Ккк. Институт государства и права российской академии наук

• Название: Институт государства и права российской академии наук
• Дата: 03.10.2019
• Размер: 0.58 Mb.
• Имя файла: €¡®¢ - ‘ã¡ê¥ªâë £à ¦¤ ­áª®£® ¯à ¢ .doc
• Тип: Документы; #88404
• страница: 3 из 12

ВОЗНИКНОВЕНИЕ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА. УЧРЕДИТЕЛЬНЫЕ ДОКУМЕНТЫ. РЕГИСТРАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

В основе возникновения юридического лица лежит волеизъявление других субъектов гражданского права - физических и юридических лиц, обладающих гражданско-правовой правоспособностью и дееспособностью. Это волеизъявление покоится на стремлении данных субъектов «обособить» общие для них интересы и имущество, а также юридические средства их достижения¹. Вместе с тем наличие такого волеизъявления необходимо, но недостаточно для возникновения юридического лица. Г. Ф. Шершеневич отмечал, что для возник-

_______________________

¹⁰ Матузов Н. И. Теория и практика прав человека в России/ЯТравоведение.

1998. № 4. С. 26.

* Старший научный сотрудник ИГП РАН, канд. юрид. наук.

¹ См.: Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1995. С.

90.

новения юридического лица необходимы: 1) наличность того субстрата, который должен составить его содержание, т. е. группы лиц и имущества, 2) соответствие законным условиям, потому что иначе невозможно существование «искусственного лица»². Выполнение этих двух условий предполагает, что создание юридического лица состоит из двух стадий: подготовительной, на которой разрабатывается локальная нормативная модель юридического лица, воплощаемая в учредительных документах - уставе и (или) учредительном договоре, и стадии государственной регистрации³. Следовательно, с формально-юридической точки зрения, создание юридического лица - это прежде всего определенный порядок, закрепленный действующим законодательством.

Данный порядок зависит от ряда условий, например от того, создается юридическое лицо лутем учреждения нового субъекта гражданского права или путем реорганизации уже существующего юридического лица, от того, какова будет его организационно-правовая форма.

Базовым критерием для определения организационно-правовой формы юридического лица является характер прав его участников на имущество юридического лица. Анализ положений ст. 48 ГК РФ позволяет выделить на основании этого критерия три группы юридических лиц. Во-первых, это юридические лица, в отношении имущества которых его учредители (участники) имеют право собственности или другое вещное право. К этой категории юридических лиц относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия в смысле § 4 гл 4 ГК РФ. Это «публичные» юридические лица, которые создаются помимо воли частных лиц и при активном участии государства. Именно поэтому способ создания таких юридических лиц принято называть распорядительным

Сущность распорядительного способа состоит в том, что решение об образовании юридического лица исходит извне, от компетентных органов, как правило, собственников имущества, закрепляемого за юридическим лицом. Эти юридические лица могут использовать имущество, относящееся к разряду государственной или муниципаль-

___________________________

* Там же. С. 93. См.: Жилинский С. Э. Предпринимательское право. М, 1999. С. 98.

ной собственности, либо на праве хозяйственного ведения, либо на праве хозяйственного управления. Так, органы местного самоуправления своими распоряжениями могут создавать предприятия, учреждения и организации на базе имущества, находящегося в муниципальной собственности (ст. 30 Федерального закона от 28 августа

1995 г. «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»)⁴; юридические лица, основанные на собственности субъектов Российской Федерации, создаются распоряжениями областной, краевой администрации (п. 2 ст. 53, п. 1 ст. 55, п. 8 ст. 56 Закона РФ от 5 марта 1992 г. «О краевом, областном Совете народных депутатов и краевой, областной администрации»)⁵; юридические лица, основанные на федеральной собственности, создаются постановлениями и распоряжениями Правительства РФ (п. 1 ст. 115 ГК РФ; Постановление Правительства РФ от 10 мая 1995 г. «О создании государственного унитарного авиационного предприятия по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации стихийных бедствий»)⁶.

Во-вторых, это юридические лица, в отношении имущества которых их учредители (участники) имеют обязательственные права требования. К этой категории юридических лиц относятся коммерческие общества и товарищества, собственники которых реализуют свои права «не в форме собственно действий, а в виде права требования, обращенного к другим лицам, которому соответствует обязанность этих лиц совершить определенные действия»⁷.

