выопщшво. Документ Microsoft Word. Международное частное право (private international law) было предложено американским автором Джозефом Стори в 1834 г
 Скачать 22.25 Kb.
|
|
Впервые название «Международное частное право» (private international law) было предложено американским автором Джозефом Стори в 1834 г. В Европе это название стало повсеместно применяться начиная с 40-х гг. XIX в. В западной литературе было предложено более 20 других названий (например, межгосударственное частное право), но все они признания не получили. В трактовке современной российской доктрины МЧП - отрасль права, регулирующая частноправовые отношения (гражданские, семейные, трудовые и т.д.), осложненные иностранным элементом В соответствии со ст. 1186 ГК РФ, ст. 414 КТМ РФ, п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 № 24 «О применении норм международного частного права судами Российской Федерации» иностранный элемент может выражаться в следующем: в отношениях участвуют иностранные граждане или иностранные юридические лица (брак с иностранным гражданином, договор с компанией, учрежденной за границей и т.д.) объект гражданских прав находится за границей (наследственное имущество и т.д.). юридический факт имел место за границей (причинение вреда за границей, договор с компанией заключен за границей и т.д.) Иностранный элемент может присутствовать в отношении в «скрытом» виде (п. 31 Постановления Пленума ВС РФ от 09.07.2019 № 24), а потому к нему возможен выбор иностранного права. Примеры: договор поручительства, заключенный между двумя российскими организациями, если им обеспечивается надлежащее исполнение подчиненного иностранному праву основного обязательства, должником по которому выступает иностранная организация. договор субподряда, заключенный между двумя российскими организациями в отношении строительства объекта на территории Российской Федерации, если заказчиком по подчиненному иностранному праву договору генерального подряда выступает иностранная организация. Проблема «утраченного» иностранного элемента: Выбор права сохраняется, если имеющий значение для дела иностранный элемент существовал в момент заключения сторонами соглашения о выборе применимого права, однако впоследствии он был утрачен. Пример: договор займа был заключен между иностранным займодавцем и российским заемщиком, а впоследствии иностранный займодавец уступил все принадлежащие ему требования российскому цессионарию (п. 31 Постановления Пленума ВС РФ от 09.07.2019 № 24). 2. Методы международного частного права. Метод МЧП – это совокупность конкретных способов юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств. В юридической литературе представлены две позиции относительно метода МЧП: 1) М.М. Богуславский, Н.Ю. Ерпылева выделяют два метода регулирования – коллизионно-правовой и материально-правовой. 2) Г.К. Дмитриева и В.П. Звеков называют их способами регулирования, считая, что МЧП присущ единый метод - преодоление коллизий. Проблема соотношения материально-правового и коллизионного методов решена в п. 3 ст. 1186 ГК РФ: Если международный договор РФ содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается. Например, ст. 22 Монреальской конвенции 1999 г. установлены пределы ответственности в отношении задержки при воздушной перевозке, уничтожения, утери, повреждения или задержки багажа и груза (п. 31 Постановления Пленума ВС РФ от 09.07.2019 № 24). Таким образом, первичным является материально-правовой метод, к коллизионному методу следует обращаться тогда, когда не «сработал» метод материальный. 3. Научные доктрины в международном частном праве. Хотя официально термин «международное частное право» был предложен в XIX вв. сами международные частные отношения развивались со времен Древнего мира (браки между членами разным племен, обмен товарами и т.п.). В тот период в основном споры разрешались на основе норм территории, где происходил суд. Взгляды на способы регулирования таких отношений постоянно развивались (см. рекомендованную литературу по данному вопросу), однако и по настоящее время ученым не удалось полностью преодолеть разногласия по многим вопросам развития МЧП, в том числе по вопросу о его системной принадлежности. Существует четыре основных подхода к определению места МЧП в системе права: 1) Нормы МЧП входят в состав международного права в широком смысле слова. МЧП, так и МПП регулируют международные отношения, обращаясь при этом к международным договорам и обычаям. Всякий спор в гражданско-правовой области между отдельными фирмами разных государств может в конечном счете перерасти в конфликт между государствами (С.Б. Крылов, Л.Н. Галенская). 2) МЧП входит в состав внутреннего права, являясь самостоятельной отраслью цивилистического плана наряду с гражданским, семейным, трудовым правом. МЧП регулирует отношения между такими субъектами (физические и юридические лица), которые находятся под верховенством государства и, следовательно, под действием его внутреннего права. От других отраслей внутреннего права оно отличается своим предметом и методом (Г.К. Дмитриева, В.