реферат Правовое мышление. Правовое мышление
 Скачать 44.57 Kb.
|
|
Министерство науки и высшего образования Российской Федерации (МИНОБРНАУКИ РОССИИ) ТОМСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ (ТГУ) Юридический институт Кафедра уголовно-исполнительного права и криминологии РЕФЕРАТ по дисциплине «Введение в специальность» на тему «Правовое мышление» Выполнил студент группы № 068502 ____________Лалиева А.Г. Проверил К.ю.н., доцент ___________Карелин Д.В. ___________________ зачтено/незачтено Томск 2018 ОГЛАВЛЕНИЕ
ВВЕДЕНИЕ Правовое, или социально-правовое, мышление представляет собой интеллектуальную деятельность, состоящую в решении различного рода задач, связанных с использованием правовых средств или правовых аргументов, и направленную на формулирование правовых утверждений, т.е. позиций, оценок, выводов.1 Правовое мышление определяет, как юрист осознает окружающий мир, планирует, контролирует, оценивает свои действия в повседневной жизни и при осуществлении своей профессиональной деятельности. Правое мышление в данном контексте связано именно с профессией юриста и трудом юриста. Правовое мышление юриста это во многом результат его образования, которое опирается на профессиональное развитие сообщества юристов, накопленные сообществом юристов и обществом в целом совокупность или систем правовых знаний. Мышление Мышление - основа человеческой личности. Способность мыслить, осознавать, отражать окружающий мир - это то, что отличает человека от животного, определяет жизнь человека, его отношение к окружающей действительности. Само существование человека можно охарактеризовать как постоянный поток мыслей. Мышление как свойство сознания не дается человеку от рождения, оно приобретается в процессе жизни как навык. Мышление — социально обусловленный, неразрывно связанный с речью психический процесс поисков и открытия существенно нового, то есть процесс опосредованного и обобщенного отражения действительности в ходе ее анализа и синтеза. Информация, полученная человеком из окружающего мира, позволяет человеку представлять не только внешнюю, но и внутреннюю сторону предмета, представлять предметы в отсутствие их самих, предвидеть их изменение во времени. В психологии под мышлением понимают процесс познавательной деятельности индивида, характеризующийся обобщенным и опосредованным отражением действительности. Предметы и явления действительности обладают такими свойствами и отношениями, которые можно познать непосредственно, при помощи ощущений и восприятий (цвета, звуки, формы, размещение и перемещение тел в видимом пространстве). Первая особенность мышления - его опосредованный характер. То, что человек не может познать прямо, непосредственно, он познаёт косвенно, опосредованно: одни свойства через другие, неизвестное - через известное. Мышление всегда опирается на данные чувственного опыта - ощущения, восприятия, представления - и на ранее приобретённые теоретические знания. Косвенное познание и есть познание опосредованное. Вторая особенность мышления - его обобщённость. Обобщение как познание общего и существенного в объектах действительности возможно потому, что все свойства этих объектов связаны друг с другом. Общее существует и проявляется лишь в отдельном, в конкретном. Мышление человека протекает в форме суждений и умозаключений. Суждение — это форма мышления, отражающая объекты действительности в их связях и отношениях. Каждое суждение есть отдельная мысль о чём-либо. Последовательная логическая связь нескольких суждений, необходимая для того, чтобы решить какую-либо мыслительную задачу, понять что-нибудь, найти ответ на вопрос, называется рассуждением. Рассуждение имеет практический смысл лишь тогда, когда оно приводит к определённому выводу, умозаключению. Умозаключение и будет ответом на вопрос, итогом поисков мысли. Мышление не только теснейшим образом связано с ощущениями и восприятиями, но оно формируется на основе их. Переход от ощущения к мысли — сложный процесс, который состоит, прежде всего, в выделении и обособлении предмета или признака его, в отвлечении от конкретного, единичного и установлении существенного, общего для многих предметов. Мышление выступает главным образом как решение задач, вопросов, проблем, которые постоянно выдвигаются перед людьми жизнью. Решение задач всегда должно дать человеку что-то новое, новые знания. Поиски решений иногда бывают очень трудными, поэтому мыслительная деятельность, как правило, - деятельность активная, требующая сосредоточенного внимания, терпения. Реальный процесс мысли - это всегда процесс не только познавательный, но и эмоционально-волевой. Для мышления человека более существенно взаимосвязь не с чувственным познанием, а с речью и языком. Объективной материальной формой мышления является язык. Мысль становится мыслью и для себя и для других только через слово — устное и письменное. Благодаря языку мысли людей не теряются, а передаются в виде системы знаний из поколения в поколение. Мышление также неразрывно связано и с практической деятельностью людей. Всякий вид деятельности предполагает обдумывание, учёт условий действия, планирование, наблюдение. Действуя, человек решает