Бандитизм и вооруженный разбой. Сходства и различия
 Скачать 53.97 Kb.
|
|
Глава 3. Проблемные аспекты уголовной ответственности, разграничения и квалификации преступлений, предусмотренных ст. 209 УК РФ и пути их решения 3.1 Проблемные аспекты уголовной ответственности и квалификации преступлений, предусмотренных ст. 209 УК РФ, их разграничения от смежным составов преступлений В силу некоторой внешней схожести действий, составляющих объективную сторону бандитизма, сопряженного с вооруженным нападением и применением насилия или угрозой его применения, возникает необходимость отграничить бандитизм от некоторых смежных составов, которые также посягают на неприкосновенность личности, её жизнь, здоровье и имущественные права. Разграничение бандитизма и вооруженного разбоя, совершенного организованной группой, – довольно старая проблема в теории уголовного права. Задавая вопрос можно ли в принципе отграничить бандитизм от вооруженного разбоя, совершенного организованной группой, В. Быков предлагает проанализировать сходство и различия указанных составов. Сходства, по его мнению, проявляются в следующем: 1) на значительном совпадении объективной стороны обоих преступлений. Как разбой, так и бандитизм – это нападение на граждан или организации, связанное с применением насилия или угрозой его применения; 2) группа разбойников и банда с точки зрения действующего уголовного закона (ч. 3 ст. 35 УК РФ) представляет собой организованную группу. Банда и вооруженная организованная группа, совершающая разбой, как организованные группы обладают устойчивостью личного состава и заранее объединились для совершения преступлений; 3) банды и организованной вооруженной группы, совершающей разбой, связано с их вооруженностью. Пункт «г» ч. 2 ст. 162 УК РФ указывает такой квалифицирующий признак разбоя, как совершение его с применением оружия, а ч. 1 ст. 209 УК определяет банду как устойчивую вооруженную группу. В указанных случаях законодатель понимает под оружием одно и то же – в том значении, как об этом говорится в Законе РФ «Об оружии». Анализируя сложившуюся ситуацию, В. Быков приходит к следующему выводу, что разграничить банду и вооруженную организованную группу, совершающие разбойные нападения, совершенно невозможно. Да в этом, на его взгляд, и нет необходимости. Просто следует признать, что разбой, совершенный организованной и вооруженной группой, – это и есть бандитизм, что полностью соответствует ст. 209 УК. Давая весьма спорную рекомендацию практике и критикуя решения Верховного Суда РФ, В. Быков не учел, что по закону разбой и бандитизм – разные составы с четко различающимися юридическими признаками. Подменять один состав другим, не меняя уголовного законодательства, недопустимо. Вооруженный разбой организованной группой – это нападение с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия. В бандитизме признаки состава иные: создание устойчивой вооруженной группы в целях нападения на граждан или организации, а также руководство ею или участие в такой группе. В вооруженном разбое, совершенном организованной группой, всегда устанавливается корыстная направленность – цель хищения чужого имущества.1 В составе бандитизма цели деятельности шире: нападение на граждан или организации. Само такое нападение более опасно, так как представляет угрозу не только для собственности граждан, но и для их личной безопасности, нормального функционирования государства, коммерческих или иных организаций (п. 5 упомянутого постановления). При разбое, совершенном организованной группой, есть группа, но всегда нет банды как более опасного формирования. Вооруженная организованная группа, совершившая разбой, и банда – вовсе не совпадающие понятия. Полагая, что это одно и то же, В. Быков ссылается на ч. 3 ст. 35 УК, упуская при этом содержание ч. 4 данной статьи, четко формулирующей признаки преступного сообщества. Банда относится не к организованной преступной группе, а именно к разновидности преступного сообщества. Вопреки утверждению В. Быкова конкуренции норм между вооруженным разбоем, совершенным организованной группой, и бандитизмом нет. Налицо разные составы. Приведем несколько аргументов в защиту такого решения и сложившейся судебной практики. Во-первых, оценивая ст. ст. 162 и 209 УК РФ, нельзя упускать из поля зрения содержание объектов посягательств. Разместив ст. 162 УК в главе «Преступления против собственности», законодатель четко ограничил рамки применения нормы. Статья 209 УК размещена в главе «Преступления против общественной безопасности». Объект бандитизма иной – общественная