ОРО. Аналитика родис
 Скачать 48.91 Kb.
|
|
Издательский дом "АНАЛИТИКА РОДИС" Введение Несмотря на то, что с момента принятия Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ "Об альтернативных способах урегулирования споров с участием посредников (процедуре медиации)"1 прошло почти три года и он применяется mutatis mutandis к Торгово-процессуальному и Гражданскому процессуальному кодексам РФ, процедура медиации продолжает находиться на ранней стадии развития, а медиативное направление - в стадии становления. 1 "Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредников (процедура медиации)", Российская газета, доступно на сайте: www.rg.ru/2010/07/30/media- cia-dok.html реформирования гражданского судопроизводства сам по себе стал жарким спором среди ученых. Такие солидные юридические журналы, как "Журнал гражданского процесса", "Законы России: опыт, анализ, практика" посвящают целые номера проблемам медиации в гражданском процессе, и практически ни одна конференция по гражданскому процессу не обходится без докладов и дискуссий на эту тему. Опыт современной медиации чрезвычайно важен тем, что принципы и аксиомы, заложенные в законодательстве о медиации, и их практическое применение на данном этапе повлияют на все последующие преобразования правовой системы в этом направлении. Ближайшие месяцы должны концептуально определить российскую систему медиации на десятилетия, либо обеспечить ее стабильное позитивное развитие, либо затормозить реформу гражданского процес-. в этом направлении, предопределяя низкую эффективность механизма разрешения споров с помощью медиатора. Положительный пример относительно быстрого развития медиации можно наблюдать в Австралии, где за последние годы была создана работающая система разрешения споров с помощью медиации15, в которой активно участвуют отдельные штаты, а также судебные и другие государственные органы2. Сущность медиации как правового явления Понятие процедуры медиации понимается как способ разрешения споров с помощью медиатора, основанный на добровольном согласии сторон достичь взаимоприемлемого решения, применяемого в медиативном соглашении. Медиацию относят к альтернативному методу разрешения споров, хотя она труднодоступна, дорога и менее надежна3. Однако представляется, что 3 Стрельцова, Е.Г. (2012), "Организация медиации как элемент государственной политики в сфере защиты прав и интересов (по материалам Российского его... 2 Кузбагарова, В.А. (2005), Медиация в исполнительном производстве: диссертация [Электронный ресурс]. производств: дис канд. юр. наук], Санкт-Петербург, с.46-47. Эти недостатки медиации должны быть исправлены в процессе развития ее применения на права в целом, но и более глобально - в отношении всего или значительной части территории Российской Федерации, что должно происходить с использованием конвенционных критериев адаптации, введенных в российскую правовую действительность правовых элементов. Таким образом, ставя перед собой цель оп-тимизировать медиативное направление реформирования гражданского судопроизводства, необходимо определить, каким образом, каким элементом права является сама медиация и ее регулятивные нормы, а также каковы критерии ее правильного внедрения, адаптации и реализации в российской правовой действительности. В целом, всегда перед под-. При проведении любой реформы необходимо определить критерии возможности использования опыта других стран в той сфере, в которой мы собираемся что-то менять, или, в частности, вводить новое правовое явление. Но ситуация, вероятно, объясняется особенностями российского менталитета, когда реф- ормирование (не только в сфере гражданского процессуального торический и современный международный опыт)" ["Организация медиации как элемент государственной политики в сфере защиты прав и интересов (на основе российского исторического и современно- зарубежного опыта)"], Вестник граж данского проц есса, № с6,. 49. часть надстройки общества) осуществляется без четко определенных целей и средств их достижения, без обозначенных задач и методов их решения. Именно поэтому известные российские реформы, как правило, имеют четко определенную дату начала, а их окончание чаще всего размыто или не определено вовсе. Выделение целей и задач различных государств перед законодателями в области медиации, сопоставление этих целей, задач и путей их достижения с целями, задачами медиации в России может помочь избежать такой ситуации. Итак, что же представляет собой юридическое явление - медиация? С точки зрения отдельных ау- торов, например, Е.Г. Стрельцовой, альтернативные способы разрешения споров, к которым относится и медиация, "не включены в систему защиты право, и находятся в положении процедур, отделенных от правосудия и не имеющих к нему отношения"4. По мнению Стрельцовой, судебного распределения. Сами судьи указывают на малое использование медиативных процедур в судах, особенно в коммерческих, называя в качестве причин этические соображения, не позволяющие убеждать в слабости позиции противоположной стороны. "Это не в нашей традиции, это во многом связано с Западом", - так С.