Граждана. Семинары НБЩ. Гражданское право. Сущность обязательства. Сарбаш Сущность обязательства

• Название: Гражданское право. Сущность обязательства. Сарбаш Сущность обязательства
• Анкор: Граждана
• Дата: 16.02.2020
• Размер: 1.09 Mb.
• Имя файла: Семинары НБЩ.docx
• Тип: Документы; #108729
• страница: 2 из 2

§ 3. Объем прав кредитора, переходящих к другому лицу.

1. Презумпция полного перехода прав.

Объем прав кредитора, переходящих к другому лицу в пределах, предусмотренных законом, может быть определен сторонами договора об уступке права требования либо законом.

Но каким образом должен определяться объем прав кредитора, если ни законом, ни договором не определен объем переходящих прав?

Кроме поставленного вопроса может возникать и еще один, а именно: сохраняются ли при переходе права те условия осуществления права, которые существовали к моменту его уступки?

Пример: Допустим, уступаются права кредитора из кредитного соглашения, исполнение обязательств заемщика по которому обеспечено поручительством. В договоре об уступке прав указывается только на это обстоятельство – уступается право кредитора по данному договору. Перейдут ли к новому кредитору право требования к поручителю и право на уплату процентов за пользование кредитом? Перейдут ли к нему права на уплату неустойки, предусмотренной договором, или уплату процентов за пользование чужими денежными средствами?

Теоретически обязательственное право могло бы исходить из двух вариантов подхода к поискам ответов на поставленные вопросы.

Первый сводится к тому, что в случае юридически разнородной множественности субъективных прав первоначального кредитора по каждому из них необходимо достичь соглашения о его переходе к новому кредитору. Тогда получилось бы, что к новому кредитору перейдет лишь право требования по возврату кредита и не перейдут не упомянутые в соглашении об уступке права на уплату процентов, сумм ответственности (неустойка или проценты), также не перейдет и право требования к поручителю. Однако такой подход представляется нежелательным.

Переход права кредитора к новому кредитору можно рассматривать как замену лица в обязательстве. То есть в самом обязательстве ничего не меняется, кроме субъекта: первоначальный кредитор заменяется новым, само же обязательственное правоотношение во всей его совокупности остается неизменным.

В обязательственном праве исходят из того, что право переходит к новому кредитору в том же объеме, в котором оно существовало к моменту перехода, а также переходят все связанные с этим правом требования, в том числе право на обеспечение по уступленному праву и право на проценты. Законом или договором может быть установлено иное, но по общему правилу к новому кредитору переходит вся совокупность требований первоначального кредитора. Все, что было у первоначального кредитора, оказывается в руках у нового кредитора.

ГК: Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на проценты (п. 1 ст. 384 ГК РФ).

2. допустимость частичного перехода денежного требования.

Денежное требование является делимым, поэтому в обороте его обладатели могут нуждаться в переходе не всего, а лишь части такого требования. Должно ли обязательственное право допускать переход денежных требований не только целиком, но и в части?

Денежное требование может разделяться и переходить к новому кредитору лишь в той или иной части, а не целиком.

ГК: Право требования по денежному обязательству может перейти к другому лицу в части, если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 384 ГК РФ).

3. условия частичного перехода неденежного требования.

Неденежное требование также может быть делимо, в связи с этим возникает вопрос о допустимости частичной уступки такого требования и ее условиях. Положение должника при частичной уступке неденежного требования может оказаться значительно более обременительным. Например, поставка товара различным кредиторам вместо одной партии двумя, может значительно увеличить расходы поставщика по доставке (тогда как при уступке части денежного требования этого нет).

Поэтому в обязательственном праве обоснованно предусмотреть допустимость частичной уступки по неденежному требованию, но при условии, что она не повлечет значительного обременения должника.

ГК: если иное не предусмотрено законом или договором, право на получение исполнения иного, чем уплата денежной суммы, может перейти к другому лицу в части при условии, что соответствующее обязательство делимо и частичная уступка не делает для должника исполнение его обязательства значительно более обременительным (п. 3 ст. 384 ГК РФ).

§ 4. уведомление должника о переходе права.

1. уведомляющие должника субъекты.

Должник несет риск исполнения обязательства ненадлежащему лицу. Переход права другому лицу управомочивает это новое лицо на получение исполнения от должника. Чтобы связать должника переходом права, он должен быть уведомлен о нем. В противном случае, не зная о факте перехода права, должник может исполнить свое обязательство первоначальному кредитору.

Необходимо допустить уведомление должника как первоначальным кредитором, так и новым кредитором.

Обязанное лицо должно считаться юридически связанным переходом права независимо от того, кто его уведомил – первоначальный или новый кредитор.

Получив уведомление о переходе права от нового кредитора, он может разумно опасаться недостоверности такого уведомления. Для того чтобы защитить интерес должника в снижении риска исполнения обязательства ненадлежащему лицу, правопорядку следует снабдить его необходимым юридическим средством. В качестве последнего вполне может выступить правило о том, что должник вправе потребовать от нового кредитора доказательств перехода к нему права. Если же уведомление о переходе права получено от первоначального кредитора, то риск исполнения ненадлежащему кредитору отпадает, поэтому доказательств перехода права у нового кредитора в этом случае должник требовать не вправе.

ГК: Уведомление должника о переходе права имеет для него силу независимо от того, первоначальным или новым кредитором оно направлено.

должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до предоставления ему доказательств перехода права к этому кредитору, за исключением случаев, если уведомление о переходе права получено от первоначального кредитора (п. 1 ст. 385 ГК РФ).

2. уведомление при последовательном переходе права.

Право (требование), как и любой товар, может переходить от одного кредитора к другому неоднократно. Следовательно, и должник может получать уведомление о переходе права неоднократно. В этом случае мы наблюдаем последовательный переход права.

Надлежащим кредитором из цепочки переходов права является последний в цепочке кредитор, кто был последним, к кому перешло право. Именно он является «хозяином» права.

ГК: если должник получил уведомление об одном или о нескольких после- дующих переходах права, должник считается исполнившим обязательство надлежащему кредитору при исполнении обязательства в соответствии с уведомлением о последнем из этих переходов права (п. 2 ст. 385 ГК РФ).

3. Передача документов при переходе права.

Разрешить судьбу тех или иных документов, оформляющих переходящее право, или определить необходимые новому кредитору сведения в случае перехода права на основании сделки первоначальный кредитор и новый кредитор могут в своем соглашении об уступке права. Но они могут упустить сделать это, а кроме того, право может переходить по закону.

