Международное частное право В 2 т_ Учебник (том 2) (отв_. Отношений (университет) мид россиикафедра международного частного и гражданского правамеждународное частное право
 Скачать 1.98 Mb.
|
|
Глава 12. НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО. Общие положения Определение и классификация Одной из классических проблем международного частного права является разрешение наследственных дел, осложненных иностранным элементом, иначе - дел международного наследования. В условиях возросшей мобильности населения, когда национальные границы не выступают более препятствием для перемещения по миру и определения места жительства за рубежом, наблюдается заметный рост количества таких дел на практике <1>. Увеличение транспортной доступности, общее удлинение жизни, многократный рост экономических обменов приводят к тому, что все больше людей переезжают по профессиональным или иным причинам для проживания за рубежи нередко впоследствии там умирают, оставляя после себя более или менее значительную собственность Например, в нотариальной практике дела международного наследования составляют до половины всех дел с иностранным элементом (см Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. е изд. МС. Международное наследование можно определить как наследственное правоотношение с иностранным элементом, подлежащее урегулированию компетентным российским нотариусом и (или) судом. Иностранный элемент в наследственном правоотношении может проистекать: из факта нахождения наследственного имущества за рубежом (банковский вклад в Швейцарии, недвижимость на Кипре); из наличия иностранного гражданства у наследодателя, постоянно проживавшего на территории России. Кроме того, само нахождение наследников, даже имеющих российское гражданство, заграницей способно поставить перед правоприменителем дополнительные проблемы при регулировании наследования. В частности, осложнить процедуру наследования в этом случае способно выполнение таких "технических" действий, как выявление и извещение наследников, принятие от них документов, оформление их наследственных прав в отсутствие представителя вместе открытия наследства и т.д. Наличие иностранного гражданства у наследников также не оказывает существенного влияния на процедуру наследования, которая в целом, при прочих составляющих, осуществляется в соответствии с российским правом. В тоже время дееспособность иностранных наследников, в том числе их способность своими действиями приобретать или отказываться от наследства, должна определяться на основании их личного закона, те, как правило, на основании материального законодательства государства их гражданства (п. 1 ст. 1197 ГК РФ). Относительно новой для российских юристов сферой деятельности является подготовка будущего наследования (estate planning) в случае рассредоточения имущества заинтересованного лица по различным государствам. Непредсказуемость материально-правового и коллизионного регулирования чрезвычайно затрудняет для заинтересованного лица организацию передачи своего имущества наследникам при наличии в деле иностранного элемента. Урегулирование такой ситуации предполагает использование различных гражданско-правовых или налоговых механизмов, позволяющих обеспечить наиболее благоприятный в международно-правовом плане переход имущества от наследодателя к наследникам. Разнообразие наследственных систем Сложность регулирования международного наследования проистекает в основном из неоднородности наследственного права как такового. Наследственное право находится на перекрестке частного и публичного, материального и процессуального, вещного и обязательственного права. При этом как нигде здесь сильна роль традиции каждое государство стремится так организовать свою наследственную систему, чтобы обеспечить при передаче имущества наследникам равновесие между волей наследодателя и интересами семьи, а равно интересами третьих лиц в соответствии с существующими в конкретном обществе социально-экономическими, религиозными и политическими приоритетами. Например, правило об обязательной доле в наследстве, существующее в большинстве стран континентальной правовой системы, неизвестно странам англосаксонского права. Наследственные права пережившего супруга также определяются в национальном законодательстве по-разному: в Бельгии, Италии, Испании, Греции, Португалии, Германии он имеет право на обязательную долю в наследстве в Швейцарии и России, при наследовании по закону, он является наследником первой очереди и получает в собственность половину общего имущества супругов во Франции он имеет право на пользование и получение дохода (узуфрукт) от всего наследственного имущества или, при наличии общих с наследодателем детей, - на 1/4 долив