Ю. Чуча характеризует отношение к судам в России. Чуча6 описывает отношение юриспруденции к медиации. В противовес этой позиции С.К. Загайнова советует обратиться к зарубежному опыту, проверенному Центром медиации Уральской государственной юридической академии, подтверждающему, что "при принятии решения о выборе медиации для разрешения правового спора решающим является тот факт, что судья рассказал сторонам об альтернативных способах разрешения спора"7. Однако Д.А. Медведев в своем выступлении перед представителями общественных ау-. альтернативные способы разрешения споров могут быть "слишком легковесными для полноценной защиты нарушенных (оспариваемых) прав или охраняемых законом интересов"5. Действительно, отсутствие централизованной системы медиации является серьезным препятствием как для ее прогрессивного развития, так и для территориально 4 Там же. 5 Ibid. P. 55. 6 Чуча, С.Ю. (2011), "Если бы не примиритель, никто не знает, чем бы мог закончиться спор" ["Esli by ne mediator, neiz- vestno, chem by zakonchilsya spor"], Закон, № 2, с. 39. 7 Загайнова, С.К. (2012), "Формирование практики медиации по гражданским делам в России на примере правового эксперимента "Разработка и апробация механизмов интеграции медиации в гражданские дела" ["Формирование в России практики медиации по гражданским делам на примереправового эксперимента "Разработки и апробация механизмов интеграции медиации в граж данское судопроизводство"], Вестник граж данского профессионала, № 6, с. 29. тории о современном состоянии юрисдикционной системы описали значение медиации как альтернативного способа процедуры разрешения споров, указав, что деятельность данного института направлена на развитие новой культуры разрешения8 споров в России. Т.В. Сах- нова подчеркивает, что неюрисдикционные процедуры разрешения споров не обязательно должны быть альтернативными юрисдикционным, в том числе судебным. Несмотря на то, что российское действующее законодательство о медиации восприняло американскую модель с точки зрения указанного ученого, медиация возможна как самостоятельная внесудебная (но не альтернативная) процедура, как преюдициальная и как часть специальной судебной процедуры, что подтверждает опыт медиации в России9. Трудно согласиться с теми представителями процессуальной науки, которые рассматривают медиацию как междисциплинарный институт, рассуждая о наличии норм о медиации в Федеральном законе от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров в... 8 "Блог Дмитрия Медведева" ["Blog Dmi- triya Medvedeva"], доступен по адресу: http:// blog- medvedev.livejournal.com/53074. html?page=2 9 Сахнова, Т.В. (2013), "Цивилизованный процесс: миссия в меняющемся мире", Вестник Гражданского общества, № 1, с. 27. посредников (процедура медиации)", Гражданский процессуальный кодекс РФ, Хозяйственный процессуальный кодекс РФ, ст. 20 Гражданского кодекса РФ, ст. 30.1 Федеральногозакона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ "О рекламе"10. Согласно таким аргументам, в качестве междисциплинарного института следует признать, например, судопроизводство, вытекающее из публичного права. В то же время говорить о появлении медиативного права после принятия отдельного закона о медиации в России пока рано, если это вообще когда-нибудь станет возможным. По вполне справедливому замечанию Д.А. Фурсова, законодательство не следует путать со структурными единицами права, отраслевая аффилиация которых может не совпадать по названию с описанием законодательных актов11. Критерии эффективности медиации Основная предпосылка развития медиации в России, на наш взгляд, судопроизводстве", Вестник гра жданского права, № с6,. 11. 11 Фурсов, Д.А. (1999), "Понятие отрасли арбитражного процессуального права" ["Понятие отрасли арбитражного процессуального права"]. Профессиональное право"], Госуправление и право, № 1, с. 27. 10 Носырева, Е.И. (2012), "Применение правил о медиации в гражданском должно быть то, что не нуждается в отслеживании для переноса положительных достижений международного опыта (в данном случае - США) на модель и концепцию развития российской медиации, а в первую очередь в выявлении критериев - экологических, социальных, политических, правотворческих, правоприменительных, исторических и других, которые могут раскрыть возможности адаптации зарубежного положительного опыта в правовой сфере в России. Эти же критерии должны способствовать выявлению основных причин недостаточной эффективности медиации в современной России и определению возможных путей их устранения на основе международного опыта при сохранении позитивных национальных наработок в области правовых отношений и разрешения споров. Д.Ю. В качестве факторов, влияющих на основные элементы гражданской процессуальной системы12, Малешин называет исторические, географические, политические и экономические условия. Принимая все эти условия за критерии проверки эффективности числу социальные и правотворческие. Экономические критерии достаточно мо- бильны и обусловлены в первую очередь 12 Малешин, Д.