поняти и виды цб. Понятие и виды ценных бумаг
 Скачать 69.42 Kb.
|
|
3. СДЕЛКИ С ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ Сделки с ценными бумагами – операции с ценными бумагами, представляющие собой передачу имущественных прав, закрепляемых ценными бумагами, одновременно с переходом права собственности на саму ценную бумагу. На рынке ценных бумаг право собственности на ценную бумагу передает эмитент или держатель (владелец) ценной бумаги. Инвестор осуществляет покупку (приобретение) ценных бумаг. Классификация сделок с ценными бумагами. Сделки с ценными бумагами классифицируются, прежде всего, на биржевые и внебиржевые. Биржевые сделки - это купля-продажа ценных бумаг, регламентируемая Правилами торговли, устанавливаемыми фондовой биржей. При заключении биржевых сделок, как правило, непосредственные эмитенты, и инвесторы не присутствуют, их интересы представляют биржевые посредники – профессиональные участники рынка ценных бумаг. Внебиржевые сделки с ценными бумагами, совершаемые на внебиржевом рынке, включают: куплю-продажу, мену, дарение, заем, передачу в управление, смену формы собственности при приватизации, реорганизации, внесении взносов в уставный капитал, по решению суда. Сделка с ценными бумагами оформляется в простой письменной форме, но по желанию участников сделки она может быть удостоверена нотариально. Основанием для ее заключения служит устное согласие сторон, однако, юридическую силу сделка будет иметь после составления договора, выражающего содержание сделки и подписанного ее сторонами или их уполномоченными. Для ценных бумаг устная сделка допустима только в отношении ценных бумаг на предъявителя. Сделки с ценными бумагами в зависимости от числа сторон, участвующих в них, делятся на: -односторонние (завещание, доверенность); -двусторонние (купля-продажа, залог, мена); -многосторонние (брокерские сделки, общее собрание акционеров). В зависимости от срока, в течение которого сделка должна быть выполнена, различают несколько вариантов сделок. Это: -кассовые сделки, т. е. подлежащие немедленному выполнению: покупка ценных бумаг с частичной оплатой заемными деньгами - клиент оплачивает только часть сделки, а остальная покрывается кредитором (брокер или банк); продажа ценных бумаг, взятых взаймы или «напрокат»; -срочные сделки - продавец обязуется предоставить ценные бумаги к установленному сроку в будущем, а покупатель принять и оплатить их в зависимости от времени проведения расчетов - с оплатой в середине месяца или в конце месяца. Пролонгационные сделки - это особый вид срочных сделок, заключающихся с целью получения прибыли в конце ее срока от проводимых биржевым участником рынка ЦБ биржевых операций. Пролонгационные сделки в основном делятся на: -РЕПО - сделка покупки (продажи) ценной бумаги с обязательством обратной продажи (покупки) через определенный срок по заранее определенной цене. Если акции передаются по договору РЕПО, то у первоначального продавца на период действия договора появляются дополнительные юридические риски: продавец не принимает участие в общем собрании акционеров и не может обжаловать решения общего собрания акционеров и сделок акционерного общества. В целом, РЕПО (с определенными допущениями) может рассматриваться как краткосрочный заем под залог ценных бумаг (хотя юридически РЕПО оформляется как покупка и продажа, а не заём); -депорт - сделка, к которой прибегает биржевой участник рынка ЦБ, играющий на понижение, когда курс ценных бумаг не понизился или понизился незначительно, и он рассчитывает на дальнейшее понижение курса с целью получения курсовой разницы: -репорт - вид пролонгированной сделки, заключаемой в расчете на повышение курса ценных бумаг с целью получения курсовой разницы. В зависимости от параметра заключенных сделок, сделки с ценными бумагами бывают: -твердые (простые), то есть обязательные к исполнению в установленный в договоре срок и по фиксированной твердой цене; -фьючерсные - сделки «на разницу», по истечении срока которых один из контрагентов должен уплатить другому сумму разницы между курсами в момент ликвидации сделки; -условные (опционы) - сделки с премией, один из контрагентов за установленное вознаграждение приобретает право делать тот или иной выбор, имеющий отношение к условиям исполнения сделки: исполнить сделку или отказаться от ее исполнения. Фондовые биржевые сделки осуществляются, в основном, дилерами и брокерами. Эти участники рынка ЦБ осуществляют, помимо прочего, функции по котированию ценных бумаг,т.