Нир. Практикум по решению задач по дисциплине Правовое регулирование офшорных компаний и трастов. Тема 6 Правовое регулирование траста
 Скачать 20.7 Kb.
|
|
Поляков Илья Сергеевич, Магистрант 1 курса группы ДМЮ-102кю, Московский финансово-промышленный университет «Синергия» Практикум по решению задач по дисциплине «Правовое регулирование офшорных компаний и трастов». Тема 6 «Правовое регулирование траста» Задача № 1. Задача № 1. Господин Д. купил 5% пакет акций корпорации, образованной в соответствии с законодательством штата Нью-Йорк, устав которой предусматривал производство и продажу оборудования для геологической разведки. Для расширения производства и проведения научных исследований корпорация нуждалась в дополнительных средствах. Общее собрание акционеров, состоящее из десяти человек, на котором Д. обладал наименьшим количеством акций, отклонило предложение совета директоров об увеличении уставного капитала и дополнительной эмиссии акций. Однако, принимая во внимание неблагоприятное состояние баланса корпорации, директора решили продать несколько контрольных пакетов акций другим корпорациям и полученные от продажи средства направить в очень прибыльную, но в такой же степени рискованную сферу деятельности. Этим же решением президент уполномочивался совершать необходимые юридические действия от имени корпорации для практической реализации принятой программы. Д, оставшись в меньшинстве, заявил, что такая коммерческая политика крайне рискованна и может привести к краху. Какие правовые возможности предоставляет право США для того, чтобы воспрепятствовать осуществлению принятой программы? Если корпорация приступила к практическому исполнению принятой программы, но затем приняла решение об отказе от программы, можно ли отказаться от исполнения по сделкам, совершенным корпорацией во исполнение программы, на том основании, что выполнение программы означало бы занятие неуставной деятельностью, что само по себе противозаконно? Какие особенности применения доктрины ultra vires в праве Англии и США? ОТВЕТ: корпоративное законодательство США предоставляет больше прав и полномочий акционеру по мере увеличения его пакета. Перечень прав может быть установлен на уровне штата. К типичным правам американского акционера относят: право голоса на выборах директоров, крупных корпоративных мероприятиях; возможность вносить поправки в корпоративный устав, учредительный договор; принятие участия в ежегодных собраниях акционеров; право на созыв внеочередных собраний; проверка бухгалтерии и списков акционеров; получение своей доли ликвидационных выплат от корпорации и т.д Большую роль на корпоративное право США, помимо самого законодательства, оказывают принятые судебные акты, т.к. выполняют не только правоприменительную но и правотворческую функцию. Во многих случаях, при рассмотрении заявления миноритарного акционера в суде, суд самостоятельно определяет справедливость условий, на которых осуществлялась сделка. Это, в свою очередь, позволяет решить некоторые дела в пользу миноритариев. Юридическое лицо вправе вступать лишь в такие гражданские правоотношения, которые предписаны ему законом, уставом либо учредительным актом. До окончательного исполнения программы юридическое лицо может отказаться от программы, т.к. она не соответствует Уставу. При этом существует понятие Ultra vires (выход юр. лица за рамки правоспособности, действия сверх полномочий) – это действия, совершаемые корпорацией, которые выходят за объем ее полномочий, установленных: 1) в статьях о целях учреждаемой корпорации; 2) в уставе корпорации; 3) во внутренних правилах деятельности корпорации: 4) в законах, разрешающих создание корпорации или подобных учредительных документах. Все действия, которые корпорация совершает за пределами полномочий, установленных уставом, являются ничтожными или оспоримыми. В современном законодательстве о создании корпораций сократилось количество случаев применения доктрины ultra vires . Доктрина устарела и практически все коммерческие корпорации в соответствии с уставом уполномочены осуществлять любую законную деятельность. Исключение – некоммерческие корпорации и создаваемые штатами корпорации (в т.