏ㅤ содержать ‏ㅤ все ‏ㅤ необходимые ‏ㅤ сведения ‏ㅤ по ‏ㅤ формированию ‏ㅤ и ‏ㅤ использованию ‏ㅤ складочного ‏ㅤ капитала ‏ㅤ товарищества.

В ‏ㅤ соответствии ‏ㅤ с ‏ㅤ п. ‏ㅤ 1 ‏ㅤ ст. ‏ㅤ 51 ‏ㅤ ГК ‏ㅤ РФ ‏ㅤ юридическое ‏ㅤ лицо ‏ㅤ подлежит ‏ㅤ государственной ‏ㅤ регистрации ‏ㅤ в ‏ㅤ уполномоченном ‏ㅤ государственном ‏ㅤ органе ‏ㅤ в ‏ㅤ порядке, предусмотренном ‏ㅤ законом ‏ㅤ о ‏ㅤ государственной ‏ㅤ регистрации ‏ㅤ юридических ‏ㅤ лиц. Государственная ‏ㅤ регистрация ‏ㅤ – ‏ㅤ это ‏ㅤ завершающий ‏ㅤ этап ‏ㅤ образования ‏ㅤ полного товарищества.

Также ‏ㅤ существует ‏ㅤ распорядительный ‏ㅤ порядок ‏ㅤ создания ‏ㅤ юридического лица. ‏ㅤ При ‏ㅤ нем ‏ㅤ юридические ‏ㅤ лица ‏ㅤ образуется ‏ㅤ по ‏ㅤ прямому ‏ㅤ распоряжению ‏ㅤ государственного ‏ㅤ органа ‏ㅤ или ‏ㅤ органа ‏ㅤ местного ‏ㅤ самоуправления ‏ㅤ (так ‏ㅤ создаются ‏ㅤ государственные ‏ㅤ или ‏ㅤ муниципальные ‏ㅤ унитарные ‏ㅤ предприятия).

Создание ‏ㅤ унитарного ‏ㅤ предприятия ‏ㅤ начинается ‏ㅤ с ‏ㅤ его ‏ㅤ учреждения. ‏ㅤ Согласно ‏ㅤ ст. ‏ㅤ 8 ‏ㅤ Федерального ‏ㅤ закона ‏ㅤ от ‏ㅤ 14.11.2002 ‏ㅤ № ‏ㅤ 161-ФЗ ‏ㅤ «О ‏ㅤ государственных ‏ㅤ и муниципальных ‏ㅤ унитарных ‏ㅤ предприятиях» ‏ㅤ учредителем ‏ㅤ унитарного ‏ㅤ предприятия ‏ㅤ может ‏ㅤ выступать ‏ㅤ Российская ‏ㅤ Федерация, ‏ㅤ субъект ‏ㅤ Российской ‏ㅤ Федерации ‏ㅤ или ‏ㅤ муниципальное ‏ㅤ образование. ‏ㅤ Решение ‏ㅤ об ‏ㅤ учреждении ‏ㅤ федерального государственного ‏ㅤ предприятия ‏ㅤ принимается ‏ㅤ Правительством ‏ㅤ РФ ‏ㅤ или ‏ㅤ федеральными ‏ㅤ органами ‏ㅤ исполнительной ‏ㅤ власти ‏ㅤ в ‏ㅤ соответствии ‏ㅤ с ‏ㅤ актами, ‏ㅤ определяющими ‏ㅤ компетенцию ‏ㅤ таких ‏ㅤ органов.

Решение ‏ㅤ об ‏ㅤ учреждении ‏ㅤ государственного ‏ㅤ предприятия ‏ㅤ субъекта ‏ㅤ Российской ‏ㅤ Федерации ‏ㅤ или ‏ㅤ муниципального ‏ㅤ предприятия ‏ㅤ принимается ‏ㅤ уполномоченным ‏ㅤ органом ‏ㅤ государственной ‏ㅤ власти ‏ㅤ субъекта ‏ㅤ Российской ‏ㅤ Федерации ‏ㅤ или ‏ㅤ органом ‏ㅤ местного ‏ㅤ самоуправления ‏ㅤ в ‏ㅤ соответствии ‏ㅤ с ‏ㅤ актами, ‏ㅤ определяющими компетенцию ‏ㅤ таких ‏ㅤ органов.