И, наконец, в-третьих, это юридические лица, участники (учредители) которых не имеют ни вещных прав, ни обязательственных прав требования в отношении имущества созданного ими юридического лица. К их числу, согласно Федеральному закону от 12 января

1996 г. «О некоммерческих организациях»⁸, относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и

________________________

⁴ СЗ РФ. 1995. № 35. Ст. 3506; 1996. № 49. Ст. 5500.

⁵ Ведомости Съезда нар. депутатов РФ и Верхов. Совета РФ. 1992. № 13. Ст. 663, 664.

⁶ См.: Гражданское право России/Под ред. 3. И. Цыбуленко. Часть первая. М., 1998. С. 79.

⁷ Кашанина Т. В. Корпоративное право. М., 1990. С. 151. ⁸СЗРФ. 1996. №3. Ст. 145.

иные фонды, некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации, объединения юридических лиц.

Юридические лица, принадлежащие в приведенной классификации к двум последним группам, создаются добровольным способом. Его суть состоит в том, что инициатива создания юридического лица принадлежит его учредителям (участникам). Вместе с тем и при таком способе создания юридических лиц существует определенный контроль со стороны государства и его органов. В зависимости от форм этого контроля принято различать разрешительный способ и нормативно-явочный.

Разрешительный способ состоит в том, что, приняв решение о создании юридического лица, его учредители обязаны обратиться к компетентной организации за разрешением на его создание. Это разрешение дается в каждом конкретном случае, оно является актом применения права и относится не к группе организаций, а к конкретной организации. В настоящее время этот способ утратил свое прежнее значение и применяется в редких случаях, например при создании союзов, ассоциаций, концернов или иных объединений юридических лиц. Так, при слиянии акционерных обществ требуется получение разрешения Государственного антимонопольного комитета РФ, который может отказать в даче такого разрешения, если это может привести к их доминирующему положению или существенному ограничению конкуренции⁹. В таком порядке создаются коммерческие банки и страховые компании, поскольку их деятельность связана с оказанием финансовых услуг неограниченному кругу потребителей и аккумулированием значительных денежных средств последних.

Нормативно-явочный порядок создания юридических лиц применяется, если для этого не требуется чьего-либо распоряжения или разрешения. Так, в соответствии с законодательством о кооперации кооператив организуется по желанию граждан исключительно на добровольных началах. В аналогичном порядке возникают акционерные общества, общественные объединения, религиозные общества, поль-

Статья 17 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в ред. от 21 апреля 1995 Г.//СЗ РФ. 1995. № 22. Ст. 1997; п. 2 Указа Президента от 18 августа 1996 г. «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера»//СЗ РФ. 1996. № 35. Ст. 4142.

зующиеся правами юридического лица. В этом случае общее разрешение на образование организации дается заранее, до проявления соответствующей инициативы создателей юридического лица. Другими словами, если при разрешительном способе такое разрешение представляет собой индивидуальный акт применения права, то при нормативно-явочном - это нормативный акт общего характера. Основное разрешение на создание юридического лица дается здесь заранее и в общем виде. Далее контроль за созданием юридического лица осуществляется при регистрации данного юридического лица в органах юстиции. В настоящее время этот способ создания юридических лиц является наиболее распространенным.

В связи с тем что при нормативно-явочном способе основной контроль за созданием юридического лица осуществляется при его регистрации, некоторые авторы называют этот способ регистрационным¹⁰. Следует согласиться с теми юристами, которые считают такое определение неточным¹¹. Ведь, действительно, государственная регистрация является заключительным этапом в создании любого юридического лица, независимо от того, каким из перечисленных способов оно создается.

Помимо перечисленных способов создания юридических лиц иногда называют еще одну разновидность добровольного способа -договорно-правовой порядок, при котором юридическое лицо образуется на основании учредительного договора, заключаемого предприятиями, организациями и гражданами. В таком порядке образуются хозяйственные товарищества, ассоциации, концерны. Фактически же заключение учредительного договора означает только одно - юридическое лицо образуется в добровольном порядке. Но для создания ассоциаций и концернов, как отмечалось выше, требуется предварительное разрешение Государственного антимонопольного комитета РФ, т. е. налицо признаки разрешительного порядка. Если же такого разрешения не требуется, то в любом случае необходима регистрация, в процессе которой проверяется законность создания юридического лица. Это признаки нормативно-явочного порядка. Поэтому нецелесообразно придавать договорно-правовому порядку самостоятельное

___________________________

¹⁰ См.: Гражданское право/Под ред. Е. А. Суханова. М., 1994. Т. 1. С. 83.