праве собственности на наследство. При наличии иностранного элемента в наследственном правоотношении реально достигаемое равновесие прав и интересов при регулировании наследования в различных правовых системах может варьироваться. Не в последнюю очередь это связано с разнообразием подходов к коллизионному регулированию международного наследования, существующих в различных правовых системах, и, как следствие, возникновению коллизионных конфликтов между ними. В целом существующие системы определения применимого права в сфере наследственного права могут быть классифицированы на два вида) раздельная система, в которой применимое право определяется отдельно для движимого (закон последнего местожительства наследодателя или его национальный закон) и недвижимого имущества (закон местонахождения имущества) универсальная система, подчиняющая наследование независимо от вида подлежащего передаче имущества личному закону либо закону последнего местожительства наследодателя. Кроме того, в ряде государств допускается выбор права, применимого к наследованию, самим лицом при совершении им завещания, так называемое professio juris. Как правило, такой выбор возможен только между законами государства гражданства и законами страны обычного места жительства лица. Ниже приводится таблица определения применимого права в различных странах мира. Классификация осуществляется в зависимости оттого, какая наследственная система - универсальная или раздельная действует в томили ином государстве, а также в зависимости от используемых коллизионных привязок. Универсальная система- гражданство - применяется право государства, гражданство которого имел наследодатель; - местожительство - применяется право страны, где наследодатель имел последнее местожительства- местонахождение - применяется право страны, где находится движимое и (или) недвижимое имущество. Раздельная система - местожительство и местонахождение - к наследованию движимого имущества применяется право страны, где наследодатель имел последнее местожительства, а к наследованию недвижимого имущества - право страны, где оно находится- гражданство и местонахождение - к наследованию движимого имущества применяется право государства, гражданство которого имел наследодатель, а к наследованию недвижимого имущества - право страны, где оно находится. Таблица Определение применимого права в различных странах мира N Страна Универсальная система Раздельная система п/п гражданство местожительство местонахождение местожительство и местонахождение гражданство и местонахождение 1 Австралия + 2 Австрия + 3 Албания <1> + 4 Алжир + 5 Андорра + 6 Армения <2> + 7 Аргентина + 8 Багамы + 9 Беларусь <3> + 10 Бельгия Бенин Болгария Бразилия Буркина-Фасо <4> + 15 Ватикан Великобритания Венгрия Венесуэла 19 Габон Гаити Гана Германия <5> + 23 Греция Дания Египет Израиль Индия Индонезия Иордания Иран Ирландия Исландия Испания Италия <6> + 35 Казахстан <7> + 36 Камерун Канада Кения Кипр 40 Китай Колумбия Конго Браззавиль Коста-Рика <8> + 44 Кот-д'Ивуар + 45 Куба Кыргызстан <9> + 47 Ливан Лихтенштейн Люксембург Мавритания Мадагаскар Мали Марокко Мексика Молдова + 56 Монако Морис + 58 Нигер Новая Зеландия Норвегия 61 Панама Парагвай Польша Португалия Россия Румыния Сальвадор Сенегал Сирия Словакия Судан Суринам США Таиланд Того Турция Узбекистан <10> + 78 Уругвай Филиппины Финляндия Франция 82 ЦАР + 83 Чехия Чили Швейцария <11> + 86 Швеция Эквадор ЮАР Югославия Япония -------------------------------- <1> За исключением недвижимого имущества на ее территории Возможность выбора в завещании права страны гражданства Возможность выбора в завещании права страны гражданства За исключением случаев более тесной связи с правом страны местожительства + professio juris. <5> Возможность подчинения недвижимого имущества на ее территории немецкому закону + professio juris. <7> Возможность выбора в завещании права страны гражданства Исключая недвижимое имущество на ее территории Возможность выбора в завещании права страны гражданства Возможность выбора в завещании права страны гражданства + professio Подобные расхождения в материально-правовом и коллизионном регулировании требуют значительных усилий для обеспечения адекватного регулирования международного наследования <1>. -------------------------------- КонсультантПлюс: примечание. Учебник ММ. Богуславского "Международное частное право" включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2005 (е издание, переработанное и дополненное См. дополнительно Богуславский ММ. Международное частное правое изд. МС Звеков В.П. Международное частное право Курс лекций. МС Ануфриева Л.П. Международное частное право. Особенная часть. М, 2000. Т. 2. С. 519 - 543; Международное частное право Учебник / Под ред. Г.