Обязательственному праву следует предусмотреть защиту интересов нового кредитора, с тем чтобы он мог получить необходимые документы, удостоверяющие переходящее к нему право.

ГК: кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право (требование), и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления этого права (требования) (п. 3 ст. 385 ГК РФ).

§ 5. Возражения должника против требования нового кредитора.

Находясь в обязательственном правоотношении с первоначальным кредитором, должник может иметь те или иные возражения против его требования.

После получения уведомления, должник знает о новом кредиторе, который отвечает за свои собственные упречные действия перед должником.

ГК: должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора, если основания для таких возражений возникли к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору (ст. 386 ГК РФ).

§ 6. Переход прав кредитора к другому лицу на основании закона.

1. Случаи перехода прав на основании закона.

Переход права на основании указанного в законе обстоятельства не является сделкой, поскольку воля сторон (первоначального кредитора и нового кредитора) не направлена непосредственно на переход права. Закон устанавливает переход права в основном в тех случаях, когда необходимо восстановить возникающую экономическую диспропорцию и защитить имущественные интересы лица, к которому переходит право.

ГК: Права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств:

1) в результате универсального правопреемства в правах кредитора;

2) по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, если возможность такого перевода предусмотрена законом;

3) вследствие исполнения обязательства поручителем должника или не являющимся должником по этому обязательству залогодателем;

4) при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

5) в других случаях, предусмотренных законом (п. 1 ст. 387 ГК РФ).

2. Правила, применяемые к переходу прав на основании закона.

ГК: К отношениям, связанным с переходом прав на основании закона, применяются правила настоящего кодекса об уступке требования (статьи 388–390), если иное не установлено настоящим кодексом, другими законами или не вытекает из существа отношений (п. 2 ст. 387 ГК РФ).

§ 7. уступка требования (цессия).

1. Общее правило допустимости уступки.

Общим принципом является допустимость уступки требования одного лица (цедента) другому лицу (цессионарию). Ввиду защиты тех или иных благ закон может объявить уступку определенных требований недопутимой. Тогда такая уступка требования будет противоречить закону, она не допускается. Например, уступка требования кредитором (цедентом) другому лицу (цессионарию) допускается, если она не противоречит закону (п. 1 ст. 388 ГК РФ).

2. значение личности кредитора для ограничения уступки.

Некоторые обязательственные правоотношения характеризуются

тем, что взаимоотношения кредитора и должника обладают такой особенностью, что личность кредитора имеет существенное значение. Должник не вступил в это обязательственное отношение, если бы на стороне кредитора участвовал другой субъект, другое лицо.

Пример: Считается, что уступка требования по договору простого товарищества (гл. 55 ГК РФ) не допускается без согласия всех товарищей. Замена лица в таком обязательстве невозможна без согласия всех его участников.

ГК: не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (п. 2 ст. 388 ГК РФ).

3. Преодоление договорного запрета уступки.

В силу тех или иных обстоятельств в соглашениях между кредитором и должником нередко содержатся условия, запрещающие или ограничивающие уступку денежного требования кредитора, возникающего из таких соглашений. В связи с этим перед правопорядком возникает вопрос о последствиях нарушения таких условий кредитором.

ГК: Соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло это требование, но кредитор (цедент) не освобождается от ответственности перед должником за данное нарушение соглашения (п. 3 ст. 388 ГК РФ).

4. Ограничение уступки неденежного требования.

В зависимости от условий обязательства, а также тех или иных внешних обстоятельств, по обязательству одного и того же вида в одних случаях уступка повлечет значительное обременение для должника, а в других случаях – нет. Поэтому обязательственному праву следует лишь установить относительно определенный критерий ограничения уступки неденежных требований без согласия должника – значительная обременительность исполнения обязательства новому кредитору. Например, уступка требования о поставке товара по месту нахождения кредитора новому кредитору, находящемуся на более значительном расстоянии от должника по сравнению с местом нахождения первоначального кредитора повлечет значительное увеличение расходов должника на перевозку и увеличение его рисков.

Для уступки неденежных обязательств договором между кредитором и должником может быть установлен запрет или ограничение.

ГК: Право на получение неденежного исполнения может быть уступлено без согласия должника, если уступка не делает исполнение его обязательства значительно более обременительным для него.

Соглашением между должником и цедентом может быть запрещена или ограничена уступка права на получение неденежного исполнения (п. 4 ст. 388 ГК РФ).

5. уступка солидарного требования.

При образовании солидаритета в обязательстве на стороне кредитора лица, связанные некоторыми отношениями между собой (сокредиторы), могут иметь интерес в личности друг друга.

При уступке требования одним кредитором без согласия других кредиторов может возникнуть риск появления среди кредиторов лица, которому они не доверяют.

Чтобы устранить риски нарушения интересов солидарных кредиторов обязательственное право должно предусмотреть необходимость получения согласия всех таких кредиторов на уступку требования. Поскольку это условие уступки направлено на защиту самих кредиторов, своим соглашением они могут установить иное правило.

ГК: Солидарный кредитор вправе уступить требование третьему лицу с согласия других кредиторов, если иное не предусмотрено соглашением между ними (п. 5 ст. 388 ГК РФ).

§ 8. уступка будущего требования.

1. Определение будущего требования.

Будущее требавание, т.е. такое требования, которое еще не возникло. В хозяйственном обороте, особенно в коммерческих отношениях, потребность в уступке будущих требований достаточно высока. В некоторых случаях на момент заключения соглашения многие параметры требований еще не известны, но они станут известны в момент возникновения самого требования или в момент перехода требования к цессионарию.

Обязательственное право, преследуя цель максимально поддержать уступку требования в гражданском обороте, допускает отдалить момент идентификации уступаемых прав до момента возникновения требования или до момента перехода требования к цессионарию. Это открывает более широкую дорогу для уступки, а следовательно, и к доступу в финансировании.

ГК: требование по обязательству, которое возникнет в будущем (будущее требование), в том числе требование по обязательству из договора, который будет заключен в будущем, должно быть определено в соглашении об уступке способом, позволяющим идентифицировать это требование на момент его возникновения или перехода к цессионарию (п. 1 ст. 388.1 ГК РФ).

2. момент перехода будущего требования.

В отличие от обязательственного требования вещь является материальным объектом.

Договориться о переходе права собственности в будущем с момента возникновения вещи можно, но нельзя договориться, что право собственности на вещь перейдет ранее, ибо вещи не существует, а следовательно, не существует и права собственности на нее.