¹¹ См.: Гражданское право/Под ред. 3. И. Цыбуленко. М., 1999. Т. 1. С. 80.

значение: в действительности он имеет черты или разрешительного, или нормативно-явочного способа.

Учредительные документы юридического лица

Учредительными документами являются документы, на основании которых, согласно закону, регистрируются и действуют юридические лица. Положения учредительных документов обязательны для юридического лица в отношениях с его учредителями и третьими лицами. Гражданский кодекс РФ (ст. 52) называет три типа учредительных документов: учредительный договор, устав, общее положение об организации данного вида. Юридические лица действуют либо на основании одного из названных типов учредительных документов, либо на основании двух документов - и учредительного договора, и уста-ва¹².

Коммерческие организации по критерию учредительных документов, необходимых для их образования, можно подразделить на три группы.

В первую группу входят хозяйственные товарищества: полные товарищества (ст. 70 ГК) и товарищества на вере (ст. 83 ГК). Для их образования достаточно одного документа - учредительного договора, который подписывается всеми участниками товарищества (полными товарищами). Участники-вкладчики (коммандитисты) товарищества на вере учредительный договор не подписывают.

В содержании учредительного договора полного товарищества и товарищества на вере есть некоторые различия. Оба договора помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, должны содержать условия о размере и составе складочного капитала товарищества; размере и порядке изменения долей каждого из участников - полных товарищей в складочном капитале; размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Учредительный договор товарищества на вере кроме перечисленных содержит еще сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиком.

________________________________

12 См.: Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Научно-практический комментарий/Под ред. Т. Е. Абовой, А. Ю. Кабалкина, В- П. Мозолина. М, 1996. С. 107.

Во вторую группу входят общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (п. 1 ст. 89, ст. 95 ГК), для создания которых необходимо подготовить два документа: учредительный договор, который подписывается всеми его учредителями, и утвержденный ими же устав. Если общество утверждается одним лицом, то его учредительным документом является устав. Учредительные документы обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью должны содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере уставного капитала общества; размере долей каждого из участников; размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»¹³.

Особенностью общества с ограниченной ответственностью является солидарная субсидиарная ответственность его участников по его обязательствам, которую они несут своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их имущества. В учредительных документах и определяется размер этой ответственности.

В третью группу коммерческих организаций входят акционерные общества (п. 3 ст. 98 ГК), производственные кооперативы (ст. 108 ГК), государственные и муниципальные унитарные предприятия (п. 2 ст. 114, п. 2 ст. 115 ГК). У них один учредительный документ - устав.

Учредителями акционерного общества могут быть юридические и физические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления могут выступать в качестве учредителей акционерного общества только в том случае, если такая возможность предусмотрена федеральным законом. Акционерное общество может быть учреждено одним лицом. Вместе с тем ст. 10 Федерального закона от 26 декабря 1996 г. «Об акционерных обществах» запрещает акционерному обществу иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйствен-

__________________________

¹³СЗРФ. 1997. №7. Ст. 785. 24

общество, состоящее из одного лица¹⁴. Число учредителей закрытого акционерного общества не может превышать пятидесяти. Для открытых акционерных обществ ограничений по количеству учредителей Законом не предусмотрено. Создание акционерного общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей, принимаемому учредительным собранием. В случае, если учреждение общества является результатом инициативы и волеизъявления одного лица, решение об учреждении акционерного общества принимается этим лицом единолично.

Если количество учредителей два и более, между ними заключается договор, которым определяется порядок осуществления совместной деятельности по созданию общества. В отличие от ранее действовавшего законодательства договор учредителей о создании общества не признается в настоящее время учредительным документом общества. Законодатель вообще отказался от термина «учредительный договор», заменив его понятием «договор о создании общества» (см. ст. 9 Федерального закона «Об акционерных обществах»). По своей правовой природе данный договор является разновидностью договора о совместной деятельности¹⁵. Специфика этого договора заключается в том, что его стороны несут не долевую (как в обычном договоре о совместной деятельности), а солидарную ответственность по вытекающим из него обязательствам, связанным с созданием акционерного общества и возникшим до его регистрации. Договор учредителей должен быть заключен в простой письменной форме. К существенным условиям этого договора относятся определение размера уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению между учредителями, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества.