какие-либо задачи. Практическая деятельность — основное условие возникновения и развития мышления, а также критерий истинности мышления. Можно выделить следующие этапы процесса мышления: 1) осознание проблемной ситуации; 2) мотивация (возникновение желания решить проблему); 3) анализ проблемы; 4) визуализация результата; 5) определение цели; 6) формулирование задачи; 7) разработка стратегии. Правовое мышление. Вряд ли можно найти деятельность, где мышление не имело бы существенного значения. На базе общих свойств мышления у специалиста, осуществляющего юридическую деятельность, развивается особое профессиональное мышление, которому должны быть присущи активность и инициативность, поисковый, аналитико-синтетический характер, глубина и широта, логичность и организованность, доказательность (нетерпимость к голословным утверждениям), непротиворечивость, способность мыслить при «информационных пустотах», умение выдвигать гипотезы и тщательно исследовать их, находчивость, гибкость, скорость, практичность, ясность, устойчивость, креативность, критичность. Профессиональное мышление юриста по содержанию определяется правом, поэтому его еще называют правовым мышлением. Главные особенности правового мышления - системность, оперирование правовыми терминами, которые имеют специфический юридический смысл, подчинение принципам права, регулирование требованиями закона, логичность, то есть, обоснованность законам логики. Правовое мышление как компетенция формируется в процессе обучения юридической специальности, и далее совершенствуется и корректируется в процессе профессиональной деятельности. Субъект, обладающий правовым мышлением, способен оценивать юридическую значимость конкретных событий, действий, предвидеть их возможные правовые последствия и решать возникающие проблемы юридическими средствами. Соответственно правовое мышление как процесс можно представить последовательностью трех основных этапов мыслительной деятельности, осуществляемой в той или иной правовой ситуации (ситуации правоприменения): 1) выявление связей между субъектами правоотношений, противоречий в их интересах, возникающих в конкретной правовой ситуации; 2) установление юридической значимости выявленных связей и оценивание всех элементов правовой ситуации; 3) построение целого на основе понимания правовой ситуации и устранения юридических противоречий.2 Профессиональное мышление юриста есть обобщенная ориентация в конкретных профессионально-правовых ситуациях действительности. В профессиональном мышлении юриста устанавливается отношение условий деятельности к ее цели, осуществляется перенос юридических знаний из одной ситуации в другую, преобразование данной ситуации в соответствующую обобщенную схему. Умение юридически мыслить - это значит правильно, целенаправленно оперировать понятиями в условиях возникшей юридически значимой практической задачи. Мышление судьи, адвоката, следователя- это практическое мышление, оно на каждом своем этапе связано с определенными практическими проявлениями. Умственная деятельность юриста-теоретика (ученого) осуществляется на пути перехода от практики к абстракции, теории. Умственная деятельность практика осуществляется на пути перехода от абстракции к живой действительности, практике. Содержание профессионального мышления юриста составляют профессиональные установки на: высокую нормативную культуру, которая предусматривает святость буквы и духа закона, склонность к порядку и законопослушности; обостренное чувство справедливости, которое выражается в умении критически оценивать поведение окружающих людей и самокритическом отношении к собственным действиям в отношении коллег и клиентов; общий и специально-профессиональный интеллект, эрудированность, оперативная информационная насыщенность не только в узкой сфере своей деятельности, но и в смежных с ней областях. Так, судья не может не знать фактов рассматриваемого дела, игнорировать информацию о его различных деталях или рассчитывать на длительность поиска необходимых данных; приоритетность прав человека, уважение к личности, проявляющееся в соблюдении принципа презумпции невиновности, обеспечении режима благоприятствования честному и добросовестному человеку и исключения безнаказанности правонарушителя. Правовое мышление и правовая культура. Уровень профессионального мышления юриста - показатель его компетентности и квалификации как специалиста. Правовое мышление является необходимым компонентом профессиональной правовой культуры. Правовое мышление пригодно для профессионального использования только в тех случаях, когда оно опирается на накопленные сообществом юристов и обществом в целом совокупность или систем правовых знаний. Правовая культура рассматривается в качестве результата взаимодействия субъектов, в процессе которого возникают регулирующие эталоны поведения в виде норм права, а ее существование – в качестве формы социального взаимодействия, которое воспроизводит существующие и продуцирует новые эталоны правового поведения. Взаимосвязь правового мышления и правовой культуры может быть показана путем сравнительного анализа особенностей правового мышления и правовой культуры представителей англосаксонской и романо-германской правовых семей. Общие признаки романо-германской правовой семьи: Целостная, иерархически построенная система источников права. (Конституция, далее идут законы, потом подзаконные акты и т.