Шпаргалка по международному частному праву международное частное право понятие, предмет, сфера действия
 Скачать 137.26 Kb.
|
|
В древних обществах иностранцев не признавали за субъектов права. В латинском языке слова «иностранец» и «враг» равнозначны. Поскольку они не признавались субъектами права, их можно было продавать в рабство, убивать, и права человека никоим образом не соблюдались. Однако по мере развития торговли и контактов между различными нациями за иностранными лицами стали признаваться определенные права. Данный факт нашел яркое выражение в римском праве, которое имело специальную отрасль регулирования – ius gentium. В настоящее время таким правовым понятием, как ius gentium, обозначают международное публичное право, а в те времена ius gentium обозначало систему норм, с помощью которых регулировались частноправовые отношения между римскими гражданами и иностранцами, которые именовались перегринами. Перегрины – это иностранцы, которые не являются рабами, но в то же время не являются и римскими гражданами. Для регулирования частноправовых отношений между римскими гражданами существовала целая отрасль права, которая впоследствии стала называться гражданским правом. Римское право впервые достигло результата, при котором гражданско-правовые отношения с иностранным элементом регулировались весьма детально на хорошем юридическом уровне специальной системой норм. Данный факт оказал очень сильное влияние на гражданское право, в частности на его развитие. И в конечном итоге это предопределило поглощение римского права гражданским. Поэтому сегодня многие говорят о том факте, что не следует забывать о положительном эффекте римского права, который был оказан на гражданское и международное частное право. История международного частного права знает много примеров, которые так или иначе свидетельствуют об обращении к его отдельным институтам в различных государствах(например, институт ант-ролепсии использовался в древние времена и в Средневековье. Его суть заключалась в следующем: одно из государств задерживало иностранных подданных для того, чтобы принудить государства, гражданами или подданными которого они являлись, к осуществлению правосудия или других действий, на которых настаивало первое государство. Еще в XIX – начале XX вв. в странах Восточной Азии и Ближнего Востока существовал режим капитуляции, его суть заключалась в следующем: иностранцы, как правило, стран Европы, исключались из-под юрисдикции местных судов. Такой режим существовал в Индии, Китае, Египте, странах Ближнего Востока. Если говорить об истории зарождения самой науки международного частного права, то необходимо вернуться в эпоху Средневековья, когда вопрос о том, какое право применить в той или иной ситуации к правоотношениям, осложненным иностранным элементом, стоял ребром. Именно в то время получили свое развитие такие институты, как оговорка о публичном порядке, автономия воли, также получили свое развитие коллизионные нормы. Так, во Франции нормы права делились на территориальные и экстерриториальные. Таким образом, практически все институты, которые применяются в настоящее время, имеют большую историю. 7. ПЕРВЫЕ ДОКТРИНЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА. ГЛОССАТОРЫ И ПОСТГЛОССАТОРЫ Можно сказать, что международное частное право в том виде, в каком существует сейчас, начиналось с суждений Алдрига, глоссы Акурсия, договора князя Олега с греками, который содержал норму о том, как наследуется имущество русских, находящихся на службе в Греции (911 г. н. э.). История международного частного права – это история коллизионного права, обязанного своим появлением международному гражданскому процессу, международному гражданскому обмену и различиям в частном праве. Необходимость в коллизионном праве наиболее ярко проявилась в связи с экономическим подъемом городов северной и средней Италии в XIII–XV вв. н. э., с образованием промышленных центров, формированием городских общин, каждая из которых следовала своему собственному своду обычаев, которые именовались статутом. Коллизия статутов вынуждала юристов искать пути их разрешения, обращаясь к главному в те времена авторитету – источникам римского права. Объяснения истолкования текста источника принимало форму глоссы. Глоссирование текстов источников римского права входило в программы обучения в школе XII в. до н. э. (чтение Дигест). Учитель читал вслух и правил язык рукописного текста, а студенты следили за ним по своим, обычно взятым в аренду, рукописным копиям и делали пометки. К этому занятию применялся термин «лекция», обозначающий чтение. Поскольку текст был труден, его приходилось объяснять. Таким образом, после чтения текста учитель обязательно объяснял его – глоссировал, т. е. растолковывал слово за словом. Студенты записывали диктуемые лекции между строчками текста и в очень скором времени глоссы приобретают более серьезный авторитет, нежели сами Дигесты. Около 1250 г. «Глосса Ординария Окуссия» стала общепринятой работой по Дигестам вообще и по коллизионному праву в частности. Вслед за Окуссием последовали постглоссаторы, или, как их еще называют, комментаторы, но они уже комментировали и сами тексты, и существующие глоссы. Одним из институтов, который уходит своими корнями в те времена, является оговорка о публичном порядке, которая делает акцент на территориальности «местного» публичного порядка. Однако в учениях глоссаторов и постглоссаторов еще не выделялось понятие «публичный порядок», но уже говорилось о том, что все законы и статуты должны действовать только на определенной территории. Таким образом, для того чтобы в полном объеме соблюдались интересы общества и государства, а также не нарушались основы правовой системы и нормы морали, римское государство категорически запрещало применение на своей территории иностранных законов. В XVI–XVII вв. в учениях известных голландских статутариев отца и сына Вутов получил свое развитие такой институт международного частного права, как взаимность. Однако в самом первом своем проявлении он носил название comitas gentium (международная вежливость). Тот период в Голландии был обусловлен строгой территориальностью действия местных обычаев. Однако Вуты утверждали, что необходима во взаимоотношениях государств, как и в отношениях частных лиц, международная вежливость. Тем самым голландские юристы подчеркивали, что каждое государство вправе самостоятельно определять, в какой степени оно допускает действие законов другого государства на своей территории. 