Единственным учредительным документом акционерного общества является его устав. Действующее законодательство позволяет включить в устав три группы положений:

- положения, которые должны быть обязательно закреплены в уставе (наименование и тип общества, его местонахождение, размер уставного капитала общества, количество, номинальная стоимость,

_______________________

СЗРФ. 1996. №1. Ст. 1. См. ст. 1041 ГК РФ.

категории акции и типы привилегированных акций, размещаемых обществом, структура и компетенция органов управления, сведения о филиалах и представительствах);

- положения, возможность закрепления которых в уставе отнесена на усмотрение органов управления обществом;

- иные положения, не противоречащие Федеральному закону «Об акционерных обществах» и иным федеральным законам. Так, в отдельных случаях уставом дополнительно могут быть установлены ограничения, касающиеся количества акций, принадлежащих одному акционеру, суммарной номинальной стоимости акций, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру¹⁶.

Для акционерных обществ с участием иностранных инвесторов законодательством предусмотрен особый порядок создания и регистрации. Создание этой категории акционерных обществ осуществляется в порядке, устанавливаемом Федеральным законом «Об иностранных инвестициях».

Особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий¹⁷. В данном случае создается новое юридическое лицо на базе уже существующего субъекта гражданского права. Законодатель использует здесь понятие «преобразование юридического лица», которое является частным случаем его реорганизации. Реорганизация юридического лица в смысле ст. 57 ГК РФ - это прекращение юридического лица, влекущее возникновение новых организаций или значительное изменение характера юридического лица существующих организаций. Вопросы реорганизации юридических лиц будут подробнее рассмотрены ниже в следующем параграфе. Здесь же отметим только,

_________________________________

¹⁶ См.: Правовое регулирование деятельности акционерных обществ/Под ред. Е. П. Губина. М., 1998. С. 24.

¹⁷ См.: Федеральный закон от 21 июля 1997 г. «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации»//С3 РФ. 1997. № 30. Ст. 3595; Указ Президента РФ от 1 июля 1992 г. «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества»//Ведомости Съезда нар. депутатов РФ и Верхов. Совета РФ. 1992. № 28.- Ст. 1657.

что новые юридические лица создаются в порядке преобразования не только при приватизации государственных предприятий различных форм собственности. Так, согласно ст. 2 Федерального закона от 19 июля 1998 г. «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)», «путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных унитарных предприятий, муниципальных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит не менее 49 процентов уставного капитала», создаются народные предприятия. Указанный Закон формулирует требования к учредительным документам такого юридического лица. Учредительный договор о создании народного предприятия, помимо требований, указанных в п. 5 ст. 9 Федерального закона "Об акционерных обществах», должен содержать ряд дополнительных сведений, например сведения о количестве акций народного предприятия, которыми может владеть на момент создания народного предприятия:

- каждый работник, в том числе являющийся участником преобразуемой коммерческой организации и решивший стать акционером народного предприятия;

- каждый участник преобразуемой коммерческой организации, не являющийся ее работником;

- каждое физическое лицо, не являющееся участником преобразуемой организации, и/или юридическое лицо, а также ряд других сведений. Устав народного предприятия помимо сведений, указанных в п. 3 ст. 11 Федерального закона «Об акционерных обществах», должен содержать сведения о максимальной доле акций народного предприятия в общем количестве акций, которой могут владеть в совокупности физические лица, не являющиеся работниками народного предприятия, и/или юридического лица; о максимальной доле акций народного предприятия в общем количестве акций, которой может владеть работник народного предприятия. Законодательно установленные требования о включении дополнительных сведений в устав акционерного общества существуют и в отношении некоторых других видов акционерных обществ¹⁹.

____________________________

19Подробнее см.: Распоряжение Федеральной службы России по делам о несостоятельности и банкротстве от 27 августа 1998 г. и Приложение к не-

Еще одним примером создания акционерных обществ в порядке преобразования может служить реализация ускоренного порядка применения процедур банкротства, когда в период внешнего управления имуществом должника на базе этого имущества создаются открытые акционерные общества²⁰.