безопасность. Во-вторых, то, что банда – разновидность сообщества, доказывается и размещением состава рядом со ст. 210 УК. Последняя является общим составом для состава бандитизма. В-третьих, ч. 5 ст. 35 УК четко оговаривает, что лицо, создавшее организованную группу или сообщество (преступную организацию) либо руководившее ими, подлежит уголовной ответственности за их организацию и руководство ими в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК. Закон связывает наличие преступного сообщества именно со статьями Особенной части УК, а не только со ст. 210 УК, тем самым позволяя уточнить, что банда есть разновидность преступного сообщества, а не просто организованная группа. В-четвертых, нельзя не согласиться с мнением О. Поповой, которая считает, что хотя у бандитизма и квалифицированного разбоя присутствует общий признак – вооруженность. Однако, несмотря на сходство двух составов в отношении оружия, между бандитизмом и вооруженным разбоем, совершенным организованной группой, имеется существенное различие. Наличие оружия в банде – обязательный признак данного преступления. При этом имеется в виду оружие только в прямом смысле слова, т.е. предназначенное в соответствии с Законом РФ «Об оружии» для поражения живой или иной цели, подачи сигналов, а не любые предметы, используемые в качестве оружия. Состав разбоя может образовать и нападение с применением предметов, используемых в качестве оружия, если они предназначены или приспособлены членами группы для нападений на людей; имитации или негодного оружия.1 Законодатель связывает состав вооруженного разбоя с обязательным применением оружия при нападении, тогда как наличие состава бандитизма связывается лишь с наличием оружия хотя бы у одного из членов банды даже без его применения, если об этом было известно остальным участникам банды, и они были готовы его применить. Под применением оружия при совершении вооруженного разбоя следует понимать: причинение с его помощью легкого, средней тяжести или тяжкого вреда здоровью; использование его поражающих свойств, когда по причинам, не зависящим от воли виновного, реальный вред здоровью для потерпевшего не наступает; использование указанных предметов для психического насилия (демонстрация оружия). Если же имевшееся у преступников оружие не демонстрировалось вообще при совершении разбойного нападения, то состав, предусмотренный п. «г» ч. 2 ст. 162 УК РФ, отсутствует. Различие в квалификации бандитизма и вооруженного разбоя заключается также в том, что поскольку бандитизм предполагает организацию вооруженной банды, то хранение и ношение оружия охватывается признаками состава, предусмотренного ст. 209 УК, и дополнительной квалификации по ст. 222 УК не требуется. Состав вооруженного разбоя включает в себя только применение оружия и не охватывает его незаконные приобретение, хранение, ношение, поэтому эти составы преступлений образуют реальную совокупность. В-пятых, нападение при бандитизме может выражаться в разнообразных формах и совершаться по различным мотивам (месть, создание массовых беспорядков и т.д.), тогда как разбой совершается только с корыстным мотивом. В-шестых, разграничение между бандитизмом и разбоем, совершенным организованной группой с применением оружия, можно проводить и по субъекту преступления. Уголовной ответственности за бандитизм подлежат лица, которым на момент совершения преступления исполнилось 16 лет. Лица, не достигшие этого возраста, в случае участия в банде подлежат уголовной ответственности за фактически содеянное (ч. 2 ст. 20 УК). В ч. 3 ст. 209 УК установлена ответственность для лиц, являющихся организаторами, руководителями, участниками банды или участниками совершаемых ею нападений, если при этом имело место использование ими служебного положения. Иными словами, в ст. 209 УК появился и специальный субъект. Субъект разбоя – общий (с 14 лет). В-седьмых, бандитизм в отличие от разбоя считается оконченным преступлением с момента организации вооруженной банды, независимо от того, совершила ли она хотя бы одно нападение или нет. А факт участия в организованной группе, созданной для совершения разбоя, но еще не исполнившей ни одного нападения, следует рассматривать как приготовление к совершению разбоя. Судебная практика показывает, что иногда возникают ситуации, в которых следует проводить разграничение между бандитизмом и вымогательством. Представляется, что разграничение должно проходить по следующим направлениям. Признак вооруженности присущ только бандитизму. Состав вымогательства такого признака не имеет. При бандитских нападениях