8. РУССКАЯ НАУКА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА Термин «международное частное право» – американский, связанный с именем основоположника американской доктрины международного частного права Джозефа Стори, который впервые привел данный термин в комментариях к конфликтному праву (1834 г.). Начиная с 40-х гг. XIX в. к этому термину стали обращаться и в европейских странах. В России термин «международное частное право» был введен в научный оборот Н.П. Ивановым, автором написанной в 1865 г. в Казани работы «Основание частной международной юрисдикции», которая положила начало развитию в нашей стране науки международного частного права. В дореволюционной литературе в области международного частного права в XIX в. и в начале XX в. наибольшей известностью пользовались труды следующих ученых: Н.П. Иванова, К. Малышева, Ф.Ф. Мартенса, Пиленко, Казанского. Разработка данных проблем, в отличие от международного публичного и гражданского права, началась в России сравнительно поздно. В 1859 г. известный русский цивилист Д.И. Мейер в своих чтениях по русскому гражданскому праву изложил основные положения учения Савиньи о коллизиях закона. Древнерусскому цивилисту К.И. Малышеву принадлежит заслуга в разработке учения о так называемых межобластных коллизиях, которое было весьма актуально в дореволюционной России. Объяснялось это тем, что на ее территории в то время действовали законодательные акты различных правовых систем (Свод законов России, Гражданский кодекс Наполеона). Систематичную разработку вопросов международного частного права осуществил Ф.Ф. Мартенс в 11-м томе своего курса «Современное международное право цивилизованных народов» 1896 г. В этом фундаментальном труде, переведенном на ряд языков, автор, выдающийся русский юрист и дипломат, исходит из норм связанности суверенного государства некоторыми основными началами международного частного права, выработанными в процессе межнациональной общины. Под международным частным правом Мартенс понимал совокупность юридических норм, определяющих применение к данному правовому отношению заинтересованного лица в международном обороте права или закона отечественного или иностранного государства. Профессор Мартенс исходил из международно-правовой концепции международного частного права. Следует отметить большую деятельность ученого в области кодификации международного частного права, он был первым делегатом на Гаагской конференции по международному частному праву и избирался ее вице-президентом. Широким подходом к международному частному праву отличились работы профессора Казанского, который относил к международному частному праву не только коллизионные нормы, как это делал Мар-тенс, но и нормы материального права. В этой связи Казанский говорил о двух задачах: создать всемирный гражданский оборот и обеспечить каждому конкретному лицу определенную совокупность прав; определить, законы каких государств должны применяться к тем или иным отношениям между лицами. Международному гражданскому праву он посвятил особенную часть своего учебника, в которой определил общие начала, т. е. понятия и правовую природу международного гражданского права, он также говорил о договорах и кодификации данного права, упоминал о столкновениях (коллизиях)законов, дал анализ отдельных норм. Таким образом, несомненная заслуга Казанского состоит в том, что он не ограничивал международное частное право рамками коллизионного права, хотя и не всегда последовательно проводил данную точку зрения в своих работах. 9. УНИФИКАЦИЯ НОРМ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА Под согласованием и унификацией права международной торговли подразумевается процесс разработки и принятия правовых норм, способствующих развитию международной торговли. Международная торговля иногда сталкивается с препятствиями, связанными с такими факторами, как отсутствие определенности в вопросе о применимом праве. Комиссия USITRAL выявляет такие проблемы и затем проводит тщательную разработку вариантов решений, приемлемых для государств с различными правовыми системами и государств, находящихся на различных уровнях экономического и социального развития. Под унификацией понимается принятие государствами общих правовых норм, регулирующих конкретные аспекты международных коммерческих операций. Типовой закон или руководство для законодательных органов являются текстами, которые разрабатываются в целях согласования законодательства на внутригосударственном уровне, в то время как конвенция представляет собой международный документ, который принимается государствами в целях унификации права на международном уровне. Не следует категорично утверждать, что результатом унификации должны быть идентичные, т. е. тождественные, полностью совпадающие по содержанию нормы. Это могут быть как согласованные, так и единообразные нормы. Международная унификация права – правотворческий процесс, направленный на создание во внутреннем праве различных государств норм согласованных, не противоречащих друг другу, схожих между собой, причем содержание их может быть неидентичным. Таким образом, международная унификация частного права – это понятие широкое, поскольку имеет разновидности: – унификация права (прямая унификация); – гармонизация права (косвенная унификация). Критерием различия разновидностей унификаций норм права является метод унификации норм права. В качестве методов можно выделить: международную конвенцию, типовой