К. Дмитриевой. МС Международное частное право Учебник Под ред. НИ. Марышевой. МС Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. е изд. МС. На эту тему также см Рубанов А.А. Наследование в международном частном праве (отношения СССР с капиталистическими странами. М Он же. Наследование в международном частном праве (отношения между социалистическими странами. М, 1972; Он же. Заграничные наследства (отношения между социалистическими и капиталистическими странами. М, 1975; Гольская Д.Х. Правовые проблемы сотрудничества социалистических и капиталистических стран в делах о наследовании. М, 1980. 12.2. Компетенция по делам международного наследования Как ив других делах с иностранным элементом, вопрос о компетенции соответствующих должностных лиц и органов государств в делах международного наследования представляет первостепенную важность и должен разрешаться в самом начале. От правильности выбора национального правопорядка, органы и должностные лица которого компетентны оформить наследственные права наследников при международном наследовании, зависят определение коллизионной системы и, следовательно, применимых материальных норм. В конечном счете от разрешения этого вопроса зависит действительность и эффективность юридических документов, выдаваемых наследникам в подтверждение их прав на имущество, входящее в международное наследство. Российские правоприменители при обращении к ним заинтересованных лиц разрешают вопрос о своей компетенции в конкретном наследственном деле с иностранным элементом на основании международных договоров Российской Федерации с иностранным государством, на территории которого находится наследственное имущество или где проживал наследодатель, или внутренних норм о компетенции. В международных договорах России о правовой помощи с иностранными государствами разрешение вопроса о компетенции по наследственным делам осуществляется отдельно для оформления наследственных прав на движимое и недвижимое имущество. Анализ данных соглашений показывает, что здесь возможны два варианта- для оформления наследственных прав на движимое имущество компетентны учреждения государства по месту последнего места жительства наследодателя, а в отношении недвижимого имущества компетентны учреждения государства по месту нахождения недвижимости. В частности, такой подход предусмотрен в Минской конвенции 1993 г. (ст. 48) и ее Кишиневской редакции 2002 г. (ст. 51), двусторонних соглашениях РФ о правовой помощи с Азербайджаном (ст. 45) <1>, Болгарией (ст. 35) Ираном (ст. 39) <3>, Кыргызстаном (ст. 45) <4>, Латвией (ст. 45) <5>, Молдовой (ст. 45) <6>, Монголией (ст. 41), Чехией и Словакией (ст. 43), Эстонией (ст. 45) <7>; -------------------------------- <1> Однако, согласно п. 2 ст. 45 Договора с Азербайджаном, "если все движимое наследственное имущество находится на территории Договаривающейся Стороны, где наследодатель не имел последнего постоянного местожительства, то по заявлению наследника или отказополучателя, если с этим согласны все наследники, производство по делу о наследовании ведут учреждения этой Договаривающейся Стороны". <2> Тоже самое, что ив Договоре с Азербайджаном. Пункт 3 ст. 35. <3> Тоже. Пункт 2 ст. 39. <4> Тоже. Пункт 2 ст. 45. <5> Тоже Тоже Тоже- для оформления наследственных прав на движимое имущество компетентны учреждения государства гражданства наследодателя, а в отношении недвижимого - учреждения государства по месту его нахождения, такой подход предусмотрен в соглашениях с Венгрией (ст. 40) <1>, Вьетнамом (ст. КНДР (ст. 39) <2>, Польшей (ст. 42) <3>, Румынией (ст. 40) <4>. -------------------------------- <1> Тоже. Пункт 4 ст. 40. <2> Тоже. Пункт 4 ст. 39. <3> Тоже. Пункт 3 ст. 42. <4> Тоже. Пункт 4 ст. Отсутствуют нормы о компетенции по наследственным делам в Алжире, Греции, Ираке, Испании, Йемене, на Кипре, в Китае, Тунисе, Финляндии. При решении вопроса о компетенции в международном наследственном деле в отсутствие соответствующих международных договоров следует иметь ввиду следующее. Внутреннее право России наделяет компетенцией по оформлению наследственных прав нотариусов по месту открытия наследства (ст. 70 Основ законодательства РФ о нотариате. Место открытия наследства, в зависимости от которого мы выбираем компетентного нотариуса или иное компетентное учреждение, - это элемент наследственного правоотношения, который определяется, по общему правилу, в соответствии с применимым к самому наследованию правом <1>. Этим правом может быть и иностранное право. В тоже время абз. 2 ст. 1115 ГК РФ в совокупности сост Основ законодательства РФ о нотариате ведет к признанию практически исключительной компетенции российского нотариуса при регулировании