Единственным учредительным документом производственного кооператива также является устав. Лица, принявшие решения об объединении в кооператив, утверждают устав на первом учредительном общем собрании членов кооператива. Сведения, которые должны содержаться в уставе, можно подразделить на три группы: общие для юридических лиц (п. 2 ст. 52 ГК); отражающие специфику производственного кооператива и подлежащие обязательному включению в устав кооператива (п. 2 ст. 108 ГК); иные сведения, вносимые общим собранием членов кооператива. Сведениями, относящимися, например, ко второй группе и отражающими специфику производственного кооператива, являются следующие: о размере паевых взносов членов кооператива; составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательств по внесению паевых взносов; характере и порядке трудового участия членов кооператива в его деятельности и их ответственности за нарушения обязательств по личному участию; о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива; о составе и компетенции органов управления кооперативом и о порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решение по которым принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Отсутствие в ГК РФ указаний на возможность дополнения устава иными не названными в ст. 108 сведениями, не означает, что таковых не может быть. ГК РФ содержит унифицированные сведения, не зависящие от профиля и характера деятельности кооператива, что не исключает дополнения их сведениями, отражающими особенности организации и деятельности каждого отдельного кооператива.

_______________________________

му//Банкротство. Методические рекомендации по ускоренному порядку применения процедур банкротства. М., 1999. ²⁰ См.: Лаптев В. В. Акционерное право. М., 1999. С. 44.

Более детально вопрос о содержании устава кооператива может быть решен в законах о производственных кооперативах и уставах. В законе и уставе кооператива, в частности, можно предусмотреть обязанность члена кооператива внести вступительный взнос наряду с паевым, специфику регулирования трудовых отношений в кооперативе, основания исключения из кооператива, установить размер паевых взносов, который может быть одинаковым для всех членов или определяться вилкой - от и до.

Гражданский кодекс РФ установил минимальное число членов для образования кооператива: их не может быть менее пяти. Максимального предела нет. Однако следует учитывать поддержку государством малого бизнеса, предусмотренную Федеральным законом от 14 июня 1995 г. «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации»²¹, а также Федеральным законом «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства»²². Такая поддержка особенно важна для кооперативов в стартовом периоде, если численность работников кооператива (как членов, так и работающих по трудовому соглашению) соответствует установленной для поддержки малого предпринимательства.

Унитарным предприятием, согласно п. 1 ст. 113 ГК РФ, признается коммерческая организация-несобственник, которая создается по распоряжению собственника имущества и устав которой утверждается уполномоченным на то государственным органом или органом местного самоуправления. Устав унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления (федерального казенного предприятия), утверждается Правительством РФ.

Являясь единственным учредительным документом таких юридических лиц, устав помимо сведений о размере и источниках формирования уставного капитала унитарного предприятия обязательно должен содержать сведения о предмете и целях его деятельности (абз. 2 п. 1 ст. 113 ГК)²³. Ведь унитарное предприятие является един-

____________________

²¹ СЗ РФ. 1995. № 25. Ст. 2343.

²² Там же. 1996. № 1. Ст. 15.

23

См., напр.: Уставы федеральных государственных унитарных предприятий «Росвооружение» и «Промэкспорт»//Росс. газ. 1998. 31 янв.

ственным видом коммерческих организаций, имеющим специальную (целевую), а не общую правоспособность (п. 1 ст. 49 ПК).

Органом такого предприятия является его единоличный руководитель (директор), назначаемый собственником и подотчетный ему, а не общему собранию коллектива или какому-либо иному аналогичному органу (п. 4 ст. 113 ГК). Унитарное предприятие обязано иметь фирменное наименование с указанием собственника его имущества, например: «федеральное государственное предприятие», «областное государственное предприятие», «муниципальное предприятие».

Поскольку унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, исключает дополнительную ответственность собственника-учредителя по своим долгам, к его имуществу предъявляются повышенные требования. Ведь его уставный капитал, как и соответствующий капитал хозяйственных обществ, по сути, тоже представляет собой минимальную гарантию удовлетворения имущественных претензий его кредиторов. Поэтому уставный капитал такой организации не может быть меньше минимума, установленного специальным законом, а в его отсутствие - действующим законодательством. В соответствии с п. 3 «г» Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г.²⁴, размер уставного капитала государственного или муниципального предприятия должен быть не менее суммы, равной 1000-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством на дату представления устава предприятия для регистрации. При этом к моменту государственной регистрации унитарного предприятия весь его объявленный уставный фонд должен быть полностью оплачен собственником-учредителем и никаких рассрочек в этом отношении закон не допускает (п. 3 и 4 ст. 114 ГК).

Единообразнее решается вопрос об учредительных документах некоммерческих организаций. У всех этих организаций учредительным документом является устав, но некоторые из них должны иметь и другие учредительные документы. В случаях, предусмотренных законом, некоммерческая организация может действовать на основании

_________________________

²⁴ СЗ РФ. 1994. № 11. Ст. 1194. 30

общего положения об организациях данного вида. К ним, например, относятся средние специальные учебные заведения²⁵.