Обязательственное право исходит из того, что будущее право переходит к цессионарию с момента его возникновения или, если это предусмотрено соглашением, в какой­то момент позднее его возникновения.

По соглашению об уступке будущего требования, переходящего к цессионарию в момент его возникновения, мы имеем дело с феноменом юридической секунды. Образно выражаясь, требование, возникнув на одну секунду в лице цедента, после этого тут же переходит к цессионарию, но одну секунду оно находилось у цедента, было в составе его имущества.

Защита интересов кредиторов цедента оказалась бы затруднительной, если бы в силу юридической фикции будущее право сразу же возникало в лице цессионария или считалось бы, что оно перешло к нему с момента заключения соглашения об уступке требования еще до момента возникновения самого требования.

ГК: Если иное не установлено законом, будущее требование переходит к цессионарию с момента его возникновения. Соглашением сторон может быть предусмотрено, что будущее требование переходит позднее (п. 2 ст. 388.1 ГК РФ).

§ 9. Форма уступки требования.

1. тождество формы.

Если сами стороны по своей воле или в силу предписания закона прибегли к простой письменной или нотариальной форме сделки, логично, что в случае замены стороны в этой сделке юридический акт, влекущий такую замену (цессия), следует облекать в такую же форму, которая использована для сделки, на которой основано уступаемое требование.

Если сделка была оформлена письменно, то и цессия должна оформляться в письменной форме. Если сделка была оформлена нотариально, то и уступка должна совершаться в нотариальной форме.

ГК: Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме (п. 1 ст. 389 ГК РФ).

2. государственная регистрация.

Государственная регистрация прав и сделок обычно устанавливается для целей публичности соответствующих прав и сделок.

Таким образом, и при государственной регистрации также наблюдается принцип тождества. Если стороны договариваются уступить требование по сделке, которая зарегистрирована, то и это соглашение подлежит государственной регистрации.

ГК: Соглашение об уступке требования по сделке, требующей государственной регистрации, должно быть зарегистрировано в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом (п. 2 ст. 389 ГК РФ).

§ 10. Права и обязанности цедента и цессионария.

1. договор об уступке.

Уступка требования является двусторонней сделкой. Одна сторона (цедент) передает требование, а другая сторона (цессионарий) его принимает. Для заключения этой сделки требуется волеизъявление каждой из сторон: одной – на передачу требования, другой – на принятие права.

Из цессии усматривается только передача требования от одного лица другому. Таким образом, предметом уступки является только сама передача и принятие требования.

При уступке требования всегда есть два договора: 1) цессия и 2) договор об уступке.

Требование по обязательству является имущественным правом, а имущественные права относятся к объектам гражданских прав (ст. 128 ГК РФ). Объекты гражданских прав обычно передаются от одного лица к другому по тому или иному юридическому основанию, чаще всего на основании договора. Таким образом, уступка — это передача требования, а производится она на основании того или иного договора.

В обязательственном праве принято различать договор об уступке права и саму уступку – это две разные сделки, которые могут совершаться в один и тот же момент времени.

Права и обязанности сторон по договору зависят от вида договора.

Стороны свободны в заключении договора. Поэтому основанием уступки может быть любой договор, по которому согласно его существу возможна передача объекта гражданского права.

ГК: Взаимные права и обязанности цедента и цессионария определяются настоящим кодексом и договором между ними, на основании которого производится уступка (п. 1 ст. 389.1 ГК РФ).

2. момент перехода требования.

Участники гражданского оборота лучше всего могут учесть свои интересы относительно момента перехода требования, поэтому закону не следует вмешиваться в их отношения без особых для этого оснований. Когда именно переходит требование от цедента к цессионарию прежде всего определяют сами стороны своим договором об уступке требования. Но как определить этот момент, если ни договор, ни закон не устанавливают момента перехода права?

Обязательственное право устанавливает, что, если договор и закон молчат, требование переходит в момент заключения договора о его уступке.

ГК: требование переходит к цессионарию в момент заключения договора, на основании которого производится уступка, если законом или договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 389.1 ГК РФ).

3. Судьба полученного цедентом от должника.

При нормальном развитии отношений сторон цедент не получает исполнения от должника. Такое исполнение производится должником цессионарию.

ГК: если иное не предусмотрено договором, цедент обязан передать цессионарию все полученное от должника в счет уступленного требования (п. 3 ст. 389.1 ГК РФ).

§ 11. Ответственность цедента.

1. Общий принцип: ответственность за недействительность.

Ценность требования заключается не в нем самом, а в том благе, которое оно способно принести. Требование есть лишь юридическое средство для получения блага, т.е. право требовать соответствующих действий от должника по обязательству. Заведомо неисполнимое требование никакой ценности не имеет.

ГК: цедент отвечает перед цессионарием за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, за исключением случая, если цедент принял на себя поручительство за должника перед цессионарием (п. 1 ст. 390 ГК РФ).

2. требования к цеденту при уступке.

Поэтому обязательственное право, раскрывая и дополняя понятие «недействительное требование», исходит из того, что, уступая требование, цедент гарантирует тем самым, что требование к должнику существует в момент уступки или будет существовать, если речь идет об уступке будущего требования. Образно говоря, цедент гарантирует, что он передает цессионарию не пустую обертку, а настоящую ценность, воплощенную в требовании.

Помимо этого цедент также несет ответственность за правомочность своего действия по уступке, т.е., что он является полновластным хозяином права, он вправе им распорядиться.

Обладатель права может, подписав соответствующие документы, например акт о передачи требования, передать требование одному лицу, а впоследствии подписать еще один акт о передачи требования другому лицу (двойная уступка). Обязательственное право должно защищать цессионария от такого рода действий. Поэтому цедент при уступке гарантирует, что уступаемое требование ранее не было уступлено другому лицу.

Помимо поименованных ранее условий уступки требования, ко­ торые должен выполнить цедент, законом или договором могут быть предусмотрены и иные требования, предъявляемые к уступке.

ГК: При уступке цедентом должны быть соблюдены следующие условия:

уступаемое требование существует в момент уступки, если только это требование не является будущим требованием;

цедент правомочен совершать уступку;

уступаемое требование ранее не было уступлено цедентом другому лицу;

цедент не совершал и не будет совершать никакие действия, которые могут служить основанием для возражений должника против уступленного требования.

законом или договором могут быть предусмотрены и иные требования, предъявляемые к уступке (п. 2 ст. 390 ГК РФ).

3. размер ответственности цедента.