е. установлению котировок ценных бумаг. Котировка (фр. сote - нумеровать) - это цена (курс, процентная ставка) товара, которую объявляет продавец или покупатель и по которой они готовы совершить покупку или продажу (предлагается оферта). Обычно подразумевается относительно быстро меняющаяся цена, например, биржевая. Прямая котировка – это котировка, выражающая цену единицы объекта торговли и встречающаяся в большинстве случаев. Обратная (косвенная) котировка - это котировка, показывающая, сколько товара можно купить на единицу денег. Иногда котировкой считается цена только заключенной сделки, а не цена оферты покупки или продажи. Сделки с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться по особым правилам. Законодательство предусматривает, что на лицо, ведущее учет прав на бездокументарные ценные бумаги (реестродержателя или регистратора), возлагается обязанность фиксировать все совершаемые с ними сделки. Эту деятельность следует рассматривать не просто как разновидность государственной регистрации соответствующих договоров. Она является одним из этапов процедуры их заключения и/или исполнения. В круг обязанностей реестродержателя входит в том числе: открытие каждому владельцу ценных бумаг соответствующего лицевого счета на основании уведомления об уступке требования (передаточного распоряжения) предыдущего владельца, а при размещении эмиссионных ценных бумаг - на основании уведомления продавца ценных бумаг, внесение в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг всех необходимых изменений и дополнений, осуществление операций по лицевым счетам владельцев только по их поручению. Схожие обязанности выполняет и депозитарий. Передача ценных бумаг Передача ценных бумаг на предъявителя - для того чтобы приобрести право из предъявительской бумаги, необходимо стать собственником бумаги. Приобретение права собственности на предъявительскую ценную бумагу опирается на договор о передаче бумаги в собственность, в фактический состав которого входят два элемента: 1) соглашение о переходе права собственности на бумагу, которое само по себе не является сделкой; 2) передача бумаги приобретателю. Указанный договор представляет собой абстрактную сделку. Это означает, что он имеет силу и при отсутствии правового основания передачи права собственности на предъявительскую бумагу. Передача ордерных ценных бумаг - право собственности на ордерную ценную бумагу и удостоверенное ею право приобретаются так же, как и соответствующие права применительно к предъявительской ценной бумаге, с той лишь особенностью, что для приобретения права собственности на ордерную бумагу помимо договора о передаче бумаги в собственность требуется, чтобы бумага была снабжена индоссаментом. Индоссамент - это помещенная на ордерной ценной бумаге отметка индоссанта о передаче бумаги, из которой явствует, что предоставление по бумаге должно быть произведено не ему, а индоссату. Любой индоссамент, опосредующий переход права собственности на ордерную бумагу, имеет транспортную и легитимационную функции. Вексельные и чековые индоссаменты обладают также гарантийной функцией, которая отсутствует у индоссаментов, совершенных на других видах ордерных ценных бумаг. Передача именных ценных бумаг - именные ценные бумаги передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Уступленное право переходит от цедента к цессионарию в момент вступления договора уступки в силу, следовательно, при отлагательно обусловленной уступке - лишь с наступлением условия. Для перехода права передача бумаги не требуется. Но без владения бумагой цессионарий не сможет осуществить удостоверенное ею право. Поэтому закон обязывает цедента передать бумагу цессионарию, которому она уже принадлежит на праве собственности. Трансферт – это передача одним лицом другому лицу права владения именными ценными бумагами. Изменение прав собственности на бумаги оформляется изменением записей в реестре владельцев ценных бумаг. Общегражданская характеристика сделок с ценными бумагами определяется гражданским законодательством Российской Федерации. Купля-продажа. В большинстве сделок передача прав собственности на ценные бумаги происходит по договору купли-продажи, где одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него денежную сумму (цену). В договоре обычно оговаривается цена за одну акцию. Предполагая, что передаются не сами акции, а права по ним, целесообразнее