завладение имуществом происходит сразу же после осуществления нападения и применения насилия, если последнее имело место. При вымогательстве передача имущества или иных ценностей происходит после выдвижения соответствующего требования, при этом имеется разрыв между двумя этими актами.1 При бандитизме, даже если преступники требуют выдать материальные ценности, хранящиеся или имеющиеся у потерпевшего, угроза применения насилия носит вполне реальный и определенный характер, что означает, что она будет исполнена в данный момент, и выдача имущества требуется незамедлительно. Нападение при бандитизме носит внезапный и насильственный характер. Для вымогательства этот признак не характерен, для него характерно обещание в будущем исполнить конкретную угрозу, если не последует передача имущества. Некоторые общие признаки имеются у бандитизма с преступлением, предусмотренным ст. 208 УК РФ, в которой установлена уголовная ответственность за создание вооруженного формирования, не предусмотренного федеральным законом и за участие в таком формировании. Как видно из формулировки закона, и в случае бандитизма, и в случае совершения преступления, предусмотренного ст. 208 УК РФ, речь идет о совместном участии нескольких лиц, имеющих в своем распоряжении оружие, в некоторой организации. В ст. 208 УК РФ говорится о таком вооруженном формировании, которое не предусмотрено федеральным законом. В ст. 1 Федерального закона от 21 мая 1996 г. «Об обороне» сказано, что запрещается и преследуется по закону создание и существование формирований, имеющих военную организацию и военную технику, либо в которых предусматривается прохождение военной службы, положения которых не урегулировано федеральными законами. Таким образом, отличительным признаком незаконного вооруженного формирования является, прежде всего, то, что оно представляет собой разновидность военного формирования и совершается с целью осуществления задач военного характера. Эти цели могут быть и общественно полезны в представлении какой-то определенной группы лиц, они могут создаваться с целью защиты населения от возможных боевых или иных провокационных проявлений экстремистки настроенных групп, но главная их противозаконность заключается в том, что они создаются вопреки положениям Закона «Об обороне». Неоднозначна проблема создания вооруженных формирований, не предусмотренных федеральными законами, в районах, граничащих с Чечней. Думается, следует исходить из аксиомы, что вопросы обеспечения обороны и безопасности, в том числе и в регионах с острой социальной и межэтнической напряженностью, путем создания там негосударственных вооруженных формирований (военизированных организаций различной организационной формы: отрядов самообороны, ополчения, дружин и т.д.) могут быть положительно разрешены только в рамках Конституции РФ и только на уровне федерального законодательства. 3.2 Предложения по разрешению выявленных проблемных аспектов Судебная практика применения норм Уголовного Кодекса РК и Уголовно - процессуального Кодекса РК показывает, что часть статей и их пунктов нуждаются в уточнениях и разъяснениях, дабы не допускались непреднамеренные ошибки. Статьей 237 Уголовного Кодекса предусмотрена ответственность за бандитизм. В связи с рассмотрением дел данной категории полагаем: необходимо четко разграничить понятия «банда» и «организованная преступная группа», «преступное сообщество» («преступная организация»), «незаконное военизированное формирование». Элементом банды является вооруженность. В связи с этим необходимо дать определение понятию «вооруженность банды», поскольку, исходя из диспозиции данной статьи, вооруженность является одним из элементов данного состава преступления.1 Уголовно-процессуальный Кодекс отличается от ранее действовавшего тем, что в него заложены наиболее значимые положения, которые определили его новизну и актуальность. Таковыми являются: 1) обеспечение средствами правосудия защиты прав и свобод человека и гражданина; 2) разделение функции обвинения, защиты и рассмотрения дела по существу, обеспечение реальной состязательности и равноправия сторон; 3) придание нового статуса суду; 4) оптимизация процесса предварительного расследования по уголовному делу; 5) сужение сферы действия принципа публичности уголовного преследования; 6) качественно новая регламентация вопросов доказательственного права. Нельзя сказать, что применение именно судами этих основных положений идет в полном объеме. Возможно, это связано с непродолжительным временем действия нового уголовно-процессуального законодательства