Если за уступленное цедентом требование цессионарий передал цеденту какое­ то встречное предоставление, его экономические потери составляют как минимум утрату переданной цеденту ценности. Поэтому в качестве наиболее общего последствия нарушения цедентом исполнения своего обязательства является требование цессионария возвратить полученное от него цедентом. Помимо требования о возврате полученного цессионарий управомочен искать и понесенных им убытков с цедента за неисполнение обязательства. Например, из-за уступки несуществующего требования, цессионарий рассчитывающий на платеж со стороны должника и не получив его, вынужден был получить кредит для своих нужд и уплачивать банку проценты за его пользование.

ГК: При нарушении цедентом правил, предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей статьи, цессионарий вправе потребовать от цедента возврата всего переданного по соглашению об уступке, а также возмещения причиненных убытков (п. 3 ст. 390 ГК РФ).

4. двойная уступка.

ГК: В отношениях между несколькими лицами, которым одно и то же требование передавалось от одного цедента, требование признается перешедшим к лицу, в пользу которого передача была совершена ранее.

В случае исполнения должником другому цессионарию риск последствий такого исполнения несет цедент или цессионарий, которые знали или должны были знать об уступке требования, состоявшейся ранее (п. 4 ст. 390 ГК РФ).

§ 12. Перевод долга.

1. Виды соглашений о переводе долга.

Перевод долга является сделкой и представляет собой замену стороны в обязательстве на стороне должника. Навязать кому-то свой долг никто не вправе так же, как и перевести долг помимо воли обязанного лица. Поэтому перевод долга - это не просто сделка, а сделка двусторонняя, т.е. договор.

Договор о переводе долга заключается между первоначальным должником и новым должником.

В обязательственном праве в качестве базовых моделей предусмотрено два вида договора о переводе долга:

1) между новым должником и первоначальным должником.

2) между новым должником и кредитором (в предпринимательских отношениях). Однако в силу общего принципа свободы договора это, конечно, не исключает и трехстороннего соглашения между кредитором, первоначальным должником и новым должником.

ГК: Перевод долга с должника на другое лицо может быть произведен по соглашению между первоначальным должником и новым должником.

В обязательствах, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, перевод долга может быть произведен по соглашению между кредитором и новым должником, согласно которому новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника (п. 1 ст. 391 ГК РФ).

2. Согласие кредитора на перевод долга.

Если замена стороны в обязательстве на стороне кредитора (уступка требования) по общему правилу не требует согласия должника, то замена стороны в обязательстве на стороне должника (перевод долга) всегда требует согласия кредитора. Это объясняется достаточно просто – личность должника не может не иметь значения для кредитора, поскольку именно действиями должника доставляется то благо, на которое он имеет право по обязательству. Здесь правопорядок строго стоит на охране этого интереса кредитора: всякий перевод долга требует согласия кредитора и при его отсутствии перевод долга ничтожен.

Может ли должник договориться с кредитором таким образом, чтобы его согласие на перевод долга было изъявлено заранее? Кредитор и должник могут предусмотреть в своем договоре предварительное согласие кредитора на перевод долга. Коль скоро осведомленность кредитора о переводе долга юридически значима, в случае предварительного согласия кредитора на перевод долга следует приурочить момент перевода долга к его уведомлению об этом факте. Именно в этот момент для кредитора перевод долга считается состоявшимся.

ГК: Перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным.

если кредитор дает предварительное согласие на перевод долга, этот перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга (п. 2 ст. 391 ГК РФ).

3. Принятие долга новым должником.

В обязательствах, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, у кредитора может возникать потребность в приискании еще одного должника. Но более важным для кредитора и нового должника является возможность заключить между собой соглашение

о принятии на себя долга новым кредитором без обязательного участия в нем или без согласия на него первоначального должника.

Необходимо определиться с тем, какие последствия такое соглашение оказывает на обязанность первоначального должника.

Коль скоро данная разновидность соглашения служит прежде всего интересам кредитора, логично в качестве базовой диспозитивной модели предложить такое соотношение обязанностей нового и первоначального должника, ко­ торая идет к выгоде кредитора. Таковой моделью при множестве на стороне должника является солидарная обязанность. Именно эта модель также выбрана базовой и для поручительства.

Вторым вариантом может устанавливаться субсидиарная модель, которая с учетом особенностей субсидиарной ответственности не столь значительно отличается от солидарной модели (ст. 399 ГК РФ) и соответственно базируется на субсидиарной обязанности первоначального должника. Здесь, видимо, учитывается интерес нового должника выступить приоритетным должником перед кредитором, который сначала должен предъявить требование к новому должнику и лишь в случае неисполнения им обязательства обратиться за исполнением к первоначальному должнику. Есть и третий вариант соотношения обязанности нового должника и первоначального должника. По этому варианту кредитор готов вообще освободить должника от долга, с тем чтобы он выбыл из обязательства совершенно.

ГК: При переводе долга по обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, в случае, предусмотренном абзацем вторым пункта 1 настоящей статьи, первоначальный должник и новый должник несут солидарную ответственность перед кредитором, если соглашением о переводе долга не предусмотрена субсидиарная ответственность первоначального должника либо первоначальный должник не освобожден от исполнения обязательства. Первоначальный должник вправе отказаться от освобождения от исполнения обязательства.

к новому должнику, исполнившему обязательство, связанное с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, переходят права кредитора по этому обязательству, если иное не предусмотрено соглашением между первоначальным должником и новым должником или не вытекает из существа их отношений (п. 3 ст. 391 ГК РФ).

4. Форма перевода долга.

Здесь наблюдается зависимость формы перевода долга от формы сделки, из которой этот долг возник.

ГК: К форме перевода долга соответственно применяются правила, содержащиеся в статье 389 настоящего кодекса (п. 4 ст. 391 ГК РФ).

Возражения нового должника против требования кредитора.

Новый должник в обязательстве обязан к тому же, к чему был обязан первоначальный должник. Коль скоро долг переходит неизменным, а новый должник вследствие перевода оказывается в правовой позиции первоначального должника, он вправе выдвигать против кредитора все те возражения в обязательстве, которые имел и первоначальный должник.

Применительно к переводу долга может сложиться такая ситуация, что должник обладает встречным требованием к кредитору.

В случае перевода долга это встречное требование первоначального должника к новому должнику не переходит, поскольку для его перехода требуется уступка права, а перевод долга таковой не является. Это встречное требование остается в руках первоначального должника, на нового должника переводится лишь долг, но не какие­либо права. В результате встречность разрушается; ни кредитор, ни первоначальный должник уже не могут заявить о зачете друг другу.

