курсовая Юридические лица. КР Юридические лица. Основная часть 4 Юридическое лицо как гражданскоправовая категория 4

• Название: Основная часть 4 Юридическое лицо как гражданскоправовая категория 4
• Анкор: курсовая Юридические лица
• Дата: 07.12.2022
• Размер: 339.5 Kb.
• Имя файла: КР Юридические лица.doc
• Тип: Реферат; #833531
• страница: 2 из 4

2. Правовое регулирование процесса образования и прекращения юридических лиц

2.1 Гражданско-правовые основы создания юридического лица
В юридическом смысле жизненный цикл юридического лица начинается с его создания, что предполагает соблюдение установленных законодателем требований.

Существует три основных порядка создания юридических лиц²³.

1. Распорядительный порядок – юридическое лицо создается по решению компетентного государственного органа или органа местного самоуправления. В таком порядке, в частности, создаются государственные учреждения и предприятия. Так, для образования федерального государственного унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления (казенного предприятия), необходимо распоряжение Правительства РФ.

2. Разрешительный порядок – для создания юридического лица необходимо получить разрешение соответствующего государственного органа. Такой порядок действует при создании коммерческих банков (требуется согласие Центрального банка РФ), при создании предприятий — возможных монополистов (требуется согласие Федеральной антимонопольной службы).

3. В большинстве случаев юридические лица создаются в нормативно- явочном порядке, суть которого заключается в том, что учредители (учредитель) принимают решение о создании юридического лица, формировании его уставного (складочного) капитала и осуществляют его государственную регистрацию. То есть, с уверенностью можно утверждать об обязательности как минимум трех этапов, которые необходимо пройти для создания нового субъекта права:

1) принятие заинтересованными лицами решения о создании юридического лица с оформлением учредительных документов;

2) их представление в уполномоченный орган для государственной регистрации юридического лица;

3) принятие уполномоченным органом решения о внесении записи о создании юридического лица в ЕГРЮЛ.

Основы порядка принятия решения об учреждении юридического лица регламентируются нормами ст. 50.1 ГК РФ. Конкретное наименование такого решения не имеет существенного значения, главное - соответствие его формы и содержания установленным требованиям.

На порядок принятия решения о создании юридического лица оказывает влияние количественный состав учредителей:

1) в случае учреждения юридического лица одним лицом решение о его учреждении принимается учредителем единолично;

2) в случае учреждения юридического лица двумя и более учредителями указанное решение принимается всеми учредителями единогласно.

Решение о создании юридического лица является обязательным документом, без которого невозможна государственная регистрация организации. В таком решении (вне зависимости от организационно- правовой формы создаваемого юридического лица) подлежат указанию следующие сведения:

1) о создании юридического лица;

2) об утверждении устава юридического лица. Обратим внимание, что если создаваемое юридическое лицо будет действовать на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, то сведения об этом должны быть отражены в решении о создании этого юридического лица;

3) о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица;

4) об избрании (назначении) органов юридического лица.

В решении об учреждении корпоративного юридического лица дополнительно указываются сведения:

- о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица;

- о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.

В решении об учреждении юридического лица указываются также иные сведения, предусмотренные законом.

Одновременно с принятием решения о создании юридического лица учредитель (учредители) должны утвердить его учредительный документ.

В соответствии со ст. 52 ГК РФ для всех юридических лиц, за исключением хозяйственных товариществ, предусмотрен в качестве учредительного документа устав, который утверждается их учредителями (участниками). Хозяйственные товарищества действуют на основании учредительного договора, который заключается их учредителями (участниками) и к которому применяются правила ГК РФ об уставе юридического лица.

В соответствии с п. 4 ст. 52 ГК РФ устав должен содержать сведения о наименовании юридического лица, месте его нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида. В уставах юридических лиц, обладающих исключительной или специальной правоспособностью, должны быть определены предмет и цели деятельности юридических лиц.

С 29 декабря 2015 г. для государственной регистрации юридических лиц могут использоваться типовые уставы, формы которых утверждаются уполномоченным государственным органом в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц. В случаях, предусмотренных законом, учреждение может действовать на основании единого типового устава, утвержденного его учредителем или уполномоченным им органом для учреждений, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах.

Согласно ст. 51 ГК РФ юридическое лицо подлежит государственной регистрации. Государственная регистрация юридических лиц — это акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц²⁴. Функции по регистрации коммерческих организаций возложены на Федеральную налоговую службу и ее территориальные подразделения, некоммерческих организаций — на Министерство юстиции, коммерческих банков — на Центральный банк России.

Порядок государственной регистрации юридических лиц относится к отрасли административного права и не содержит гражданско-правовых норм. Вместе с тем внесение записи в ЕГРЮЛ является важным юридическим фактом, имеющим гражданско-правовое значение, поскольку с момента внесения записи в ЕГРЮЛ для гражданского оборота «рождается» новый субъект права (ст. 51 ГК).