международного наследования для этого достаточно нахождения любого наследственного имущества на территории России. Представляется, однако, рациональным ограничительное толкование данного правила, когда исключительная компетенция российского нотариуса признается только в отношении недвижимого имущества, находящегося на территории России, а также иных прав на имущество, требующих государственной регистрации или выполнения аналогичных формальностей. В остальных случаях более предпочтительно регулирование наследства учреждениями государства по месту жительства наследодателя. Только если компетентные органы данного государства не предпринимают в разумные сроки мер по оформлению наследственных прав наследников, нотариус может завести наследственное дело в России. В принципе материальная норма абз. 2 ст. 1115 ГК РФ может применяться только после определения российского права в качестве применимого при регулировании наследования с иностранным элементом. Поэтому выбор компетентного в наследственном деле учреждения исключительно на основе внутренних норм носит предварительный характер и может быть скорректирован на этапе определения применимого права См. подробнее п. 12.3 настоящей главы. После квалификации наследственного правоотношения как включающего иностранный элемент и разрешения вопроса о компетенции учреждений государства поведению наследственного дела и оформлению прав наследников следует перейти к определению применимого к наследованию права. Определение применимого права 12.3.1. Основные правила Наличие иностранного элемента в наследственном правоотношении делает совершенно необходимым обращение к коллизионным нормам, позволяющим выбрать применимое к наследованию материальное право. В зависимости от источника коллизионных норм выделяют а) общий и б) договорный режимы определения применимого права. А. Общий режим. Во внутреннем праве России принята раздельная система определения наследственного закона: наследование движимого имущества регулируется правом страны по месту последнего места жительства наследодателя, а наследование недвижимости - правом страны по месту ее нахождения (п. 1 ст. 1224 ГК РФ). В отсутствие международного договора, которым предусмотрено иное, данная коллизионная норма применяется к наследованию как по закону (ab intestat), таки по завещанию. В силу различий коллизионных привязок, используемых в разных странах при определении применимого к международному наследованию права, на практике нередко возникает проблема обратной отсылки, как негативной, таки позитивной. Например, в ч. 1 ст. 90 Закона Швейцарии 1987 го международном частном праве предусматривается, что наследование после лица, постоянно проживавшего в Швейцарии, подчиняется швейцарскому праву. При этом местонахождение и вид имущества значения не имеют. В тоже время российская коллизионная норма (абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ) подчиняет наследование недвижимого имущества, находящегося на российской территории, нормам российского наследственного права. Налицо конфликт, который в зависимости от места жительства наследодателя может приобретать как позитивный, таки отрицательный характер. Если наследодатель проживает в Швейцарии и имеет недвижимое имущество на территории России, то налицо позитивный конфликт, когда каждый из правопорядков - российский и швейцарский - признает себя компетентным регулировать наследование по существу. И наоборот, если недвижимость находится в Швейцарии, асам наследодатель проживал на территории России, то каждый из правопорядков отказывается от компетенции в пользу другого. В действительности решение этой проблемы зависит оттого, органы или должностные лица какого из государств будут обладать полномочиями поведению наследственного дела, осложненного иностранным элементом. Это связано стем, что для правоприменителя обязательны только нормы собственного, национального международного частного права. Пример из практики в результате супружеской ссоры был убит гражданин России Р, постоянно проживавший со своей семьей в пригороде Женевы. Мировой судья кантона Женевы по заявлению совершеннолетнего сына погибшего назначил для составления описи имущества наследодателя и установления круга наследников нотариуса того же кантона мэтра Н. Одновременно к нотариусу г. Москвы К. с заявлением о принятии наследства и выдаче свидетельства оправе на наследство по закону обратилась гражданка России П, действующая в интересах своего несовершеннолетнего сына, который, согласно свидетельству о рождении, являлся их общим с наследодателем ребенком, рожденным вне брака. При этом она указала на наличие у наследодателя квартиры в Москве и дома в Женеве, вкладов в отделении Сбербанка России и |