Я. (2011), Гражданская проце дурная система России: [Гражданская процессуальная система России: автореф. дис док. юр. наук], Москва, с. 12. правил о медиации, добавим к их состояние экономики страны в пытавшийся целом, расслоение общества по уровню материального благосостояния, наличие большого числа граждан, имеющих уровень благосостояния выше реального прожиточного минимума (так называемый "средний класс"), возможность государства обеспечить своим гражданам прожиточный минимум и существующие минимальные стандарты правовой защиты. Экономический анализ права, как отмечал, в частности, С.А. Куро- чкин, позволяет научно обосновать последствия изменения действующего законодательства, воспринимая экономику как науку о рациональном выборе в мире, где потребности людей превышают возможности их удовлетворения13. Пока именно экологический критерий не позволяет говорить о развитии процесса централизованного государственного посредничества. Подчеркивая важность раннего начала государственной войны в режиме реального времени для быстрой и эффективной правовой защиты, следует признать, что прогноз на обозримое будущее в этом отношении неутешителен. Как 13 Курочкин, С.А. (2013), "Экономический анализ права как перспективный метод исследования гражданского процессуального права", Вестник Гражданского процессуального права, № 1, с. 37-38. справедливо заметил В.В. Ярков, определить будущее гражданской юрисдикции, "вероятно, сохранится ограниченность ресурсов, которые общество может направить на развитие гражданской юрисдикции, что может непосредственно повлиять на прогнозы"14. Этот тезис, высказанный 13 лет назад, остается актуальным и сегодня, когда государство идет по пути упрощения процедур защиты прав, зачастую в ущерб таким аксиомам, как обоснованность судебного решения15. Однако в высокоразвитой стране, классическим примером которой являются США, и модель которой была использована для внедрения медиации в России, сами американские юристы называют право, судебный контроль и правотворчество - очень дорогой вещью16. Хотя, 15 предусмотрена возможность, установленная Федеральным законом от 4 марта 2013 г. № 20-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", для мировых судей принимать решение без аналитической части. 16 Фридман, Л., Куликов, А., Калантарова, M. (1993), Введение в американское право. 14 Ярков, В.В. (2000), "Будущее гражданской юрисдикции: попытка прогноза", Система гражданской юрисдикции накануне XXI века: современное состояние и перспективы развития. Межвузовский сборник научных трудов ["Будущее системы гражданской юрисдикции: точка зрения прог-ноза", Система гражданской юрисдикции в канун XXI века: современное состояние и перспективы развития. Межвуз. сборник научных трудов], Гуманитарный у-т, Екатеринбург, с. 37. дороговизна удовольствия" не исключает производства этих услуг, поскольку на практике она перекрывает другой компонент экономического критерия - валовое количество американских граждан имеют решающий уровень материального благосостояния. Географические критерии в настоящее время в связи с развитием дорожных коммуникаций, а особенно в связи с внедрением электронных средств массовой информации аль-большей частью теряют свою значимость. Но полностью игнорировать значительную территорию нашего государства при постановке вопроса о перспективах развития централизованного государственного метода посредничества представляется неправильным - такой подход вряд ли приведет к положительным результатам. Среди социальных критериев на первом месте стоит правовая культура, существующая в государстве, которое собирается использовать заимствованный иностранный правовой институт. В российской правовой культуре значительную роль играет определяющий принятие (в том числе в форме симпатии, сознательного подчинения) или неприятие обществом предлагаемых ре-форм. Реформы гражданского судопроизводства и других элементов правовой системы, проводимые в России (как и любые другие реформы в Перевод с англ. [Введения в американское народное право. Пер. с англ. ], Прогресс, Универс, Москва, с. 102-103, 206. своеобразный менталитет россиян, В России также) почти всегда начинаются с идей о вынужденности радикальных преобразований реформируемых отношений или процессов, но в итоге меняются отдельные элементы, причем не всегда в позитивную сторону. Ранее автором было доказано, что такая ситуация связана с той особенностью рус- ского менталитета, при которой у российских граждан сложилось весьма своеобразное отношение к реформированию всех сфер общественной жизни: с одной стороны, стремление властей в начале процесса реформирования перестроить все быстро и радикально, а с другой - неприятие населением, боязнь перемен вообще17. Политические критерии в правовом государстве не должны оказывать существенного влияния на возможность или запрет использования иностранного правового института в российском праве. Негативным моментом политики является низкая степень ее предсказуемости, а также предвзятость и предубежденность политических субъектов (субъектов влияния). Между тем, многие правовые заимствования основаны на государственной политике, направленной на поощрение развития конкретных правовых институтов, и это в... в российском праве. В юриспруденции даже появился термин - "гражданская процессуальная правовая политика", существование которого обосновывается в монографиях и диссертациях18. Было бы очень наивно полагать, что политические тенденции и даже амбиции отдельных политиков не влияют на развитие законодательства и практики в России; роль юриспруденции в этой сфере всегда будет ограниченной в силу рекомендательного характера любых научных исследований в области права и предложений по совершенствованию действующего законодательства. Однако никто не флюенс отражается на перспективах или, наоборот, бесполезность их внедрения 17 Исаенкова, О.