ч. муниципальные), предназначенные для достижения конкретной общественной цели, такие как университеты или благотворительные учреждения. Право Англии всегда признавало общую правоспособность за юридическими лицами, созданными на основании специального акта короля. Что касается юридических лиц, созданных актом парламента, то их права и обязанности не могли выходить за рамки достижения указанной в уставе цели. Сделки, выходящие за эти рамки, объявлялись недействительными (сверх силы), и не пользовались исковой защитой. Однако судебная практика пошла по пути широкого толкования полномочий компании, упрощения порядка изменения цели, первоначально предусмотренной в уставе. Особенно это заметно стало после введения в действие закона о Европейских сообществах 1972 года. По этому закону любая сделка по решению директоров компании с добросовестным контрагентом считается совершенной в пределах полномочий компании. А законом о компаниях 1989 года принцип «сверх силы» отменен и стали применяться принципы континентальной Европы. Фактически общая правоспособность юридических лиц легализована и в США. Здесь за корпорацией признаются два вида прав: 1) положительно выраженные полномочия; и 2) подразумеваемые полномочия. Договор, исполненный одной из сторон, даже если он признан «сверх силы», не освобождает другую сторону от обязанности его исполнения. Легализация общей правоспособности закреплена в Примерном законе о предпринимательских корпорациях, которому следуют законы о корпорациях почти всех штатов . Таким образом, принцип ultra vires («сверх силы») означает возможность юридического лица вступать лишь в такие правоотношения, которые необходимы для достижения указанной в законе или уставе цели. В настоящее время во многих странах наблюдается тенденция к отказу от принципа специальной правоспособности (доктрины ultra vires), особенно в отношении коммерческих юридических лиц. Между тем, применение «ultra vires» в некоторой степени остается актуальным в отношении некоммерческих организаций. По законодательству некоторых штатов США доктрина ultra vires все еще может применяться при совершении следующих действий: 1) Осуществление благотворительных или политических взносов; 2) Выдача гарантии уплаты задолженности; 3) Предоставление займов должностным лицам или руководителям (членам правления); 4) Предоставление пенсий, премий, схем опционов на акции, выплат при уходе с работы и других дополнительных льгот; 5) Возникновение права на приобретение акций других корпораций или права на вступление в товарищество (partnership) Задача № 2. В рамках реализации инвестиционного проекта иностранным инвестором государственные органы обратили внимание, что с/х продукция и процессы ее производства не соответствуют требованиям, установленным в технических регламентах Таможенного союза. В результате обратились с предупреждением к иностранному инвестору о необходимости приведения в соответствие и продукции, и процессов ее производства. Однако, иностранный инвестор ответил отказом, мотивируя его тем, что является гражданином страны, которая не является членом Таможенного союза, а значит на него не распространяются требования, установленные в указанных актах. Проанализируйте сложившуюся ситуацию с правовой точки зрения. Какие правовые ограничения для иностранных инвесторов предусмотрены в рамках деятельности ЕАЭС? Кто из участников данного спорного правоотношения прав в сложившейся ситуации. Мотивируйте свой ответ? ОТВЕТ: Первым источником правового регулирования взаимоотношений между инвесторами и государствами еще в Евразийском экономическом сообществе (далее – ЕврАзЭС) стало Соглашение о поощрении и взаимной защите инвестиций в государствах-членах Евразийского экономического сообщества от 12 декабря 2008 года (далее – Соглашение ЕврАзЭС). Для недопущения спорных ситуаций между участниками инвестиционного процесса Соглашение ЕврАзЭС содержит понятийные определения (статья 1), в частности: инвестор, инвестиции, деятельность в связи с инвестициями, доходы, государство-реципиент, законодательство, территория. Стоит отметить, что договор прямо определяет круг субъектов, которые могут получить статус инвестора, а также перечень имущественных и неимущественных ценностей, используемых в качестве инвестиций. Следует также обратить внимание, что в соответствии со статьей 2 и 3 государства-участники Соглашения ЕврАзЭС приняли обязательства по созданию благоприятных условий для осуществления инвестиционных проектов и соответствующей защите капиталовложений. В целях создания благоприятной правовой среды для инвесторов закреплен принцип транспарентности, который обеспечивает доступность и открытость законодательства стран друг другу. В статье 4 Соглашения ЕврАзЭС указывается об одновременном действии двух правовых режимов: национального и наибольшего благоприятствования. В зависимости от предпочтения и выбора инвестора более благоприятного для него режима, выбирается тот режим, который будет действовать в отношении инвестиций. Помимо этого, в отношении инвестиций действуют справедливый и равноправный режимы. Таким образом, на основании вышеизложенного можно сделать вывод, что иностранный инвестор вправе выбрать наиболее благоприятствующий правовой режим. Кроме того, имеющийся на сегодняшний день договор о ЕАЭС гарантирует защиту от дополнительных требований со стороны государства, например, в случае экспорта всех или части товаров и услуг, импортировать, закупать или использовать товары или услуги, государством происхождения которых является принимающее инвестиции государство. |