Среди некоммерческих организаций особняком стоят потребительские кооперативы. Это единственный вид некоммерческих организаций, на которые не распространяется действие Федерального закона от 12 января 1996 г. «О некоммерческих организациях»²⁶. Учредительным документом потребительского кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива. В уставе должны содержаться сведения, указанные в п. 2 ст. 52 и п. 2 ст. 116 ГК РФ. Включение данных сведений в устав обязательно для всех потребительских кооперативов. В ГК РФ ничего не сказано о возможности внесения в устав иных сведений, кроме указанных выше. Это не означает, однако, что в устав не могут быть включены сведения, необходимые для организации и деятельности потребительского кооператива соответствующего вида.

Наименование потребительского кооператива должно содержать указание на основную цель его деятельности, а также или слово «кооператив», или слова «потребительский союз» либо «потребитель-ское общество».

Паевые взносы, внесенные членами кооператива, входят в состав имущества кооператива. Поэтому их размер, состав паевых взносов и порядок внесения должны быть предусмотрены уставом кооператива.

Учредительными документами других некоммерческих организаций являются: устав, утвержденный учредителями (участниками), - для общественной или религиозной организации (объединения), фонда, некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации (учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерческих организаций вправе заключать учредительный договор); учредительный договор, заключенный их членами, и устав, утвержденный ими, - для ассоциации или союза; решение собственника о создании учреждения и устав, утвержденный собственником, - для учреждения.

____________________________

См.: Постановление Правительства РФ от 14 октября 1994 г. «Об утверждении Типового положения об образовательном учреждении среднего профессионального образования (среднем специальном учебном заведе-нии)»//СЗ РФ. 1994. № 27. Ст. 2893. ²⁶ Там же. 1996. № 3. Ст. 145.

Требования учредительных документов некоммерческой организации обязательны для исполнения самой некоммерческой организацией, ее учредителями (участниками). В учредительных документах некоммерческой организации должны определяться: наименование некоммерческой организации, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую форму; место нахождения некоммерческой организации, порядок управления ее деятельностью; предмет и цели деятельности; сведения о филиалах и представительствах, права и обязанности членов; условия и порядок приема в члены некоммерческой организации (в случае, если некоммерческая организация имеет членство); источники формирования имущества некоммерческой организации, порядок внесения изменений в учредительные документы; порядок использования имущества в случае ликвидации некоммерческой организации и иные положения, предусмотренные федеральными законами. Учредительные документы могут содержать и иные не противоречащие законодательству положения.

Для некоторых коммерческих организаций ГК РФ устанавливает круг специальных сведений, которые должны быть отражены в уставе. Например, для контроля за деятельностью фондов введены обязательные требования создания его попечительского совета, осуществляющего постоянный контроль за деятельностью фонда и его должностных лиц (п. 4 ст. 118 ГК), и публичного ведения фондом своих имущественных дел (п. 2 ст. 118 ГК). В уставе фонда обязательно должны содержаться сведения о цели его деятельности и об органах фонда, включая попечительский совет. Так же устанавливается порядок назначения и освобождения должностных лиц фонда (например, с обязательного согласия или путем утверждения попечительским советом). При отсутствии таких условий фонд не подлежит регистрации.

Государственная регистрация юридического лица

Государственная регистрация имеет конститутивное значение для создания юридических лиц. Это юридический акт, в результате которого возникает новый субъект гражданского права.

Общий для всех юридических лиц порядок регистрации установлен в ст. 51 ГК РФ. В ней предусмотрено, что, во-первых, все

юридические лица должны пройти государственную регистрацию в органах юстиции; во-вторых, вводится единый для всей страны государственный реестр юридических лиц; в-третьих, органы, осуществляющие государственную регистрацию, должны проверять соблюдение установленного порядка создания юридического лица, а также соответствие его учредительных документов закону; в-четвертых, отказ в государственной регистрации может быть оспорен в суде. Поскольку новый закон о регистрации юридических лиц не введен в действие, в настоящее время применяется порядок

государственной регистрации юридических лиц, существовавший до принятия части первой ГК РФ. Этот порядок регулируется ст. 34 и 35 Закона о предприятиях и предпринимательской деятельности, посвященными порядку государственной регистрации предприятий и основаниям отказа в регистрации (данные статьи единственные из этого акта, сохранившие свою силу в соответствии со ст. 2 Вводного закона), а также Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г.²⁷ Нормы Положения имеют более широкую сферу действия по сравнению с Законом о предприятиях и предпринимательской деятельности, поскольку распространяются как на коммерческие, так и на некоммерческие организации, если в соответствии с их уставом последним предоставлено право осуществлять предпринимательскую деятельность. За пределами Положения остается создание предприятий в процессе приватизации (регистрация последних осуществляется в особом порядке). На случаи создания предприятий с иностранными инвестициями действие Положения хотя и распространяется, но с учетом особенностей, предусмотренных Законом РСФСР «Об иностранных инвестициях».