Государственное или муниципальное предприятие может быть создано в случае²¹:

1) необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, которое необходимо для обеспечения безопасности Российской Федерации;

2) необходимости осуществления деятельности в целях решения социальных задач (в том числе реализации определенных товаров и услуг по минимальным ценам), а также организации и проведения закупочных и товарных интервенций для обеспечения продовольственной безопасности государства;

3) необходимости осуществления деятельности, предусмотренной федеральными законами исключительно для государственных унитарных предприятий;

4) необходимости осуществления научной и научно-технической деятельности в отраслях, связанных с обеспечением безопасности Российской Федерации;

5) необходимости разработки и изготовления отдельных видов продукции, находящейся в сфере интересов Российской Федерации и обеспечивающей безопасность Российской Федерации;

6) необходимости производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота или ограниченно оборотоспособной.

Решение об учреждении унитарного предприятия должно определять цели и предмет деятельности унитарного предприятия. Учредительным документом унитарного предприятия является его устав.

У государственных и муниципальных предприятий отличается процедура государственной регистрации от других коммерческих корпоративных организаций. В соответствии со ст. 10 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» унитарное предприятие подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. Для государственной регистрации унитарного предприятия предоставляются решение уполномоченного государственного органа Российской Федерации, уполномоченного государственного органа субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления о создании унитарного предприятия, устав унитарного предприятия, сведения о составе и стоимости имущества, закрепляемого за ним.

В качестве установленного российским законодательством исключения применяется и разрешительный порядок образования отдельных юридических лиц, предполагающих осуществлять только предпринимательскую деятельность. Разрешительный способ создания компаний связан с требованием приобретения предварительного разрешения (согласия) от органов публичной власти на образование соответствующего юридического лица, что, как правило, служит общим интересам всех участников оборота. Таким способом, например, создаются коммерческие банки и страховые компании (так как их деятельность связана с оказанием финансовых услуг неограниченному кругу потребителей и объединением значительных денежных средств последних). Также такой способ применяется при возникновении юридических лиц, которые могут занять главенствующее или даже монопольное положение на рынке определенных товаров или услуг с тем, чтобы обеспечить в интересах потребителей конкуренцию между существующими товаропроизводителями (услугодателями). Именно поэтому невозможно полностью отказаться от разрешительного порядка образования компаний даже в развитой рыночной экономике²² (что подтверждает и зарубежный опыт).

Как правило, юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК). Данная регистрация должна проводиться органами юстиции в едином государственном реестре юридических лиц в порядке, предусмотренном законодательством.

При отсутствии необходимого закона регистрация юридических лиц проводится различными государственными и муниципальными органами либо даже созданными ими «регистрационными палатами» и их отделениями (филиалами) по не всегда совпадающим правилам и в отсутствие единого реестра. Данное положение не только осложняет контроль за законностью образования и функционирования юридических лиц и ознакомление с их положением других участников гражданского оборота, но и создает почву для противоправных действий.

Единообразная процедура государственной регистрации в настоящее время предусмотрена для юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (включая и некоммерческие компании), кроме предприятий с иностранными инвестициями²³. В соответствии с ней в регистрирующий орган предъявляются следующие документы: заявление, устав и решение о создании юридического лица либо учредительный договор, документы, подтверждающие уплату регистрационного сбора и не менее 50 % уставного капитала. Требование иных, не предусмотренных законодательством документов (например, гарантийных писем или справок, подтверждающих место нахождения юридического лица), запрещается.

Регистрация должна проводиться в трехдневный срок с момента предъявления всех требуемых документов (или в течение тридцати дней с момента их отправления почтой). Отказ в государственной регистрации юридического лица возможен только на основании несоответствия представленных документов законодательству или несоблюдения установленного (разрешительного) порядка, но не по иным мотивам, например, из-за «отсутствия целесообразности». Отказ в регистрации может быть обжалован в судебном порядке. Каждое заинтересованное лицо имеет право в течение шести месяцев с момента регистрации обратиться в суд с требованием о признании регистрации и (или) учредительных документов юридического лица недействительными полностью или частично (например, по мотивам нарушения их прав на имущество, внесенное в уставный капитал созданного юридического лица). Информация о регистрации юридических лиц должна быть опубликована. Сведения государственного реестра юридических лиц должны быть открыты для всеобщего ознакомления для того, чтобы любой участник гражданского оборота имел возможность владеть ин- формацией о правовом статусе своего реального или потенциального контрагента – юридического лица.