и практика еще не наработана. Например, такой насущный вопрос, как обеспечение мер безопасности участников процесса, о чем говорится в статьях 100, 101 Уголовно - процессуального Кодекса Республики Казахстан. Не секрет, что по многим делам процессы срываются в связи с отказом граждан, являющихся свидетелями или потерпевшими, явиться в суд. Последние опасаются за свою жизнь, жизнь своих близких со стороны родственников подсудимых либо просто не хотят неприятностей. Однако суды в таких случаях в целях безопасности вышеуказанных граждан никаких мер не принимают, ибо отсутствует механизм претворения в жизнь требований указанных статей. Изучение уголовных дел, рассмотренных судом по части 2 статьи 237 Уголовного Кодекса, показывает, что при предъявлении обвинения формально перечисляются объективные признаки данного преступления, не раскрывается, какие конкретные действия расценены как участие в банде, не приводятся убедительные доказательства, свидетельствующие об организации банды и участии в ней. В заключении данного параграфа следует определить признаки по которым производится разграничение бандитизма от ряда составов преступлений. Для разграничения разбоя и бандитизма необходимо учитывать следующие различия: - разбой является преступлением против собственности, а бандитизм посягает на основы государственного управления в области общественной безопасности и отнесен к главе «Преступления против общественной безопасности и общественного порядка»; - бандитизм считается оконченным преступлением со времени организации банды, а разбой - с момента нападения; - бандитизм предполагает наличие вооруженного сообщества (банды), тогда как разбой может быть совершен невооруженной группой или одним лицом; - разбой всегда совершается с целью завладения чужим имуществом, а бандитизм кроме корысти может преследовать и другие цели (уничтожение имущества, убийство, изнасилование).1 Для разграничения вымогательства и бандитизма необходимо учитывать следующие различия: - по объекту посягательства а также по предмету, каковым при вымогательстве могут выступать не только имущество, но и право на имущество и действия имущественного характера, в тот числе которые потерпевший должен совершить в будущем в пользу вымогателя; - по признаку нападения, который не свойственен вымогательству и является обязательным для состава бандитизма; - по цели насилия и моменту применения насилия. При вымогательстве, в отличие от бандитизма, оно выступает как средство завладения имуществом или правом на него в будущем, и может иметь место значительно позже, как месть за отказ выполнить требование преступников, и применяться не только в отношении лица, которому предъявляются незаконные требования передачи имущества, но и в отношении его близких, либо выражаться в оглашении о них позорящих сведений; - по моменту окончания преступлений, по моменту передачи имущества, когда при бандитизме имущество изымается в момент нападения а при вымогательстве - передается значительно позже, а также по признаку вооруженности, который не является обязательным для состава вымогательства. При разграничении бандитизма от вымогательства, совершенного по предварительному сговору группой лиц следует иметь в виду, что при бандитизме насилие выступает средством совершения преступления, в частности нападение сопровождается немедленным завладением имуществом потерпевшего, а при вымогательстве насилие является лишь формой воздействия и служит для подкрепления угрозы применить насилие в будущем на потерпевшего, как месть за отказ выполнить требование вымогателей, и может иметь место не только в отношении самого потерпевшего, но и в отношении его близких. Разграничение бандитизма с составом преступного сообщества (преступной организации), участия в преступном сообществе (статья 235 Уголовного Кодекса) предлагается считать следующие критерии: - признак сплоченности, когда преступное сообщество представляет собой более высоко организованную преступную структуру, более совершенную иерархию, поскольку оно может состоять из отдельных структурных подразделений, а также из объединения организаторов и руководителей организованных групп; - признак вооруженности, являющийся конструктивным признаком состава бандитизма, и не обязательным - в преступном сообществе; - цель нападения на граждан или организации, характерную для банды, в отличие от преступного сообщества, а также ограниченная категория преступлений, ради которых создается преступное сообщество - тяжкие и особо тяжкие, независимо от того, совершены они в процессе нападения или нет. |