Общий порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании определен следующим образом. Во-первых, в регистрирующий орган необходимо представить определенные документы, в частности, подписанное заявителем и заверенное нотариально (если предоставляется не лично) заявление о государственной регистрации (если предоставляется лично заявителем в налоговый орган, то нотариальное заверение не требуется); решение о создании юридического лица, оформленное в виде протокола или решения единственного учредителя; учредительные документы юридического лица — устав (подлинник или засвидетельствованная в нотариальном порядке копия); документ об уплате государственной пошлины; соглашение о заключении договора аренды или гарантийное письмо от собственника помещения, где будет располагаться исполнительный орган регистрируемого юридического лица.

Государственная регистрация осуществляется, по общему правилу, в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (п. 1 ст. 8 Федерального закона от 08.08.2001 №129- ФЗ). По сути, она сводится к рассмотрению документов, принятию соответствующего решения и, если оно будет положительным, внесению регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.
2.2 Реорганизация юридического лица
Действующее законодательство не дает точного определения реорганизации юридического лица. Есть отдельные нормативные положения, которые прямо или косвенно называют реорганизацию способом прекращения юридического лица. К примеру, ст. 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» указывает на реорганизацию как на способ прекращения юридического лица при перечислении обязательных сведений, которые включает ЕГРЮЛ.

Другие нормативные положения, напротив, признают реорганизацию способом создания юридического лица или способом его образования. Так, обычным приемом при определении в специальных законах таких форм реорганизации, как слияние и выделение, является использование слова «создание» в качестве квалифицирующего понятия. В подтверждение можно привести и нормы более общего порядка, которые регулируют способы создания юридического лица той или иной организационно-правовой формы. К примеру, согласно ст. 13 Федерального закона «О некоммерческих организациях» некоммерческая организация может быть создана в результате ее учреждения или реорганизации другой некоммерческой организации такой же организационно-правовой формы и в случаях, предусмотренных федеральными законами, в результате реорганизации в форме преобразования юридического лица другой организационно-правовой формы. И соответствующих примеров можно приводить еще несколько.

Статья 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» реорганизацию именует также способом образования юридического лица наряду с созданием.

Статьи 129 и 1241 ГК называют реорганизацию случаем универсального правопреемства.

В теории гражданского права в основу определения реорганизации учеными ставятся те или иные ее признаки, определяемые ими в качестве сущностных, как то: процесс перемены лиц, прекращение юридического лица, правопреемство, способ возникновения права собственности и др., что говорит об отсутствии единого подхода к пониманию реорганизации. Зачастую учеными реорганизация рассматривается в качестве сделки. Некоторые авторы и вовсе ставят под сомнение существование реорганизации (в современном его понимании) как самостоятельного правового явления. Так А.В. Габов²⁵ указывает, что «никакие аргументы, кроме как традиция, привычка не могут объяснить существование этого института в его нынешнем виде; он требует своего концептуального переосмысления и изменения». Если все же продолжать пользоваться понятием реорганизация, то это не что иное, как существенное изменение юридической личности.

К такому выводу ученый пришел ввиду того, что изменениями, вступившими в силу с 1 сентября 2014 года, был разрушен постулат о том, что любая реорганизация имеет своим следствием преемственность в правах и обязанностях. Оказалось, что определенный юридический состав может квалифицироваться как реорганизация, даже если никакого правопреемства нет.

Таким образом, в свете последних изменений в законодательстве определить, что за юридическое явление представляет собой реорганизация, сложно. Сущность реорганизации затрагивает многообразие институтов (создание юридических лиц, государственной регистрации, возмещения вреда, права собственности и др.) и отношений, а в совокупности − реорганизационные правоотношения с многочисленным составом участников, различными правомочиями и обязанностями.

Статья 57 ГК указывает, что реорганизация юридического лица реализуется в следующих формах²⁶:

1) слияние – предполагает участие в процедуре не менее двух юридических лиц, которые образуют новый субъект и прекращают свою деятельность;

2) присоединение – одно или несколько юридических лиц присоединяются к одному субъекту. Присоединяющиеся организации прекращают свою деятельность. Организация, к которой присоединяются, сохраняет свой правовой статус, получив дополнительное имущество и обязательства присоединенных организаций;

3) разделение – поскольку юридическое лицо представляет собой имущественный комплекс, то данная форма реорганизации связана с разделением одного субъекта на несколько вновь образованных субъектов и передачей им имущества реорганизованного субъекта. Разделяемое юридическое лицо прекращает свое существование;

4) выделение – предполагает образование одного или нескольких новых субъектов с сохранением правосубъектности прежнего юридического лица. Каждому из вновь образованных юридических лиц передается часть имущества и обязательств организации, из состава которой производится выделение;

5) преобразование – данная форма реорганизации позволяет сохранить правосубъектность действующего юридического лица с изменением его правового статуса.