В. (2002), Проблемы правоприменения в гражданской юрисдикции [Проблемы правоприменения в гражданской юрисдикции], СГАП, Саратов, с. 44. должен умалять роль научного подхода к совершенствованию российского права, особенно в направлении развития медиации. Современная политическая ситуация в России не позволяет отвергать результаты правового поиска и целые правовые теории, называя их "буржуазными", как это было во времена советского права и юридической науки. Принимая во внимание прямую связь медиации с правосудием, отсутствие четкой политической стратегии реформирования российской системы правосудия приводит к предположениям о возможной нестабильности. 18 Малько, Е.А. (2012), Гражданская процессуальная правовая политика в современной России: Author's thesis [Grazhdanskaya protsessual'naya pravovaya politika v sovremennoi Rossii: avtoref. dis kand. yur. nauk], Saratov, 22 p. законодательства о медиации, по крайней мере, до тех пор, пока не будет окончательной определенности с самой российской системой правосудия по гражданским делам и ее принципами. Законотворческие критерии использования зарубежного опыта в области медиации следует подчеркнуть в связи с тем, что российское законодательство о медиации находится в зачаточном состоянии. Только в 2010 году был принят первый закон - источник правил о медиации, поэтому сравнивать законодательство в этой сфере практически не с чем. Практически не разработаны эффективные гарантии соблюдения закона медиаторами. К ним можно отнести высокие требования к лицам, претендующим на должность медиатора (юридическое и психологическое образование, возрастной и имущественный ценз с предварительным страховым взносом для возмещения вреда, причиненного действиями медиатора, установленный порядок проведения экзаменов и т.д.). Специализация медиатора не означает полного отказа от общественного контроля за его деятельностью, осуществляемого Факт ответственности медиатора должен предполагать страховое покрытие процесса медиации и имущественную квалификацию лиц, желающих участвовать в такой деятельности. В случае ущерба, причиненного действиями медиатора, при недостаточном страховом фонде имущество судом. квалификация позволит субъектам, чьи права были нарушены, получить реальную компенсацию. В имущественный ценз для медиатора следует включить минимальную денежную стоимость имеющегося имущества, принадлежащего медиатору, а также ограничение на эксплуатацию сайтов, включенных в заявку на лицензирование в качестве подтверждения превышения квалификационного ценза, без разрешения лицензирующего органа. Таким органом может стать соответствующее управление Министерства юстиции Российской Федерации. Указание в ст. 1 Федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредников (процедуре медиации)" не соответствует критериям правотворчества в качестве самостоятельной цели медиации гармонизации общественных отношений, что больше похоже на фразу из научной статьи или монографии, нежели на правовую норму, составленную по правилам законодательной техники. Исторические критерии дают возможность понять путь интеграции заимствований в современное право, механизм будущего взаимодействия элементов, взятых из прошлого, с институтами российского права. Использование исторического критерия для оценки предполагаемой эффективности вводимых правового явления в первую очередь зависит от того, существовало ли подобное явление в российском праве ранее, или же оно является правовой новеллой для России. В первом случае (когда заимствование представляет собой так называемое "хорошо забытое старое") следует определить, что именно было взято из прошлого, является ли вновь введенная правовая норма атавизмом, какова эффективность этой нормы в период ее предыдущего действия в России, причины временного освобождения российского законодателя от ее нормативного закрепления. Когда правовой институт для России оказывается новинкой, критерием оценки и его адаптивности становится соответствие или, по крайней мере, соответствие вводимого института российским традициям и одновременно возможность органичного роста в состоянии непрерывного реформирования российского права. Соотношение задач и целей медиации с задачами и целями гражданского судопроизводства Определив критерии возможности адаптации правовой базы для медиации в России, определим ее отношение к гражданскому процессу на основе собственного определения