ГК: новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возра- жения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником, но не вправе осуществлять в отношении кредитора право на зачет встречного требования, принадлежащего первоначальному должнику (ст. 392 ГК РФ).
§ 14. Права кредитора в отношении нового должника.

1. Полный перевод долга.

ГК: кредитор может осуществлять в отношении нового должника все права по обязательству, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства (п. 1 ст. 392.1 ГК РФ).

2. Судьба обеспечения третьих лиц.

ГК: если при переводе долга первоначальный должник освобожден от обязательства, обеспечение исполнения обязательства, предоставленное третьим лицом, прекращается, за исключением случая, когда такое лицо согласилось отвечать за нового должника (п. 2 ст. 392.1 ГК РФ).

3. Судьба обеспечения должника.

ГК: Освобождение первоначального должника от обязательства распространяется на всякое предоставленное им обеспечение, если только имущество, являющееся предметом обеспечения, не передано им новому должнику (п. 3 ст. 392.1 ГК РФ).
Переход долга в силу закона.

1. Переход долга.

Если перевод долга является сделкой, т.е. замена лица в обязательстве (принятие на себя обязательства) на стороне должника происходит по воле соответствующих лиц, то переход долга своим основанием имеет обстоятельство, названное в законе. Долг переходит в силу закона по основанию, названному в нем.

ГК: долг может перейти с должника на другое лицо по основаниям, предусмотренным законом (п. 1 ст. 392.2 ГК РФ).

2. Согласие кредитора.

ГК: для перехода долга в силу закона не требуется согласие кредитора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства (п. 2 ст. 392.2 ГК РФ).

§ 16. Передача договора.

ГК: В случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга (ст. 392.3 ГК РФ).
8. Уступка.

Крашенинников Е.А.

«Основные вопросы уступки права требования»

Основания перехода требования

Принадлежащее кредитору право требования может перейти к другому лицу на основании право-сделочной передачи требования, в силу закона (cessio legis) или по решению суда (cessio iudicialis).

Cessio legis происходит на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств (ст. 387 ГК РФ). Примерами служат: переход требования к исполнившему обязательство третьему лицу (п. 2 ст. 313 ГК РФ), не являющемуся должником по обеспеченному залогом обязательству залогодателю (пп. 3 п. 1 ст. 387 ГК РФ) или страховщику (п. 1 ст. 965 ГК РФ), в результате универсального правопреемства в правах кредитора (пп. 1 п. 1 ст. 387 ГК РФ). К переходу требования в силу закона применяются правила о право-сделочной передаче требования ( в ГК написано, что правила, предусмотренные для уступки требования)..

От перехода требования в силу закона следует отличать случаи, когда закон обязывает лицо к совершению уступки по требованию другого лица.

Переход требования путем судебного перевода происходит на основании решения суда (пп. 2 п. 1 ст. 387). Это разновидность перехода права требования в силу закона, однако они существенно отличаются друг от друга.

Договор уступки как распорядительная и абстрактная сделка.

Договор уступки требования (договор цессии) - это договор, посредством которого кредитор (цедент) передает свое требование другому лицу (цессионарию). Он заключается между цедентом и цессионарием. Согласия должника и даже его уведомления для действительности договора уступки не требуется.

Поскольку договор уступки опосредует переход уже существующего права требования, он является распорядительной, а не обязательственной сделкой. Его нельзя смешивать с договором, который обосновывает обязанность совершить уступку (например, с договором купли-продажи требования). На практике оба эти договора часто совершаются одновременно и оформляются одним документом, однако это обстоятельство ничего не меняет в существе дела: договор уступки есть самостоятельная абстрактная сделка, не совпадающая с лежащей в ее основании обязательственной каузальной сделкой.

(От меня: это две разные сделки, в основании лежит обязательственная сделка, которой я обязуюсь уступить право. Договор же уступки права является сделкой распорядительной и совершается в исполнение обязательственной сделки). Договор уступки – сделка абстрактная, а обязательственный договор – сделка каузальная.

Договор уступки (сам договор уступки, а не обязательственная сделка лежащая в его основании – по Щербакову) действителен только тогда, когда уступаемое требование принадлежит цеденту, и он может им распорядиться. Если цедент несколько раз уступает одно и то же требование разным лицам, то действительна лишь первая уступка, так как она изменяет принадлежность требования и тем самым лишает цедента власти распоряжаться требованием при его последующих передачах. Однако должник посредством добросовестного исполнения любому из цессионариев данного цедента освобождается от своей обязанности.

Кроме того, необходимо, чтобы требование обладало способностью быть уступленным. Если требование не принадлежит уступающему, то договор уступки является ничтожным. Добросовестное приобретение непринадлежащего уступающему требования невозможно. ??? Основанием для исключения добросовестного приобретения требований служит то обстоятельство, что здесь отсутствует носитель видимости права - при добросовестном приобретении движимой вещи видимость права вызывается наличием владения вещью неуправомоченным отчуждателем, которой может довериться приобретатель.

Согласно принципу абстракции действительность договора уступки не зависит от действительности каузальной сделки. Отсюда следует, что если каузальная сделка ничтожна или эффективно оспорена, то это не препятствует тому, чтобы должник мог учинить исполнение цессионарию с освобождающим для себя действием.

В случае недействительности каузальной сделки уже уступленное требование автоматически не возвращается к цеденту. Но ему предоставляется притязание, с помощью которого он может добиться обратного перехода требования (такой переход возможен, если цессионарий еще не осуществил требование или не уступил его другому лицу) – ст. 1106 ГК.
Форма договора уступки.

Форма договора уступки зависит от формы сделки, на которой основывается уступаемое требование. Если последняя совершена в простой письменной или нотариальной форме, то в такую же форму должен облекаться и договор уступки (п. 1 ст. 389 ГК РФ). В тех случаях, когда уступаемое требование опирается на сделку, подлежащую государственной регистрации, договор уступки должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 389 ГК РФ). (Помни п. 2 ППВАС 54: Договор, на основании которого производится уступка по сделке, требующей государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом. Такой договор, по общему правилу, считается для третьих лиц заключенным с момента его регистрации).

Про уступку будущего требования.

В литературе бытует мнение, что при уступке будущего требования оно возникает непосредственно в имуществе цессионария без промежуточного приобретения требования цедентом, однако теория непосредственности не согласуется с распорядительным характером уступки, который проявляется в том, что уступленное требование выделяется из имущества цедента и переходит в имущество цессионария. Кроме того, она ухудшает правовое положение должника, ведь если требование возникает прямо у цессионария, а не переходит к нему от цедента, то вследствие отсутствия преемства в требовании должник не может противопоставить цессионарию возражения, которые он в момент возникновения требования имел против цедента. Поэтому следует присоединиться к теории промежуточности, согласно которой уступленное будущее требование возникает в лице цедента с тем, чтобы после «юридической» секунды автоматически перейти к цессионарию. Теория промежуточности получила признание со стороны российского законодателя (п. 2 ст. 826 ГК РФ).
Семинар.