д.); Главенствующая роль законодателя в формировании права (т.е. право в основном выражено законами и создается парламентом страны); Наличие писаных конституций, обладающих высшей юридической силой на территории всего государства; Деление права на публичное и частное; Судебный прецедент и правовой обычай являются второстепенными, зачастую не официальными источниками права. Общие признаки англосаксонской правовой семьи: Основной источник права - судебный прецедент. Обобщая судебную практику в своих решениях, практикующие юристы руководствуются в своей работе уже сложившимися нормами.; Отсутствие кодифицированных отраслей права, т.е. нет кодексов. Вместо этого сборники прецедентов. В состав данной семьи входят национальные системы, возникшие в континентальной Европе на основе соединения римских, канонических и местных традиций (Франция, Германия, Испания, Швеция и др.). В состав англосаксонской семьи права входят Великобритания и страны, которые исторически входили в британскую колониальную систему (США, Австралия, Канада и др.). Для англосаксонской правовой семьи характерен низкий уровень нормативных обобщений и систематизации. Начиная со второй половины XIX века в Великобритании выпускаются так называемые «Судебные отчеты», в которых публикуются решения высших судебных инстанций, приобретающих значение судебных прецедентов. Наряду с этим издаются также «Всеанглийские судебные отчеты», «Судебные отчеты по Северной Ирландии», «Еженедельные судебные отчеты» и иные отчеты, которые трудно поддаются систематизации. И обобщение, и систематизация – операции правового мышления, которые лежат в основе становления и развития романо-германской правовой семьи, для англосаксонского правового мышления характерна такая логическая операция, как аналогия, на которую опирается применение правовых прецедентов. Эти особенности правового мышления в свою очередь связаны со специфической чертой правовой культуры – отсутствием официального вертикального деления права на отдельные отрасли (к примеру, один правовой акт может содержать нормы уголовного, гражданского и семейного права). Если говорить о правовых актах, то для них нередко характерно сочетание общих весьма широких предписаний с невероятно конкретными деталями. В результате многие правовые акты, становится трудными для понимания и применения. Однако следует отметить, что эта особенность – не столько показатель правового мышления авторов законов, а, скорее, она зависит от историко-политических предпосылок принятия закона. Если законодательный орган стремится избежать однозначного решения некоего сложного вопроса, то он может принять чрезвычайно широкий, расплывчатый акт, тем самым переложив ответственность за его реализацию на соответствующие правоприменительные органы. Ученым справедливо замечено, что «социальные силы, стоящие за любым конкретным законом, объясняют в той же мере его форму, что и сущность». Действительно, если законодатель использует столь общие, абстрактные понятия, это приводит к ситуации, при которой без их интерпретации, в первую очередь со стороны судов, практическое применение этих актов становится невозможным. Они не содержат как таковых правил поведения, а очерчивают лишь рамки, границы дозволенного (необходимого) поведения. В этом также проявляется взаимосвязь правового мышления и правовой культуры. Рамочные правовые акты обеспечивают судебному прецеденту роль необходимого и основного источника права. Данная практика принятия рамочных правовых актов в целом соответствует традиционному правопониманию юристов общего права, для которого характерно восприятие права в качестве результата деятельности, в первую очередь судебных, а не законодательных органов. Тем не менее, если говорить о таком основополагающем требовании, предъявляемом к правовому мышлению, как непротиворечивость, необходимо отметить, что процессу толкования права в англосаксонской юриспруденции присуща высокая степень систематизированности. Являясь актами индивидуального правоприменения, судебные решения смогли стать самим правом, занимая пусть не самое высокое место в иерархии форм английского права, однако во многом играя определяющую роль в процессе его формирования. Следовательно, требования к технике толкования должны быть весьма высоки, так как именно от их качества будет зависеть правоформирующая роль судебных решений. Так, многие правоведы также указывают, что, к примеру, главным преимуществом английской юридической техники «является ее институционализация, обязывающая каждого юриста, независимо от его процессуального статуса, политических, гендерных и других предпочтений следовать весьма упорядоченным правилам», а это уже в свою очередь имеет значение в качестве эффективно действующего образца комплекса институтов, которые позволяют устранить прямое влияние на судебные органы со стороны исполнительной власти. Для правового мышления представителей романо-германской правовой семьи, напротив, характерен высокий уровень обобщения