гражданского судопроизводства, разработанного для учебной литературы. Гражданское процессуальное регулирование - это урегулированная федеральным законом деятельность судов первой инстанции и мировых судей по рассмотрению и разрешению споров, возникающих из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, земельных, экологических и иных правоотношений, дел искового и особого производства, дел, возникающих из публичных отношений, а также по осуществлению судами19 защиты прав и интересов. Отметим, что понятие гражданского процесса в современном понимании шире, чем понятие гражданского судопроизводства. Медиация как отдельный элемент была введена в процессуальное, но не судебное производство в 2010 году. Однако зарождение медиации в гражданском процессе всегда имело место, и функции медиатора были возложены на суд - особенно на мировых судей, что говорит само за себя. Хотя медиация в современном ее понимании считается технологией альтернативного метода разрешения le- gal споров с участием третьей, стороны, помогающей спорящим лицам выработать взаимоприемлемое соглашение по спору, отдельные ее моменты схожи с судопроизводством, в котором судья решает не только первые четыре задачи по подготовке дела 19 Исаенкова, О.В., Демичев, А.А. (2009), Гражданское процессуальное право в России: учебник [Гражданское процессуальное право России: учебник], Норма, Москва, с. 16. незаинтересованной в конфликте для судебного разбирательства, установленного ст. 148 УПК РФ, но не следует игнорировать реализацию пятой задачи той же нормы - медиации сторон. Возможно, это связано с тем, что ГПК РФ называет медиацию задачей только одной стадии гражданского процесса, а не гражданского процесса в целом. В ст. 2 ГПК РФ термин "примирение" не упоминается. Согласно этой норме задачей современного российского гражданского судопроизводства является правильное и своевременное рассмотрение и разрешение гражданских дел, выяснение правоотношений между участниками гражданского процесса, а также восстановление первоначального положения, существовавшего до гражданского правонарушения, а при невозможности этого - справедливая компенсация потерпевшему последствий противоправного поведения. Не стоит забывать и о задачах профилактики - предупреждении гражданских правонарушений, обеспечении правопорядка и формировании уважения к закону и справедливости. Основная задача медиации - способствовать развитию конструктивных отношений между сторонами, привести спорящие стороны к мирному сосуществованию. Нет как таковой исходной позиции, существовавшей ранее, и вопрос не в справедливости компенсации пострадавшей стороне последствий неправомерного поведения; нет смысла говорить... о такой категории, как потерпевший, в ходе медиации. В ходе медиации вместо объемной по содержанию задачи по защите нарушенных или оспариваемых прав, их восстановлению, решается более узкая задача по выяснению правоотношений между субъектами гражданского процесса именно путем урегулирования спора, а не мандатной ресо-люции. Однако превентивная задача одинакова как для гражданского процесса, так и для процесса медиации, за исключением того, что акцент в стимулировании уважения смещается в рамках медиации от ре- спекта закона и суда к уважению частных интересов, деловой практики, деловой этики, договорных обязательств, включая уважение к контрагенту как субъекту договорных отношений. В то же время развитие ре-спектра права, без сомнения, в медиации не отходит на второй план, хотя и не остается больше единственной или преобладающей целью процесса. Тот факт, что задачи и цели медиации и гражданского судопроизводства не идентичны, хотя в некоторой степени Во-первых, нормы о медиации и нормы о гражданском процессе по своей сути являются чисто процессуальными, поскольку регулируют конкретный вид юридического процесса. На сайте совпадают, вполне оправдан. Теория "единого юридического процесса"20, активно развивавшаяся в 70-е годы прошлого века, имеет в своей основе положение о том, что процессуальное право включает в себя все, чем устанавливается порядок и обеспечивается форма совершения каких-либо действий. Нормы о медиации и гражданские процессуальные нормы регулируют правоотношения в их динамике. Следовательно, в предмет регулирования во всех этих случаях входит не только юридическая связь между участниками правоотношений, но и процессуальная деятельность по реализации субъективных прав и обязанностей. Во-вторых, момент вступления в правоотношения по медиативному урегулированию спора во многих случаях совпадает с гражданским процессом, не говоря уже о совпадении субъектного состава сторон. Так, по данным Центра правовых тех-. 20 Горшенев, В.