П. Звеков, С.Н. Лебедев, Л.А. Лунц, Н.И. Марышева, И.С. Перетерский). 3) МЧП входит в состав внутреннего права, являясь подотраслью гражданского права, что обусловлено целесообразностью подчинения норм МЧП основным началам и принципам гражданского права (А.Л. Маковский, Е.А. Суханов). 4) МЧП не является частью какой бы то ни было системы права, а представляет собой полисистемный комплекс, объединяющий в своем составе международно-правовые и национально-правовые нормы. Современные тенденции развития МЧП свидетельствуют о повышении роли международных договоров и вненациональных актов в качестве источников этой отрасли. В то же время внутреннее законодательство продолжает оставаться существенным источником в данной области. Отмечается также значение для МЧП основополагающих принципов международного права (В.В. Гаврилов, Н.Ю. Ерпылева, В.А. Канашевский, А.Н. Макаров, Т.Н. Нешатаева). 4. Особенности источников международного частного права. Международные договоры, роль международных организаций в их подготовке. В теории права под источниками права понимают внешнюю форму выражения правовых норм. Вопрос о видах источников российского МЧП является дискуссионным. Г.К. Дмитриева называет 2 вида источников МЧП: нормативные правовые акты и обычаи. Нормы МД регулируют отношения между государствами, которые берут на себя обязательство обеспечить их применение на своей территории всеми лицами и правоприменительными органами. Поскольку последние подчиняются только национальному праву, международно-правовые нормы требуют трансформации в нормы внутригосударственные. Формами, в которых нормы МД вводятся в российскую правовую систему, являются федеральные законы, указы Президента РФ и постановления Правительства РФ. Н.Ю. Ерпылева и В.П. Звеков указывают на 3 вида источников, включая международный договор в их число. МД является самостоятельной частью правовой системы РФ, может быть применен непосредственно, в силу чего утверждается о двойственности источников МЧП, обусловленной наличием среди них одновременно международных и национальных форм. М.М. Богуславский, Г.Ю. Федосеева называют 4 вида источников: международный договор, внутреннее законодательство, обычай и судебный прецедент (судебную практику). Т.Н. Нешатаева дополняет последний перечень еще одним источником – решениями международных организаций (санкции Совета Безопасности ООН по отношению к Ираку). В ее работах нашла свое подробное обоснование точка зрения о наделении судебного прецедента качеством источника права. По ее мнению, постановления высших судебных инстанций потому являются источниками права, что обеспечивают единообразное применение важнейших норм правовой системы (законов, международных договоров и т.д.). Расширению роли прецедента способствовала модификация процессуального законодательства. В частности, п. 2 ст. 378 ГПК РФ, 304 АПК РФ. Основные классификации международных договоров: 1) По числу сторон – двусторонние и многосторонние. Преимущество двусторонних договоров - в них могут быть лучше учтены интересы договаривающихся государств, недостаток - их применение на практике более сложно, поскольку они создают дифференцированный режим правового регулирования в одной и той же области. При возникновении коллизий между нормами многостороннего и двустороннего договора при совпадающей предметной сфере применения приоритет имеют нормы двустороннего договора как специальные. Пример: в споре между российским обществом и китайской компанией о взыскании денежной суммы МКАС при ТПП РФ признал, что Общие условия поставок товаров из СССР в КНР и из КНР имеют приоритет в отношении положений Венской конвенции 1980. 2) По характеру правового регулирования – общего характера и специальные. Пример: коллизионные нормы, содержащиеся в Соглашении стран СНГ от 20.03.1992 года "О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности", подлежат приоритетному применению как специальные по отношению к коллизионным нормам Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22.01.1993 г. при разрешении дел, вытекающих из договорных и иных гражданско-правовых отношений между хозяйствующими субъектами, из их отношений с государственными и иными органами. 5. Внутреннее законодательство. Внутринациональные правовые нормы, направленные на регулирование общественных отношений, осложненных иностранным элементом, имеют наибольшее значение среди всех источников международного частного права. Главная тенденция развития МЧП - страны идут по пути национальных кодификаций либо в виде включения норм МЧП в кодексы, либо объединения их в отдельные законы о МЧП. Формы выражения внутреннего законодательства: Специальный закон о международном частном праве (Австрия, Бельгия, Болгария, Грузия, Италия, Китай, Монако, Турция, Украина, Швейцария). В этих законах, как правило, содержатся три раздела: а) общие понятия (квалификация, установление содержания иностранного права, обратная отсылка и др.); б) определение применимого права в широкой сфере отношений (гражданских, семейных, трудовых); в) вопросы международного гражданского процессуального права (компетенция судов, процессуальные права иностранцев, признание и исполнение иностранных судебных решений и др.). Рассредоточение норм МЧП в различных законодательных актах (Армения, Белоруссия, Казахстан, Киргизия, Россия, Узбекистан). В РФ нормы МЧП находятся в отраслевых нормативных актах (Гражданский кодекс, Кодекс торгового мореплавания, Земельный кодекс, Трудовой кодекс, Семейный кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Арбитражный процессуальный кодекс, и т.