было бы указывать цену договора, так как торговля ведется не бумагами, а правами, которые они предоставляют их владельцу. Однако по сложившейся традиции имеют силу договоры, оформленные любым из возможных способов. Кроме того, во второй части ГК РФ допускается существование договоров, в которых цена не указывается. В таких случаях используется дополнительный документ, прилагаемый к договору. Необходимо отметить особую роль регистратора при осуществлении крупной сделки при приобретении крупного пакета акций, составляющего 30% или более от уставного капитала компании, поскольку инвестор будет нуждаться в информации об акционерах, содержащейся только в реестре. Эту информацию регистратор может представить только с разрешения руководства общества, за исключением случая, когда это лицо владеет более одним процентом голосующих акций общества. Возможно также, что регистратору будет дано поручение самостоятельно сделать рассылку извещений акционерам с предложением продать свои акции. В связи с тем, что при реализации сделки необходимо отслеживать цену, по которой производится покупка, каждый договор должен проходить через регистратора. Мена. При заключении договора мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороне один товар в обмен на другой. К договору мены применяются правила о купле-продаже. При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать (ст. 567 ГК РФ), и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен. Преимуществом данного типа договора является отсутствие необходимости в направлении встречных денежных потоков. Однако это возможно только в том случае, когда пакеты ценных бумаг, предназначенные для мены, признаны равноценными. Если это не так, то одна из сторон доплачивает сумму, оговоренную в договоре. В случае мены необходимо производить оценку ценных бумаг, участвующих в сделке. Сумма сделки является основанием для определения величины налога с получаемого участниками сделки дохода. Сложностью в реализации мены является определение момента перехода права собственности, так как перерегистрация ценных бумаг происходит сразу в двух реестрах, иначе возможно возникновение ситуаций, при которых сделка будет отменена. Дарение. Для оформления договора дарения установлена простая письменная форма договора для дарения движимого имущества, к которому относятся ценные бумаги. Если ранее практически во всех случаях договор необходимо было заверить у нотариуса, то теперь этого не требуется. Договор дарения и/или передаточное распоряжение могут быть представлены как дарителем, так и одаряемым. В договоре дарения должно быть указано, какое количество ценных бумаг даритель передает одаряемому. Регистратору необходимо помнить, что: договор дарения не может предусматривать передачу ценных бумаг после смерти дарителя (в этом случае действует право наследования); договор дарения не может быть оформлен, если в качестве дарителя выступают малолетние граждане или лица, признанные недееспособными, если размер дара (пакета ценных бумаг) превышает 5 минимальных месячных заработных плат; запрещается дарение между коммерческими организациями в случае, если рыночная стоимость пакета ценных бумаг превышает 5 минимальных месячных заработных плат; если пакет ценных бумаг находится у лица в хозяйственном ведении или в оперативном управлении, то для совершения сделки требуется согласие владельца данного пакета; не допускается дарение ценных бумаг работникам лечебных, воспитательных учреждений, учреждений социальной защиты и других аналогичных учреждений гражданами, находящимися в них на лечении, содержании или воспитании, супругами и родственниками этих граждан; не допускается дарение ценных бумаг государственным служащим и служащим органов муниципальных образований в связи с их должностным положением или в связи с исполнением ими служебных обязанностей; в договоре может быть предусмотрена отмена дарения, если даритель переживет одаряемого; существуют случаи, когда по решению суда может произойти отмена дарения. Одаряемый вправе в любое время до передачи ему дара от него отказаться. Поскольку моментом передачи дара (переходом права собственности на именные ценные бумаги) будет являться момент внесения регистратором приходной записи на лицевой счет одаряемого и передачи сертификата ценной бумаги (для документарных выпусков), регистратор после зачисления ценных бумаг на лицевой счет одаряемого не должен принимать отказ от принятия дара и