Уступка требования и цессия – синонимы.

Уступка права может быть на основании купли продажи.

Как они соотносятся? Кодекс исходит из того, что разделяются сделка лежащая в основании и уступка требования. (ст. 389 ГК).

п. 1, 2 ППВС 54 говорят об этом.

1) п. 1 ППВС 54 - уступка требования производится на основании договора, заключенного первоначальным кредитором (цедентом) и новым кредитором.

2) п. 2 ППВС 54 - Договор, на основании которого производится уступка по сделке, требующей государственной регистрации, должен быть зарегистрирован.

В отсутствие регистрации указанный договор не влечет юридических последствий для третьих лиц, которые не знали и не должны были знать о его заключении. Несоблюдение цедентом и цессионарием указанного требования о государственной регистрации, а равно и формы уступки не влечет негативных последствий для должника, предоставившего исполнение цессионарию на основании полученного от цедента надлежащего письменного уведомления о соответствующей уступке.
Зачем мы так разделяем?

Это надо в том числе для продажи будущих вещей.

Вторая сделка распорядительная. (надо посмотреть у Крашенинникова, см. выше).

Соотношение купли-продажи:

Купля-продажа – НЕ основной договор, из которого возникло право требования, которое мы будем уступать.

При уступке не важно основание. Это важно при взаимоотношениях нового кредитора и должника, но для конструкции уступки — это безразлично. Из купли-продажи возникает обязательственный эффект (любая меновая сделка, но наиболее встречающееся – купля-продажа).

Первая – я обязуюсь передать, вторая – я передаю (распорядительная). Почему распорядительная, если это не вещь? Ответ позже.

Суть в том, что так определяется момент перехода. Уступка определяет момент перехода.

Чем является волеизъявление на момент передачи?

Чем является цессия по основанию к купле продажи? Цессия по купле продаже является исполнением. Исполнением обязательства продавца передать права.

Купля-продажа является основанием цессии, а не права, по которое передается по цессии.

В вещах – фактическая передача, так что спорный вопрос, является ли вещный договор сделкой. А тут отсутствие владения, потому заменить передачу может волеизъявление.

п. 1 Письма 120.

Тезис: Недействительность требования, являющегося предметом соглашение об уступке не является основанием для недействительности этого соглашение, но влечёт ответственность продавца. При этом речь идет о «соглашении» - купле-продажи (купля-продажа и соглашение об уступке в 98% случаев – одно соглашение), а распоряжение выносится в исполнение. Это разделение нужно для того, чтобы была ответственность у продавца. Так что это свидетельствует о разделении, но не абстрактности. Обязательство будет действительной, но вторая (сделка о передаче требования) будет недействительной при абстрактности и каузальности, так как тут нечего передавать.
В купле-продаже нет элемента распоряжения. А вот распорядительная будет недействительной.

Уступка будущего требования.

Момент возникновения указан в законе. Когда право возникнет, тогда и переходит.

Основные – договор купля-продажи, так как можно обязаться передать все, что угодно.

Но если «соглашение» недействительное, то цессия будет действительной?
Зачем нужна абстрактность (немецкая доктрина)?

А) Защита должника. Проблема, когда исполняется не тому. Если абстрактная, то цессионарий будет надлежащим и это хорошо, если каузальная – то исполнение цессионарию – ненадлежащему.

Б) Защита оборота.
Аргумент против абстрактности:

А) В большинстве случаев порочность основании переходит на порочностью сделки (например, насилие, заблуждение). Сложно представить ситуацию, когда насилие под куплю-продажу есть, а на распорядительную нету.

Б) Есть свои основания недействительности для распорядительной сделки.

В РФ нет абстрактности цессии, но защитили должника иначе. Есть субъективная добросовестность должника. В РФ каузальная.

В обязательственной сделке (правоотношении) можно найти абстрактность – абстрактность обязательства от основания (например, абстрактность векселя от основания).

В РФ нет абстрактного обязательства (исключение: вексель).

Абсолютная и усеченная абстрактность (В Германии по BGB она абсолютна, но в немецкой практике она усеченная).
9. Перевод долга (см. вопрос № 7).
10. Поручительство.

Нольке. Поручительство.

Цель поручительства: обеспечение исполнения обязательства и то, что обеспечивающие его исполнение поручители этим обременяются в сущности чужим для них самих обязательством, ибо обязуются они за другое лицо.

Поручительство заключает в себе совместное, но не исключительное принятие посторонним лицом на себя чужого обязательства, в силу чего должник, обязательство которого принимает на себя поручитель, не освобождается от ответственности по нему, а напротив продолжает ответствовать без всяких изменений с тем только, что по его обязательству имеется сверх него еще другой обязанный субъект.
Поручительство создает ответственность дополнительную, акцессорную.
Победоносцев пишет, что поручительство есть не самостоятельное по предмету обязательство, но дополнительное, ибо примыкает к главному и от него зависит, разделяет его судьбу, однако, имеет свое особенное основание ответственности. Поручитель стоит не возле него, а позади его.
Нольке: Поручительство есть договорное обязательство, в силу которого одно лицо, называемое поручителем, обеспечивает другому лицу исполнение обязательства его должника, принимая на себя, хотя и совместную с последним, но лишь придаточную ответственность за означенное обязательство.
Из этого:

1) поручительство есть обязательство, основанное на договоре.

Второй вывод: поручительство есть договорное обязательство и подчиняется всем требованиям для действительности обязательств вообще и договоров в особенности.

(сейчас поручительство может возникать из Закона).
Кто участвует в договоре поручительства? Тут нет места должнику, так как на должника он не оказывает никакого влияния. Вся выгода у кредитора, все обязанности по поручительству у поручителя. Так что тут возможно лишь косвенное участие главного должника.

Итак, участие главного должника в договоре поручительства может быть только посредственное и косвенное.

НО ТАК В ТЕОРИИ. На практике и в Российской империи требовалось согласие главного должника.
2) цель поручительства составляет вообще обеспечение другому лицу, состоящему управомоченным субъектом по какому-нибудь обязательству, созданному без непосредственного в нем участия лица, вступающего в него в качестве поручителя, исполнения этого обязательства. (обязательство должно быть создано без непосредственного участия поручителя).
3) поручитель принимает обязательство на себя.