М. (1976), "Методологические проблемы теории юридического процесса в условиях развитого социализма", Юридические гарантии обеспечения законности и социалистический правовой режим в СССР. Межвузовский тематический сборник. Выпуск 3 ["Методологические проблемы теории юридического процесса в развитом социализме"]. процентов67 от общего числа обращений к процедуре медиации в 2010 году составили случаи, когда спор уже рассматривался на различных стадиях гражданского или арбитражного процесса, в 7 процентах случаев спор был урегулирован медиатором в ходе исполнительного производства, а процент26 обращений к медиатору пришелся на момент, когда стороны решили урегулировать спор до судебного предпочтения21. Как видно из представленных данных, более трех четвертей споров возникает при совпадении субъектов ческого процесса в словиях развития социализма", Юридические гарантии права и режима социалистической законности в СССР. Межвузовский тематический сборник. Выпуск 3], Ярославский гос. ун-т, Ярославль, с. 3- 9; Алексеев, С.С. (1971), Социальная ценность права в советском обществе [Социальная ценность права в советском обществе], Юрид. лит., Мос- ков, с. 122-123. гражданского (в самом широком смысле, включая арбитражный процесс) процесса и медиативного разбирательства. В-третьих, конечным положительным результатом процесса медиации в большинстве случаев являются мировые соглашения, утвержденные судом, в результате чего судебные поручения по урегулированию споров прекращаются и освобождаются от права на дальнейшее возбуждение производства по идентичному делу. Более того, реализация права на установление... 21 Загайнова, С.К., Ярков В.В. (2011), Комментарий к Федеральному закону "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредников (процедуре медиации)", Инф-тропик Медиа, Мос- ков, с. 5. мирового соглашения, включая результаты процедуры медиации, не является безусловным - суд не утверждает мировое соглашение сторон, если оно противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц (ст. 39 ГПК РФ). Однако любая из сторон, участвующих в мировом соглашении, может нарушить свои интересы. Влияние норм о медиации на гражданский процесс проявляется и на уровне изменения установленного порядка судопроизводства по гражданским делам в связи с принятием Федерального закона от 27 июля 2010 года "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредников (процедуре медиации)". В обязанности председательствующего судьи по гражданскому делу входят пороговые вопросы о желании сторон провести процедуру медиации. В случае принятия сторонами решения о проведении процедуры медиации суд по ходатайству может отложить слушание дела на срок до шестидесяти дней. Это второй случай столь длительного отложения разбирательства, поскольку обычно слушание, включенный в общий срок для рассмотрения и разрешения дела, не должен выходить за его пределы. Исключение составляют также дела о разводе, когда суд при отсутствии согласия одного из супругов может принять меры к их примирению. срок, на который откладывается и отложить разбирательство дела, но не более чем на три месяца (ст. 22 Семейного кодекса РФ). В отношении задач и целей процесса медиации и гражданского судопроизводства примечателен тот факт, что если ГПК РФ содержит отдельную дефинитивную норму, объединяющую задачи и цели гражданского судопроизводства и названную "Задачи гражданского судопроизводства" (ст. 2), то норма о задачах в Федеральном законе "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредников (процедуре медиации)" не выделена в отдельную статью, и они названы в ст. ст. 1 "Предмет регулирования и сфера действия настоящего Федерального закона". Создается впечатление, что некоторые законодатели забыли общетеоретическую теорию права, иначе бы они не определили предмет регулирования и цели процесса, который будет регулироваться конкретным федеральным законом. Однако, если говорить о буквальном толковании закона, то ст. Федерального 1закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредников (ме- дицинской процедуре)" говорит о цели "формирования права", и, таким образом, эта норма является не составной частью действующего регулирования, которая должна быть квинтэссен- циальной, а пунктом пояснительной записки к проекту регулирования. Эти пояснительные записки в рамках законодательного деятельность очень удобна22, но то, что хорошо для объяснения проекта, в самой регу- лировке выглядит несколько неуклюже. Принципы (основы) российской медиации Характеризуя Федеральный закон "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредников (процедуре медиации)", нельзя не затронуть проблему закрепления основных принципов медиации. Процедура медиации базируется на собственных принципах, закрепленных в ст. 3 Федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредников (процедуре медиации)", а именно: добровольность, конфиденциальность, сотрудничество и равноправие сторон, беспристрастность и независимость медиатора. Таким образом, четыре специ- 22 В качестве примера можно привести аналогичный по смыслу текст Пояснительной записки к проекту Исполнительного кодекса Российской Федерации: "... проект Исполнительного кодекса Российской Федерации направлен на решение основных задач исполнительного производства, что позволит более полно реализовать требования исполнительных документов и защитить права граждан и организаций, улучшить работу правоохранительных органов, повысить доверие населения к органам государственной власти, особенно исполнительной