проводить операции в реестре. Переход прав собственности на ценные бумаги в результате наследования. При решении вопросов наследования ценных бумаг регистратор вносит изменения в реестр на основании следующих первичных документов: подлинник или нотариально удостоверенная копия свидетельства о праве на наследство; подлинник или нотариально удостоверенная копия документа, подтверждающего право уполномоченного представителя; сертификаты ценных бумаг, принадлежащие прежнему владельцу, при документарной форме выпуска. Свидетельство о смерти не является основанием для внесения изменений в реестр. Однако иногда возникают случаи, когда требуются нестандартные действия регистратора. Это актуально, если: - у акционера отсутствует завещание и наследники; - наследники акционера не предъявили требования по ценным бумагам. В первом случае закон гласит, что имущество (ценные бумаги) переходят в собственность государства. Однако возникает проблема определения органа, который представляет интересы государства в данном случае. Задача этого органа - получить ценные бумаги, продать их, а деньги перечислить в бюджет. Поэтому в каждом конкретном случае следует принимать особое решение, приемлемое для данной ситуации, данного региона. Часто при наследовании появляются дробные акции. В этой ситуации возможны следующие варианты: выделение долей каждого наследника на основе их добровольного выражения воли (должно производиться нотариусом); выкуп обществом ценных бумаг для определения долей в целых числах; фигурирование в реестре всех наследников как коллективных собственников. Если коллективная собственность сохраняется, то необходимо установить представителя данного коллективного акционера для реализации права голоса на собрании и получения дивидендов. Переход прав собственности на ценные бумаги по решению суда. Если переход прав на ценные бумаги совершается по решению, распоряжению или приказу суда (исполнительный лист) и регистратору представляются копии этих документов, то они должны быть заверены соответствующим судом, арбитражным судом или иным установленным действующим законодательством способом. При передаче прав на ценные бумаги по решению суда регистратор вносит записи в реестр на основании следующих документов: -копия решения суда, вступившего в законную силу, и исполнительный лист; -сертификаты ценных бумаг, принадлежащие прежнему владельцу (в случае документарного выпуска). Оформление займа выдачей ценных бумаг. Договор займа (договор, в силу которого одна сторона – заимодавец, передаёт в собственность другой стороне- заёмщику, деньги или другие вещи, а заёмщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества) выдачей ценных бумаг оформляется, как правило: -выдачей векселя; -выпуском (эмиссией) облигаций; -новированием (заменой) долга в денежное обязательство; -с помощью кредитного договора (в том числе договора о предоставлении товарного кредита; -с помощью договора факторинга. Залог ценных бумаг - способ обеспечения обязательств (чаще всего, возникающих из кредитного договора). Операции залога ценных бумаг на отечественном фондовом рынке развиваются в трех направлениях и связаны с использованием заклада ликвидных ценных бумаг клиента в обеспечение кредитов и гарантий: -залог государственных ценных бумаг; -залог векселей; -залог корпоративных инвестиционных бумаг (акций и облигаций). Общие требования к фиксации залога в системе ведения реестра установлены Постановлением Федеральной комиссии по ценным бумагам РФ (ФКЦБ РФ) от 18.06.2003 г. № 03-30/пс «О Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг». Если ценные бумаги, передаваемые в залог, находятся в общей долевой собственности, то распоряжения для внесения записей в реестр от имени залогодателя подписываются всеми участниками общей долевой собственности. Если распоряжение подписано уполномоченным представителем залогодателя или залогодержателя, к распоряжению прилагается доверенность. Для фиксации права залога ценных бумаг регистратор открывает залогодержателю в реестре владельцев именных ценных бумаг лицевой счет залогодержателя. Открытие лицевого счета залогодержателя осуществляется до предоставления залогового распоряжения или одновременно с предоставлением такого распоряжения. Регистратор не вправе принимать залоговое распоряжение в случае непредставления документов, необходимых для открытия лицевого счета. К таким документам в отношении залогодержателя- юридического лица в общем случае