Внутренне это чужое обязательство, так как все содержание его заимствовано из обязательственного отношения, существующего между кредитором и должником и установленного без всякого участия поручителя. Заключается не в интересах поручителя, а третьего лица.

Нолькен: обязательство признается чужим для поручителя, когда он в обеспечении его собственного интереса не имеет, а такой интерес он несомненно имеет в всех тех случаях, когда он каким-либо образом, хоть бы и косвенно, участвовал в материальных выгодах юридической сделки, установившей принятую им впоследствии на себя повинность. Но из этого нисколько не следует, что поручитель не должен быть заинтересован и в обеспечении обязательства именно своим поручительством, другими словами не требуется, чтобы факт принятия им на себя обязательства не имел для него никаких материальных выгод. (так как ему за поручительство могут заплатить). Итак,поручитель принимает на себя главное обязательство как обязательство чужое, когда оно собственного материального интереса в нем не имеет.
4) такое принятие поручителем на себя обязательства, не освобождает первоначально обязанного по нему лица, которое напротив продолжает ответствовать возле поручителя и даже остается главною по обязательству, обеспечиваемому поручителем повиненною стороною, так как поручитель принимает на себя лишь придаточную, дополнительную ответственность.

Без главного долга невозможно поручительство, по крайней мере, как таковое.

Поручительство предполагает существование главного, но это не значит, что главное обязательство должно существовать в момент установления поручительства.
Вопрос. Когда главного долга еще не существует, считается ли поручительство установившимся с момента заключения договора поручительства или с момента действительного существования главного долга?

Одно можно сказать точно: предшествующее возникновению главного долга поручительство не может иметь никаких юридических последствий, если впоследствии не устанавливается в самом деле главное обязательство.

Ученые говорят, что поручительство становится действительным лишь с момента осуществления главного обязательства (римское правило).

Нолькен же видит правильным ответом следующее: принимать такое поручительство за поручительство, заключенное под суспензивным, отлагательным условием.
ППВАС № 42.

1) п. 2 - Поручительством могут обеспечиваться обязательства, которые возникнут в будущем. При этом судам необходимо учитывать, что договор поручительства по будущим обязательствам считается заключенным сторонами, а предусмотренные им дополнительные права и обязанности (например, обязанность поручителя с момента заключения названного договора поддерживать определенный остаток на счетах в банке, раскрывать кредитору информацию об определенных фактах и т.п.) - возникшими с момента достижения сторонами такого договора в установленной форме согласия по его существенным условиям. 

Вместе с тем требования к поручителю, связанные с нарушением должником обеспеченного обязательства, могут быть предъявлены кредитором лишь при наступлении обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 363 ГК РФ (об ответственности поручителя).

Судам также надлежит иметь в виду, что поручительство может обеспечивать обязательства из сделок, совершенных под отменительным или отлагательным условием.

2) п. 3 - Заключение договора поручительства после наступления срока исполнения основного обязательства, не исполненного должником, не является основанием для признания такого договора недействительной сделкой, так как закон не содержит запрета на установление обеспечения по просроченному обязательству. 

3) абз. 1 п. 4 – Случай неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного обязательства не может быть квалифицирован как условие, обуславливающее сделку поручительства, поэтому к отношениям кредитора, должника и поручителя положения статьи 157 ГК РФ (о сделках, совершенных под условием).

4) абз. 2 п. 4 - Судам необходимо учитывать, что договор поручительства может быть заключен под условием (статья 157 ГК РФ). Могут быть как отлагательные условия (заключение кредитором с должником или третьими лицами иных обеспечительных сделок), так и отменительные (прекращение либо признание недействительными или незаключенными других обеспечительных сделок, заключенных кредитором и должником).

5) п. 5 - договор поручительства может быть заключен без согласия или уведомления должника; названное обстоятельство не влияет на действительность договора поручительства.

Щербаков: Суброгации не будет, когда они не просто преодолели запрет, но и вели себя в ущерб должнику.

6) п. 11 - В договоре поручительства может быть установлена неустойка за неисполнение либо ненадлежащее исполнение поручителем обязательств по договору поручительства перед кредитором. Однако такая неустойка не может быть взыскана поручителем с должника при предъявлении к последнему требования.

7) п. 12 - Поручитель не является содолжником в обеспеченном поручительством обязательстве, предъявленный к нему в случае просрочки должника иск о понуждении к исполнению обеспеченного обязательства в натуре не подлежит удовлетворению, так как в данном случае поручитель обязан уплатить денежную сумму, соответствующую имущественным потерям кредитора, вызванным неисполнением либо ненадлежащим исполнением должником обеспеченного обязательства. Вместе с тем поручитель не лишен права предложить кредитору надлежащее исполнение неденежного обязательства за должника по правилам пункта 1 статьи 313 ГК РФ.

8) В договоре поручительства могут быть не упомянуты некоторые из условий обеспеченного обязательства (например, размер или срок исполнения, размер процентов). Однако даже в этом случае суд признает договор поручительства заключенным, если:

а) основное обязательство описано с достаточной степенью определенности, позволяющей суду установить, какое именно обязательство было либо будет обеспечено поручительством;

б) в договоре поручительства есть отсылка к договору, регулирующему обеспеченное обязательство и содержащему соответствующие условия.

9) п. 10 - Если договор поручительства содержит только указание на основную сумму обеспеченного долга и в нем отсутствует условие о том, что поручительством обеспечены иные обязательства должника перед кредитором (например, обязательство по уплате процентов), судам следует исходить из того, что названное положение договора означает ограничение обеспечиваемых поручительством требований уплатой основного долга и не влечет за собой незаключенности договора поручительства в целом.
ГК о поручительстве.

Статья 361. Основания возникновения поручительства

1. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем.

2. Поручительство может возникать на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств. Правила настоящего Кодекса о поручительстве в силу договора применяются к поручительству, возникающему на основании закона, если законом не установлено иное.

3. Условия поручительства, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре поручительства имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство. В договоре поручительства, поручителем по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, может быть указано, что поручительство обеспечивает все существующие и (или) будущие обязательства должника перед кредитором в пределах определенной суммы.
Статья 362. Форма договора поручительства
Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.
Статья 363. Ответственность поручителя
1. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

2. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

3. Лица, совместно давшие поручительство (сопоручители), отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства. Если из соглашения между сопоручителями и кредитором не следует иное, сопоручители, ограничившие свою ответственность перед кредитором, считаются обеспечившими основное обязательство каждый в своей части. Сопоручитель, исполнивший обязательство, имеет право потребовать от других лиц, предоставивших обеспечение основного обязательства совместно с ним, возмещения уплаченного пропорционально их участию в обеспечении основного обязательства.