и судебной". (материалы находятся у автора статьи как одного из членов рабочей группы по разработке Исполнительного кодекса Российской Федерации). фицированные принципы, которые законодатель относит к нормативным актам. В качестве доктринальных к названным принципам медиации можно добавить взаимное уважение сторон, нейтральность медиатора, прозрачность23 процедуры, принцип автономии24 сторон. Специалисты в области процедуры медиации должны продолжить дискуссию о количественном и качественном со- стоянии тех принципов, которые не названы в ст. 3 Федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредников (процедуре медиации)" и вытекают из здравого смысла законодательства (факультативность, взаимное уважение сторон, нейтральность медиатора, прозрачность процедуры, автономия сторон и т.д.). Что касается закрепленных принципов - здесь еще много широких возможностей для исследования сущности каждого принципа и их влияния друг на друга и правоотношения медиации, так как законодатель, конкретизировав принципы, определил... 23 Загайнова, С.К., Ярков В.В. (2011), Комментарий к Федеральному закону "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредников (процедуре медиации)", Инф-тропик Медиа, Мос- ков, с. 43. 24 Калашникова, С.И. (2011), Медиация в гражданском судопроизводстве [Медиация в сфере гражданской юрисдикции], Инфтропик Медиа, Москва, 304 с. затронул содержание только одного из них, а именно конфиденциальности информации, относящейся к процедуре медиации. Ст. 5 подробно раскрывает содержание понятия конфиденциальности информации в процедуре медиации и гарантии этого принципа; ст. 6 определяет условия, при которых данный принцип утрачивает силу. Такой принцип, как сотрудничество и равноправие сторон, напротив, не только не упоминается как принцип в последующем законе, но и не имеет гарантий своей реализации, которые были бы нормативно закреплены. После ст. 3, перечисляющей принципы процедуры медиации, только в одной норме закона используется термин "принцип" - в ст. 3. 12. Между тем, в данной норме речь идет не о принципах процедуры медиации, а о принципах исполнения медиативного соглашения, а именно о принципах добровольности и добросовестности сторон. Как мы видим, принцип добровольности выступает в данном случае в качестве общего принципа как для процесса медиации, так и для исполнения медиативного соглашения, в отличие от принципа сначала представлен в ст. 12, а затем его содержание не интерпретируется. Гражданское процессуальное право, в отличие от этого, демонстрирует раскрытие принципов добросовестности сторон, который и ценности, которые, однако, не перечислены. Так, ст. 2 ГПК РФ подразумевает административную аналогию права, т.е. обращение в суд "на основе принципов права", ст. 421 ГПК РФ говорит об отмене арбитражных решений, которые "нарушают основополагающие принципы российского права", но в тексте Кодекса и принятых в его развитие законах ни один из принципов не упоминается, за исключением ст. 107 АПК РФ, в которой говорится о принципе разумности в отношении процессуальных сроков, без его толкования. Заключен ие принятие Федерального закона от июля №27,2010 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредников (процедуре медиации)" в отношении процедуры медиации решило лишь часть проблем этого метода. В итоге мы рассмотрели исторические, географические, политические, экологические, социальные и правотворческие условия применения медиации как критерии эффективности существующих норм о медиации. Проанализированы цели и задачи медиации и гражданского судопроизводства; особое внимание уделено превентивной задаче и путям ее решения. Можно сделать вывод, что разрешение споров. Многие вопросы остаются нерешенными относительно основ, принципов медиации, и задачей специалистов-юристов в этом направлении является тщательное изучение как закона о медиации, так и его практического применения. Следует критически отнестись к ситуации, когда законодатель, конкретизировав принципы медиации, определил содержание только одного из них, а именно конфиденциальности ин- формации, касающейся процедуры медиации, а принцип сотрудничества и равноправия сторон не имеет собственных гарантий реализации, которые были бы нормативно закреплены. В заключение мы выражаем надежду, что изложенная информация в какой-то мере будет способствовать созданию эффективной нормативной модели медиации в Российской Федерации. Конечно, любая желаемая модель, в том числе и модель медиации в гражданском процессе, похожа на идеал, который невозможно достичь, но к которому необходимо стремиться. Учитывая, что правила, введенные Федеральным законом "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредников (процедуре медиации)", не достигают желаемого результата, мы попытались определить критерии использования уже имеющегося опыта медиации в гражданском судопроизводстве. Ссылки 1. Алексеев, С.С. (1971), Социальная ценность права в советском обществе [Социальная ценность права в советском обществе], Юрид. лит., Москва, с223. 