или модельный закон, а также акт международной организации рекомендательного характера. Термин «гармонизация права» уместно употреблять для обозначения такой международно-правовой унификации, при которой: – в результате заключения международного договора по унификации не происходит установления одинаковых юридических понятий в национальных законодательствах государств-участников, а устанавливается лишь соответствие в регулировании охватываемых в договоре вопросов; – использование государствами текстов законов или актов рекомендательного характера приводит к той или иной степени сближения национальных законодательств. Однако сущность унификации права состоит не только в выработке единообразных норм, рассчитанных на регулирование схожих отношений, это еще и правотворческий процесс. По аналогии с внутригосударственным правом унификацию как процесс международного правотворчества можно разделить на несколько этапов. 1. Познание социальных факторов, формирование международно-правовой позиции государств, намерение субъектов вступить в правотворческий процесс. 2. Согласование воли государств в отношении содержания правил поведения. 3. Процесс признания государствами этого правила в качестве национально-правовой нормы. 10. ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА Под источниками права понимаются внешняя форма актов компетентных государственных органов законодательной власти, содержащих нормы права, обязательные для исполнения. Что касается норм международного частного права, то они имеют свою специфику, а именно для любой отрасли российского права характерно то, что наибольшую юридическую силу имеют кодексы и законы, а для международного частного права – договоры и соглашения. Существуют следующие виды источников в международном частном праве: 1) международные договоры; 2) внутреннее законодательство; 3) судебная и арбитражная практика; 4) обычаи. Особенностью данных источников является то, что с одной стороны в качестве источников права выступают международные договоры, а с другой – внутреннее законодательство и судебная практика, однако предметом регулирования во всех случаях выступают общественные отношения, осложненные иностранным элементом. Поэтому двойственность источников не приводит к разделению международного частного права. Что касается российского законодательства относительно решения вопроса о том, применять ли внутреннее законодательство или международные договоры, то в российских нормативно-правовых актах четко сказано, что в случае если международным договором установлены иные правила, нежели установленные законом, то применяются правила, предусмотренные международным договором. Международные договоры играют очень большую роль в развитии и становлении международного частного права. На основе международных договоров происходит унификация норм права не только коллизионного характера, но и материально-правового. Таким образом, это способствует единообразному применению норм права по всей стране, что способствует развитию экономических связей между государствами. Для того чтобы унифицировать нормы международного частного права, необходимо, во-первых, принимать на международном уровне модельные законы, а точнее, кодексы, во-вторых, необходимо принимать директивы или иные нормативно-правовые акты по тем или иным вопросам. В настоящий момент это находится в стадии разработки и принятия. Что касается обычаев, то это неписаный источник права, который формировался столетиями и необходим в тех случаях, когда норма, регулирующая те или иные общественные отношения, либо отсутствует, либо написана недостаточно полно. Однако наличие и содержание обычая должна доказывать та сторона, которая на него ссылается. Признаками обычая являются : – определенная продолжительность существования; – постоянность соблюдения; – определенность; – непротиворечивость. Сложность природы международного обычая состоит в том, что его следует отличать от обыкновения, под которым понимается определенный порядок деловых отношений, который находит свое отражение в отдельном пункте договора, либо иной сделки, зачастую к ним относят нормы международной вежливости, обыкновения не являются источником международного частного права. Документами, подтверждающими существование обычая, могут служить: решения международных судебных и арбитражных органов, резолюции международных организаций и т. д. 11. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ДОГОВОРЫ, ВНУТРЕННЕЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО Международным договором признается соглашение, заключенное между государствами. Международные договоры классифицируются по различным основаниям в зависимости: 1) от субъектов – многосторонние и двусторонние; универсальные и региональные; самоисполняемые и несамоисполняемые; 2) сферы международного частного права: договоры о правовой помощи, о правах человека, по вопросам права собственности, о международных расчетах, консульские конвенции и пр. В зависимости от количества государств, участвующих в подписании данного договора, они подразделяются на многосторонние, участниками которых являются более двух государств, а также двусторонние – два государства. Одним из ярких примеров двустороннего договора является Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и лицами других государств 1965 г., участниками которой являются 152 государства. Многосторонние конвенции бывают универсальными и региональными. Универсальные договоры заключаются государствами, принадлежащими к различным регионам земного шара, различным политическим системам. Региональные – это те соглашения, которые действуют в рамках одного региона, или региональной интеграционной группировки государств. Самоисполняемые договоры – это договоры, которые уже содержат в себе нормы-санкции и не требуют дополнительного принятия норм на внутригосударственном уровне. Несамоисполняемые – наоборот, требуют дополнительного регулирования на внутригосударственном уровне. |