Характерными чертами существующего ныне в РФ порядка государственной регистрации являются отсутствие системности и фрагментарность как с точки зрения нормативной базы, так и с точки зрения разнообразия государственных органов, занимающихся регистрацией юридических лиц. Ее осуществляет ряд органов государственного управления и местного самоуправления. Органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления (или

создаваемые ими специальные органы) регистрируют все виды коммерческих организаций (предприятий), а также их ассоциации, союзы и другие объединения по месту их учреждения. Регистрация предприятий с иностранными инвестициями производится Государственной регистрационной палатой при Министерстве экономики РФ, которая сейчас передана в ведение Министерства юстиции РФ²⁸. Центральный банк РФ регистрирует банки и иные кредитные учреждения. Регистрация общественных объединений, а также некоторых других некоммерческих организаций осуществляется Министерством юстиции РФ и его территориальными органами.

Данные государственной регистрации юридического лица отражаются в реестрах, которые ведут регистрирующие органы. Сводный государственный реестр предприятий ведется органами Государственной налоговой службы.

В Москве регистрация организаций и предприятий осуществляется на основании постановления правительства Москвы от 17 сентября 1991 г. и приложения к нему. Для государственной регистрации юридического лица необходимо представить следующие документы:

1) договор о создании юридического лица или учредительный договор (кроме случаев, когда учредителем выступает одно лицо). Этот договор, как правило, утрачивает силу с момента регистрации юридического лица, т. е. по достижении цели, указанной в договоре, для тех юридических лиц, для которых он не является учредительным документом;

2) протокол общего собрания учредителей о создании корпорации (протокол должен свидетельствовать, что все учредительские вопросы решены, утвержден устав, избраны органы управления; если учредителем выступает одно лицо, то вместо протокола представляется соответствующее решение последнего);

3) устав;

4) гарантийное письмо о предоставлении юридического адреса;

5) документы, подтверждающие проверку наименования регистрируемой корпорации на повторяемость;

__________________________

²⁸ Там же. 1998. № 37. Ст. 4616. 34

6) заполненные бланки по образцу, установленному регистрационным органом (заявление, сведения о физических лицах-учредителях, сведения о регистрации юридических лиц-учредителей);

7) квитанция об оплате регистрационной пошлины.

Помимо указанных в некоторых случаях необходимо представить ряд других документов. Так, для предприятий с участием иностранного физического лица на иностранного партнера представляется документ о его платежеспособности, выданный обслуживающим его банком или иным кредитным учреждением (с заверенным переводом на русский язык). Акционерным обществом для регистрации в качестве субъекта предпринимательской деятельности на территории Москвы для получения постоянного свидетельства о регистрации необходимо представить уведомление о принятии Московским региональным отделением ФКЦБ России документов для регистрации выпуска акций, распределенных среди учредителей акционерного общества при его учреждении²⁹. Такой порядок, по сути, воспроизводит ранее действовавшие правила регистрации акционерных обществ, которые были изменены названным выше Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. Целесообразность и законность такого порядка вызывает сомнения у ряда специалистов по акционерному праву³⁰. В предусмотренных законодательством случаях перечень документов для государственной регистрации акционерного общества может включать так называемое согласование с Министерством по антимонопольной политике РФ. Его заключение необходимо, если суммарная стоимость активов по балансу акционерного общества превышает сто тысяч минимальных размеров оплаты труда. Высший Арбитражный Суд РФ постановил, что антимонопольный орган вправе оспорить в арбитражном суде регистрацию юридического лица, созданного с нарушением установленного законом порядка³¹. При государственной регистрации общества с участием государства или муниципального образования должны быть дополнительно представлены документы, под-

____________________________

См. постановление правительства Москвы от 11 ноября 1997 г. «Об изменении порядка регистрации акционерных обществ в г. Москве»//Экономика и жизнь. 1997. № 40. С. 6. *° См.: Лаптев В. В. Указ. соч. С. 46.