К числу общих особенностей реорганизации, предусмотренных названной статьей, следует отнести следующие:

1) реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению:

а) либо учредителей (участников) юридического лица;

б) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом;

2) допускается реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных ее форм;

3) допускается реорганизация с участием двух и более юридических лиц, в том числе созданных в разных организационно-правовых формах. Данное правило действует при условии, что ГК РФ или другим законом предусмотрена возможность преобразования юридического лица одной из таких организационно-правовых форм в юридическое лицо другой из таких организационно-правовых форм.

В данном вопросе следует еще раз отметить правопреемство, которое до 1 сентября 2014 года служило отличительной чертой реорганизации от ликвидации. В настоящее время в соответствии со ст. 58 ГК РФ можно констатировать, что:

а) реорганизация может и должна сопровождаться правопреемством (все формы реорганизации, кроме преобразования);

б) реорганизация может осуществляться без правопреемства (при преобразовании, когда нет изменений в правах и обязанностях учредителей (участников) реорганизуемого лица).

В тех случаях, когда реорганизация влечет правопреемство, оно может быть: универсальным, т.е. таким, когда передаются все права и обязанности (за исключением тех, в которых правопреемство недопустимо) в том виде, в каком они существуют к определенному законом моменту перехода (этот тип правопреемства согласно положениям действующего законодательства характерен для слияния, присоединения, разделения); частичным, т.е. таким, когда переходят не все, а только отдельные права и обязанности в том виде, в котором они существуют к определенному законом моменту перехода (этот тип правопреемства является последствием выделения и преобразования, когда речь идет о правах и обязанностях в отношении учредителей (участников) реорганизуемого лица).
2.3 Прекращение юридического лица
Правовое регулирование юридического лица как субъекта гражданского права включает в себя не только основания и порядок его возникновения и изменения в процессе жизни (реорганизация), но и основания и порядок его прекращения.

Одним из главных оснований для прекращения юридического лица является ликвидация. Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам (п. 1 ст. 61 ГК РФ).

Ликвидация может быть осуществлена в добровольном порядке (по решению учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами) в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, для которой оно создавалось, либо по иным основаниям.

Ликвидация может осуществляться в принудительном порядке (по решению суда). Перечень оснований для принудительной ликвидации юридического лица содержится в п. 3 ст. 61 ГК РФ и является неисчерпывающим. В частности, принудительная ликвидации осуществляется в случаях осуществления деятельности запрещенной законом либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона либо иных правовых актов.

Одной из форм ликвидации юридического лица является признание его несостоятельным (банкротом). Ликвидация юридического лица осуществляется в рамках конкурсного производства. Нормы ГК РФ в отношении процедур в деле о банкротстве подлежат применению лишь в случаях, когда отсутствуют предписания специальных нормативных актов²⁷.

Общий порядок ликвидации юридического лица регламентируется нормами ст. 62, 63 ГК РФ.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, в течение трех рабочих дней после даты принятия данного решения обязаны сообщить в письменной форме об этом в регистрирующий орган, который вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. Также на них возложена обязанность опубликования сведения о принятии данного решения в порядке, установленном законом. Они же назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с законом. К ликвидационной комиссии (ликвидатору) переходят полномочия по управлению делами юридического лица; она же выступает в суде от имени ликвидируемого юридического лица (ст. 62 ГК РФ). Ликвидатор обязан:

- надлежаще исполнять возложенные на него обязанности;

- действовать в интересах ликвидируемого юридического лица;

- принять все необходимые меры для исключения субъекта из ЕГРЮЛ, в том числе возбуждать дела о банкротстве или исключении организации из ЕГРЮЛ в ином порядке²⁸.

Следует отметить, что ГК РФ предусматривает в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения учредителями (участниками) юридического лица обязанностей по его ликвидации назначения арбитражного управляющего для осуществления ликвидации юридического лица.

После перехода полномочий по управлению делами юридического лица ликвидационная комиссия опубликовывает в СМИ, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридического лица, сообщение о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами, принимает меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации юридического лица.

После окончания срока предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень требований, предъявленных кредиторами, результаты их рассмотрения, а также перечень требований, удовлетворенных вступившим в законную силу решением суда, независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией.

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица (пп. 1 и 2 ст. 63 ГК РФ).

При достаточности денежных средств для полного удовлетворения требований кредиторов их выплата производится ликвидационной комиссией с соблюдением очередности, установленной ст. 64 ГК РФ.

Сначала погашаются текущие расходы ликвидируемого юридического лица и расходы, необходимые для осуществления ликвидации. Требования его кредиторов удовлетворяются в очередности, предусмотренной п. 1 ст. 64 ГК РФ.

Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование после внесения сведений о его прекращении в единый государственный реестр юридических лиц.

Новеллой действующего ГК РФ является порядок прекращения недействующего юридического лица (ст. 64.2 ГК). Недействующим юридическим лицом будет считаться организация, отвечающая одновременно следующим признакам: фактическое прекращение деятельности; непредоставление в налоговые органы за последние 12 месяцев отчетности; неосуществление операций хотя бы по одному из своих счетов. Порядок государственной регистрации при исключении недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц определяется нормами Федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ²⁹ и многочисленными подзаконными нормативными правовыми актами.