2. "Блог Дмитрия Медведева" ["Blog Dmitriya Medvedeva"], доступен по адресу: http:// blog-medvedev.livejournal.com/53074.html?page=2 3. Чуча, С.Ю. (2011), "Если бы не примиритель, никто не знает, чем бы мог закончиться спор" ["Если бы не примиритель, неизвестно, чем бы закончился спор"], Закон, № 2, с. 37-39. 4. "Федеральный закон от 27 июля 2010 г2010. № 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредников (процедуре медиации)", Российская газета, доступно по адресу: w27ww.rg.ru/2010/07/30/mediacia-dok.html. 5. Фридман, Л., Куликов, А., Калантарова, М. (1993), Введение в американское право. Перевод с англ. [Введение в американское право. Пер. с англ. ], Прогресс, Универс, Москва, 286 с. 6. Фурсов Д.А. (1999), "Понятие отрасли арбитражного процессуального права", Государство и право, № 1, стр. 25-33. 7. Горшенев, В.М. (1976), "Методологические проблемы теории юридического процесса в условиях развитого социализма", Юридические гарантии реализации права и режим социалистического права в СССР. Межвузовский тематический сборник. Выпуск [3"Методологические проблемы теории юридического процесса в условиях развитого социализма", Юридические гарантии соблюдения права и режима социалистической законности в СССР. Я жвузовский тематический сборник. Выпуск 3], Ярославский гос. ун-т, Ярославль, стр. 3-9. 8. Исаенкова, О.В. (2002), Проблемы правоприменения в гражданской юрисдикции [Проблемы правоприменения в гражданской юрисдикции], СГАП, Саратов, с240. 9. Исаенкова, О.В., Демичев, А.А. (2009), Гражданское процессуальное право в России: учебник [Гражданское процессуальное право России: Учебник], Норма, Москва, с448. 10. Калашникова, С.И. (2011), Медиация в гражданском судопроизводстве [Медиация в сфере гражданской юрисдикции], Инфтропик Медиа, Москва, 304 с. 11. Курочкин, С.А. (2013), "Экономический анализ права как перспективный метод исследования гражданского процесса", Вестник гражданского процесса, № с1,. 34-58. 12. Кузбагарова, В.А. (2005), Медиация в исполнительном производстве: диссертация [Электронный ресурс в исполнительном производстве: дис. ... канд. юр. наук], Санкт-Петербург, 157 с. 13. Малешин, Д.Я. (2011), Гражданская процессуальная система России: [Гражданская процессуальная система России: автореф. дис. dok. yur. nauk], Moscow, 61 p. 14. Малько, Е.А. (2012), Гражданская процессуальная правовая политика в современной России: Author's the sis [Grazhdanskaya protsessual'naya pravovaya politika v sovremennoi Rossii: av toref. dis. ... kand. yur. nauk], Saratov, p22. 15. Носырева, Е.И. (2012), "Применение правил о медиации в гражданском судопроизводстве", Вестник граж данского права, № с6,. 10-26. 16. Сахнова, Т.В. (2013), "Цивилизованный процесс: миссия в меняющемся мире", Вестник гражданских профессий, № 1, с. 14-34. 17. Стрельцова, Е.Г. (2012), "Организация медиации как элемент государственной политики в сфере защиты прав и интересов (на основе российского исторического и современного международного опыта)" ["Organizatsiya mediatsii kak elementa gosudarstvennoi politiki v sfere zashchity prav i interesov (na osnove rossiiskogo istoricheskogo i sovremennogo zarubezhnogo opyta)"], Vestnik grazh danskogo protsessa, No. 6, pp. 47-56. 18. Ярков В.В. (2000), "Будущее гражданской юрисдикции: попытка прогноза", Система гражданской юрисдикции накануне XXI века: современное состояние и перспективы развития. Межвузовский сборник научных трудов ["Будущее системы граж- данской юрисдикции: точка зрения прогноза", Система граж- данской юрисдикции в канун XXI века: современное состояние и перспективы развития. Межвуз. сборник научных трудов], Гуманитарный у-т, Екатеринбург, с. 33-62. 19. Zagainova, S.K. (2012), "Формирование практики медиации по гражданским делам в России на примере правового эксперимента "Разработка и апробация механизмов интеграции медиации в гражданском судопроизводстве"" ["Формирование в России практики медиации по гражданским делам на примере правового эксперимента "Разработка и апробация механизмов интеграции медиации в гражданском судопроизводстве"], Vestnik grazhdanskogo protsessa, No. 6, pp. 26-38. 20. Загайнова С.К., Ярков В.В. (2011), Комментарий к Федеральному закону "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредников учащимся-предпринимателям (процедура медиации)"], Инф-тропик Медиа, Москва, с272. (процедуре медиации)" [Коммен Развитие медиации в Российской Федерации: проблемы и перспективы Исаенкова Оксана Владимировна Доктор юридических наук, профессор, заведующая кафедрой гражданского процесса, Юридического института правового администрирования, Саратовская государственная юридическая академия, Россия410056,, Саратов, ул. Чернышевского, 104; e-mail: oisaenkova@mail.ru Аннотация Автор определяет положительные и отрицательные моменты внедрения процедуры медиации в правовую действительность Российской Федерации, определяет принципы медиации и критерии оценки возможности примене-нияопыта в области медиации других государств. Ключевые слова Медиация, альтернативные способы урегулирования споров, гражданский процесс, примирение сторон, принципы медиации. Развитие медиации в России: Проблемы и перспективы |