относятся: нотариально заверенные копии устава и Свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ; анкета зарегистрированного лица; документ, подтверждающий назначение на должность лиц, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности; нотариально удостоверенная копия банковской карточки. Фиксация права залога осуществляется только на основании залогового распоряжения, согласно которому к залоговому распоряжению необходимо было прикладывать оригинал или нотариально удостоверенную копию договора о залоге, а в случае отсутствия отдельного договора о залоге - оригинал или нотариально удостоверенную копию договора об основном обязательстве, обеспечением которого является залог. Так как при передаче в залог права собственности на бездокументарную ценную бумагу остаются у залогодателя, то и заложенные ценные бумаги в реестре владельцев именных ценных бумаг остаются на счете залогодателя. При этом по счету залогодателя вносится запись об обременении ценных бумаг обязательствами (залогом). При оформлении залога ценных бумаг: -передача заложенных ценных бумаг допускается без согласия залогодержателя; -последующий залог ценных бумаг запрещается; -уступка прав по договору залога ценных бумаг без согласия залогодателя запрещается; -залог распространяется на все или на определенное количество ценных бумаг, получаемых залогодателем в результате конвертации заложенных ценных бумаг; -залог распространяется на определенное количество ценных бумаг определенного вида, категории (типа), серии, дополнительно зачисляемых на лицевой счет зарегистрированного лица - залогодателя (в том числе дополнительных акций); -получателем дохода по всем или по определенному количеству заложенных ценных бумаг является залогодержатель; - обращение взыскания на заложенные ценные бумаги осуществляется во внесудебном порядке, при этом в залоговом распоряжении должна быть указана дата, с которой залогодержатель вправе обратить взыскание на заложенные ценные бумаги. Восстановление прав из утраченных ценных бумаг. Восстановление прав по данным ценным бумагам сопряжено со значительным объемом деятельности по собиранию, исследованию и оценке соответствующих сведений, поскольку закон, устанавливая презумпцию законности прав держателя ценной бумаги, исходит из того, что он не должен доказывать правомерность владения таким документом. Не допускается признание недействительной утраченной именной ценной бумаги и восстановление прав по ней. По общему правилу в случае утраты именной ценной бумаги, ее восстановление производится держателем реестра ценных бумаг. Утрата ценной бумаги, как документа, удостоверяющего имущественные права, может произойти двумя способами. Во-первых, под утратой ценной бумаги понимается ситуация, при которой документ полностью отсутствует в силу его физического уничтожения (к примеру, по причине землетрясения, пожара, наводнения либо иного стихийного бедствия) либо в силу перехода в обладание другого лица помимо воли заявителя (похищено, утеряно и т.п.). При последнем варианте существенным является то обстоятельство, что дело вызывного производства может быть возбуждено, если лицо, утратившее ценную бумагу, не знает фактического держателя указанного документа. Во-вторых, под утратой ценной бумаги понимается ситуация, при которой документ имеется в наличии у заявителя, однако в силу своей дефектности утратил признаки платежности в результате ненадлежащего ее хранения или по другим причинам. Документ может обветшать, обгореть, порваться, может быть подмочен и т.д. Рассмотрение дел по восстановлению прав из утраченных ценных бумаг происходит в судебном порядке, в порядке т.н. вызывного производства. Для возбуждения дела вызывного производства достаточно лишь предположения относительно принадлежности заявителю утраченной ценной бумаги, что делает достаточно широким перечень лиц, которые вправе обратиться с соответствующим заявлением в суд. Это любое лицо, полагающее, что оно является правообладателем по утерянной ценной бумаге, либо, что документ находился в его владении на законных основаниях. Действующее процессуальное законодательство вне зависимости от субъектного состава и характера деятельности относит рассмотрение и разрешение дел вызывного производства только к подведомственности федеральных судов общей юрисдикции. Следовательно, в качестве заявителей по делам вызывного производства могут выступать как физические лица, так и юридические лица. |