Информационное письмо ВАС РФ от 30 марта 1998 г. № 32. См.: Комментарий судебно-арбгаражной практики. М., 1998. Вып. 5. С. 277.

тверждающие право собственности учредителей на имущество, вносимое в оплату приобретенных ими акций.

Согласно Федеральному закону от 3 февраля 1996 г. «О банках и банковской деятельности»³², государственная регистрация банков и других кредитных организаций (независимо от их организационно-правовой формы) осуществляется Центральным банком РФ, который также выдает лицензии на ведение банковской деятельности. В отличие от общего порядка, при котором регистрационные органы не решают вопрос о целесообразности создания того или иного юридического лица, а рассматривают лишь соответствие представленных документов законодательству, применительно к созданию банков и других кредитных учреждений Центральный банк РФ имеет более широкие полномочия и может отказать в регистрации, если работники создаваемого банка не соответствуют квалификационным требованиям, финансовое положение учредителей является неудовлетворительным, а также по некоторым другим основаниям³³.

Если документы составлены верно, палата выдает временное свидетельство о регистрации юридического лица. С этого момента и до момента получения учредителями (либо их уполномоченными представителями) постоянного свидетельства о регистрации необходимо:

- с копиями договора, устава, временного свидетельства о регистрации (кстати, эти документы необходимо представлять и во все другие учреждения) обратиться в Государственный комитет Российской Федерации по статистике для присвоения кодов ОКПО (Общий классификатор предприятий и организаций);

- изготовить печать;

- поставить юридическое лицо на учет в Пенсионном фонде, фондах медицинского и социального страхования, налоговой инспекции, о чем получить от этих организаций справки, необходимые также для открытия счета в банке;

- на основании этих справок, заверенных копий учредительных документов и банковской карточки (с нотариально заверенными образцами подписей руководителя и главного бухгалтера) акционерно-

___________________________

³² СЗ РФ. 1996. № 6. Ст. 492.

³³ См. ст. 12 - 16 Федерального закона «О банках и банковской деятельности».

му обществу можно открыть счет в банке, внеся в него не менее 50% уставного капитала, и получить соответствующую справку; при неоплате 50% уставного капитала в течение 30 дней с момента выдачи временного свидетельства регистрация по иску уполномоченного государственного органа может быть признана недействительной;

- вновь обратиться в Регистрационную палату (или соответствующий уполномоченный орган), которая на основании представленных документов (справка о присвоении кодов ОКПО, декларация об изготовлении печати, справка из налоговой инспекции о постановке на учет, справка из банка об оплате не менее 50% уставного капитала, оригинал временного свидетельства) выдаст постоянное свидетельство о регистрации юридического лица.

Регистрация должна быть осуществлена не позднее 30-дневного срока со дня представления документов или в течение 30 дней с даты почтового отправления, указанного в почтовой квитанции.

Отказ в государственной регистрации коммерческих и некоммерческих организаций возможен только по основаниям, предусмотренным в законе. Исчерпывающий перечень таких оснований приводится в ст. 51 ГК РФ, а именно: нарушение установленного законом порядка образования юридического лица и несоответствие его учредительных документов закону. Отказ в государственной регистрации, а также уклонение регистрирующего органа от такой регистрации в течение установленного срока могут быть обжалованы учредителями в арбитражный суд (см. ст. 22 АПК). Иски учредителей, связанные с регистрацией общественных объединений, рассматриваются соответствующим судом общей юрисдикции в порядке, предусмотренном гражданским процессуальным законодательством.

Осуществляется регистрация путем присвоения юридическому лицу а) очередного номера в журнале регистрации поступающих документов и б) произведения надписи (штампа) с наименованием регистрирующего органа, номером и датой на первой странице (титульном листе) устава юридического лица, скрепляемого в) подписью должностного лица, ответственного за регистрацию. Завершающим этапом регистрации является сообщение регистрационного органа в недельный срок о данном факте в налоговую инспекцию для включения юридического лица в единый государственный реестр. Кроме того, сведения о включении юридического лица в государственный реестр подлежат опубликованию.

Регистрация юридического лица может быть признана недействительной только судом, если при создании юридического лица были допущены нарушения закона, при наличии которых в регистрации должно быть отказано. Причем судебное решение о признании регистрации юридического лица недействительной должно приниматься только в том случае, если эти нарушения носят неустранимый характер (см. п. 2 ст. 61 ГК).

М. В. ТЕЛЮКИНА'