4. При утрате существовавшего на момент возникновения поручительства обеспечения основного обязательства или ухудшении условий его обеспечения по обстоятельствам, зависящим от кредитора, поручитель освобождается от ответственности в той мере, в какой он мог потребовать возмещения (статья 365) за счет утраченного обеспечения, если докажет, что в момент заключения договора поручительства он был вправе разумно рассчитывать на такое возмещение. Соглашение с поручителем-гражданином, устанавливающее иные последствия утраты обеспечения, является ничтожным.
Статья 364. Право поручителя на возражения против требования кредитора
1. Поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет право на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг.

2. Поручитель вправе не исполнять свое обязательство, пока кредитор имеет возможность получить удовлетворение своего требования путем его зачета против требования должника.

3. В случае смерти должника поручитель по этому обязательству не может ссылаться на ограниченную ответственность наследников должника по долгам наследодателя (пункт 1 статьи 1175).

4. Поручитель, который приобрел права созалогодержателя или права по иному обеспечению основного обязательства, не вправе осуществлять их во вред кредитору, в том числе не имеет права на удовлетворение своего требования к должнику из стоимости заложенного имущества до полного удовлетворения требований кредитора по основному обязательству.

5. Ограничение права поручителя на выдвижение возражений, которые мог бы представить должник, не допускается. Соглашение об ином ничтожно.
Статья 365. Права поручителя, исполнившего обязательство
1. К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

2. По исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.

3. Правила, установленные настоящей статьей, применяются, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручителя с должником и не вытекает из отношений между ними.
Статья 366. Извещения при поручительстве
1. Должник, извещенный поручителем о предъявленном к нему кредитором требовании или привлеченный поручителем к участию в деле, обязан сообщить поручителю обо всех имеющихся у него возражениях против этого требования и предоставить имеющиеся у него в подтверждение этих требований доказательства. В противном случае должник лишается права выдвигать возражения, которые могли быть заявлены против требования кредитора, против требования поручителя (пункт 1 статьи 365), если иное не предусмотрено соглашением между поручителем и должником.

2. Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан известить об этом поручителя немедленно. В противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший свое обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное или предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное.
Статья 367. Прекращение поручительства

1. Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства. Прекращение обеспеченного обязательства в связи с ликвидацией должника после того, как кредитор предъявил в суд или в ином установленном законом порядке требование к поручителю, не прекращает поручительство.

Если основное обязательство обеспечено поручительством в части, частичное исполнение основного обязательства засчитывается в счет его необеспеченной части.

Если между должником и кредитором существует несколько обязательств, только одно из которых обеспечено поручительством, и должник не указал, какое из обязательств он исполняет, считается, что им исполнено необеспеченное обязательство.

2. В случае, если обеспеченное поручительством обязательство было изменено без согласия поручителя, что повлекло за собой увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, поручитель отвечает на прежних условиях.

Договор поручительства может предусматривать заранее данное согласие поручителя в случае изменения обязательства отвечать перед кредитором на измененных условиях. Такое согласие должно предусматривать пределы, в которых поручитель согласен отвечать по обязательствам должника.

3. Поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель в разумный срок после направления ему уведомления о переводе долга не согласился отвечать за нового должника.

Согласие поручителя отвечать за нового должника должно быть явно выраженным и должно позволять установить круг лиц, при переводе долга на которых поручительство сохраняет силу.

4. Смерть должника, реорганизация юридического лица - должника не прекращают поручительство.

5. Поручительство прекращается, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем.

6. Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается при условии, что кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иск к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

Предъявление кредитором к должнику требования о досрочном исполнении обязательства не сокращает срок действия поручительства, определяемый исходя из первоначальных условий основного обязательства.
К вопросу о поручительстве из закона.

Поручительство в силу закона.

В ГК РФ говорится только о таком основании возникновения поручительства, как договор, но оно существует и в случаях, установленных законом. Так, согласно ч. 2 ст. 532 ГК РФ при оплате покупателем товаров по договору поставки товаров для государственных или муниципальных нужд государственный или муниципальный заказчик признается поручителем по этому обязательству покупателя.
Семинар.

Поручительство помимо воли должника. В РФ по общему правилу можно.

Чье обязательство исполняет поручитель? Это самостоятельное обязательство. Это мнимый солидаритет, не все правила о солидаритете действуют.

В солидаритете – регресс, а в поручительстве суброгация.
Витрянский и Щербаков: В дореволюционном проекте Гражданского уложения положения поручитель исполнял обязанность должника, а не свое, а потому и был

регресс.

Иные файлы.

Существует 2 подхода к конструкции поручительства:

1) Регрессная (концепция соучастия в обеспеченном обязательстве).

Юристы рассматривают поручительство как вступление поручителя в обеспеченный долг. То есть получается, что перед кредитором теперь не 1 должник, а 2 (присоединяется поручитель). Вот за счёт него достигается обеспечительный эффект: должник и поручитель/поручители являются солидарными содолжниками в обеспеченном долге. То есть получается, у нас есть одно обязательство, и в нем много должников, и кредитор может взыскивать с любого из них.

2) Суброгационная (концепция самостоятельного обязательства поручителя). Поручитель, когда дает поручительство, не вступает в обеспеченный долг в качестве второго должника, а принимает на себя свое собственное обязательство.

Поручительство получается треугольное:

1. есть обязательство между должником и кредитором - обеспеченное обязательство;

2. есть обязательство между поручителем и кредитором - обеспечительное (или акцессорное) обязательство.

Когда поручитель заключает договор поручительства, это порождает свое собственное поручительский обязательство перед кредитором. Поручитель не становится содолжником в обеспеченном долге, у него собственный долг перед кредитором.

Как объяснить то, что поручитель может требовать от должника?

Ответ: имеет место суброгация - переход прав кредитора в силу закона.

Таким образом, суброгационный подход предполагает, что у поручителя и у кредитора свои собственные обязательства, отличные от обязательства должника перед кредитора.

При суброгации остаются все обеспечения.

Каковая модель в РФ сейчас?

Ответ: Суброгационная. Пленум 42 ВАС по поручительству 2012 года весь написан на основе суброгационной модели.
В ст. 367 ГК РФ установлено, что при частичном платеже в первую очередь гасится необеспеченная часть долга. Это очень разумно, потому что это защита кредитора.