д.) В юридической литературе (А.Л. Маковский, Н.Ю. Ерпылева) предложен третий подход – «Кумулятивная кодификация», предполагающий издание сравнительно небольшого закона о МЧП, содержащего лишь нормы, общие для всех его подотраслей, и кодификацию других его норм в отраслевых кодексах – Гражданском, Семейном, Трудовом и процессуальных. Он основывается на том, что в действительности в МЧП немного общих положений (о статусе иностранцев, о применении иностранного права, установлении содержания иностранного права, о публичном порядке). В то же время связь коллизионных норм в сфере гражданских, семейных и трудовых отношений с материальными нормами соответствующих отраслей права гораздо сильнее, чем между собой. 6. Правовой обычай. Правовым обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (п. 1 ст. 5 ГК РФ). Обычаи по удельному весу уступают место международным договорам и внутреннему законодательству. Правовой основой включения обычаев в число источников МЧП являются нормы Венской конвенции 1980 г. (ст. 9), ГК РФ (ст. 1186, 1211), КТМ РФ (ст. 414), Закона РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 г. (п. 3 ст. 28). Примеры обычаев: Международные правила толкования торговых терминов (ИНКОТЕРМС) (последняя редакция - 2020 г.), Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (последняя редакция - 2007 г.). ИНКОТЕРМС – документ, разработанный Международной торговой палатой, целью которого является обобщение общепринятой коммерческой практики, согласование наиболее широко распространенных торговых понятий и обеспечение их использования в качестве общепринятых. Действующая редакция ИНКОТЕРМС 2020 г. содержит описание 11 торговых терминов. Постановлением Совета ТПП РФ от 24.06.2021 № 8-2 ИНКОТЕРМС 2020 официально признан на территории РФ торговым обычаем. 7. Судебный прецедент. Роль судебной практики в России. В настоящее время применительно к вопросу об источниках правовых норм употребляются два понятия: "судебная практика" и "судебный прецедент". Необходимо четко разграничивать их содержание. Под судебным прецедентом понимается вынесенное по конкретному делу решение суда, обоснование которого становится правилом, обязательным для всех нижестоящих судов при рассмотрении последующих дел аналогичного характера. Прецедент выступает в качестве основного источника норм МЧП в странах англосаксонской системы права (в частности, в Австралии, Великобритании, Израиле, в ряде провинций Канады, в Новой Зеландии, США). В подавляющем большинстве стран континентальной Европы (в Германии, Италии, Швеции, Испании и др.), Латинской Америки, в Японии и в России судебный прецедент в качестве источника права формально не признается. Судебная практика - совокупность типичных судебных решений по конкретным делам, являющаяся результатом длительного и единообразного применения судами различных уровней действующих правовых норм и отражающая общие подходы судебных органов к разрешению тех или иных правовых вопросов. Источником права судебная практика не является, поскольку представляет собой лишь результат правоприменения, толкования норм, между тем как источник права - это результат правотворчества. Разъяснения Верховного Суда РФ в сфере МЧП: 1. Постановление Пленума ВС РФ от 09.07.2019 № 24 «О применении норм международного частного права судами Российской Федерации». 2. Постановление Пленума ВС РФ от 27.06.2017 № 23 «О рассмотрении арбитражными судами дел по экономическим спорам, возникающим из отношений, осложненных иностранным элементом». 3. Постановление Пленума ВС РФ от 10.12.2019 № 53 «О выполнении судами Российской Федерации функций содействия и контроля в отношении третейского разбирательства, международного коммерческого арбитража». ВАЖНО! Прецедент в любом случае подлежит применению, если он выступает источником применимого иностранного права. Пример: Иностранная компания обратилась в арбитражный суд с иском к российским организациям о взыскании солидарно задолженности и процентов по договорам займа. Поводом к подаче иска послужило нарушение одним из ответчиков согласованного графика платежей. Ответчики утверждали, что нарушение произошло из-за того, что обслуживающий банк без уведомлений прекратил осуществление операций по открытым счетам как счетам нерезидентов (нарушение произошло в момент присоединения Крыма к РФ). Суд при разрешении спора применил английское право и удовлетворил иск, приняв во внимание заключение Сэра Бернарда Рикса (в прошлом – судьи, королевского адвоката) со ссылками на ряд прецедентов английского права (дело № А40-218686/2015). |