и систематизации уже на стадии принятия законов, правовая норма имеет четкую логическую структуру. Любая правовая норма имеет логическое содержание и ценностное значение, их совокупность образует логический смысл правовой нормы. Такой процесс правового мышления, как толкование права, в немецкой юриспруденции опирается на четыре основных метода: история создания закона, его текст, система и поставленные перед ним цели. Правовая культура и правовое мышление – тесно связанные взаимообусловленные явления правовой реальности. Носители правовой культуры того или иного государства обладают правовым менталитетом, под которым понимается актуальный, реальный способ правовой деятельности и правового мышления, присущий определенной социальной общности. К сущностным чертам правового менталитета можно отнести свойства, обуславливающие само существование правовой системы в качестве единого целого, соответствующие устойчивым, долговременным, многовековым условиям ее существования и исторического развития. Менталитет не может быть раскрыт без объективного анализа данных условий. Сохранение правового менталитета непосредственно обеспечивается функционированием в обществе каналов трансляции ментальной информации, среди которых: окружающая правовая среда (действие законов, организация правовых институтов создают у представителей каждого поколения единый настрой в сфере восприятия правовой действительности); связь поколений, общение с носителями правового менталитета; структуры языка права конкретной общности, выступающие формой транслирования национальных способов правового мышления; тексты законов, кодексов и юридических сочинений. Для правовой культуры европейского общества правовое мышление и в более широком смысле правовая рациональность имеют первостепенное значение. Согласно мнению отдельных ученых, среди системообразующих идей и духовных доминант западноевропейской правовой культуры выделяется рационализм. Рационализм означает веру в бесконечные возможности, позволяющие человеческому духу знать, структурировать и справляться с действительностью в объективной манере. Рациональность европейцев является универсальной, имеет тенденцию к предельным обобщениям. Для западноевропейского рационализма характерны спекулятивность, установка на отвлеченно-категориальное воспроизведение знаний о мире, что определяет «заземленность» европейской рациональности: рационализм приобретает смысл в качестве господствующего способа понимания, образа жизни и мотивации человека. Материальная жизнь, повседневный быт, право, политика воспринимаются не непосредственно, а лишь в некоей сетке закономерностей, через абстрактную модель, на основании очевидности детерминизма явлений. Таким образом, связь правовой культуры с правовым мышлением может быть установлена через понятие правового менталитета. Правовое мышление при таком подходе становится основным системообразующим элементом правовой культуры определенного круга субъектов, определяющим характерные способы освоения социально-правовой действительности. ЗАКЛЮЧЕНИЕ Особенности правового мышления и правовой культуры представителей различных правовых семей влияют на юридическую теорию и практику в государстве, а также в значительной степени на подготовку юристов, которая значительно отличается в странах англосаксонской и романо-германской правовых семей. Эти особенности объясняются различиями в правовых системах, системах права, источниках, систематизации права в данных государствах, а в конечном итоге особенностями правовой культуры и правового мышления. Именно правовое мышление лежит в основании профессиональной правовой культуры. Правовой менталитет и правовая культура того или иного общества формируют правовое мышление и в свою очередь вновь им конструируются. СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ Жалинский А.Э. Введение в специальность "Юриспруденция". Профессиональная деятельность юриста: учеб. - 2-е изд., перераб. и доп. - "Проспект", 2009 г. - 362 стр. Бизнес конспект // Егоров В. А. Генезис юридического мышления. – [Электронный ресурс]. URL: http://www.konspekt.biz/index.php?text=53592 (дата обращения 20.12.2018). Куклин С.В. Правовая культура и правовое мышление в современном обществе // Вестник ЮУрГУ. Серия «Право». 2017.Т.17.№14, с.75-83 - [Электронный ресурс]. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/pravovaya-kultura-i-pravovoe-myshlenie-v-sovremennom-obschestve (дата обращения 20.12.2018). Берман Г.Дж. Западная традиция права: эпоха формирования. Пер. с англ. — 2-е изд. — М.: Изд-во МГУ: Издательская группа ИНФРА- М —НОРМА, 1998. — 624 с. Боруленков Ю.П. Правовое мышление как интеллектуальная составляющая юридического познания // Известия высших учебных заведений. Правоведение. 2017. № 2 (331). С. 6-41 – [Электронный ресурс]. URL: http://www.iuaj.net/node/2351 1 Жалинский А.Э. Введение в специальность "Юриспруденция": Профессиональная деятельность юриста: учеб. – изд., перераб. и доп. - М.:ТК Велби, Изд-во Проспект, 2009 – 362 с. 2 Бизнес конспект // Егоров В. А. Генезис юридического мышления. – [Электронный ресурс]. URL: http://www.konspekt.biz/index.php?text=53592 (дата обращения 20.12.2018). |