курсач. Учебник для вузов 5е издание, переработанное и дополненное Под редакцией заслуженного деятеля науки рф
 Скачать 6.29 Mb.
|
|
Глава 38. НОТАРИАЛЬНАЯ ФОРМА ЗАЩИТЫ И ОХРАНЫ ПРАВА § 1. Общая характеристика нотариата История. Памятники русского права, российское законодательство свидетельствуют о возможности выделения нескольких условных этапов в развитии нотариата. Первый этап - с XIII в. через законодательство Петра Великого и его преемников - Свод законов 1832 г. - до Судебной реформы и принятия Положения о нотариальной части 1866 г. (далее - Положение). В это время юридические акты и документы частноправового характера составлялись площадными писцами, именуемыми позднее дьяками и подьячими, маклерами и нотариусами; развивались способы совершения письменных актов (крепостные, явочные, домашние). Второй этап охватывает период действия Положения 1866 г. - до 1918 г. Положением определялось, что нотариусы действуют при судах и под наблюдением суда. Нотариусы рассматривались как состоящие на государственной службе, но от государства оплаты не получали. Нотариальная деятельность обеспечивалась за счет совершения нотариальных действий. На должность нотариуса мог претендовать подданный Российской империи, совершеннолетний, не привлекающийся к ответственности, не состоящий на службе, внесший залог на случай возмещения убытков, прошедший испытание на предмет знания законов, правил делопроизводства. Положение 1866 г. помимо организационных вопросов регулировало вопросы компетенции и порядка совершения нотариальных действий <1>. Третий этап - 1918 - 1993 гг. - от упразднения "частного" нотариата до полного его огосударствления. Положение о государственном нотариате 1922 г. заложило основы советского нотариата, которые получили свое развитие и закрепление в Законе СССР "О государственном нотариате" 1973 г., Законе РСФСР "О государственном нотариате" 1974 г. В соответствии с данными правовыми актами учреждалась должность государственного нотариуса, нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе. Нотариальная деятельность сводилась в основном к удостоверению копий документов, доверенностей, оформлению наследственных прав. Четвертый этап - 1993 г. - по настоящее время - связан с принятием и действием Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, переходом к модели нотариата латинского типа. В последние годы начиная с 2010 г. в развитии российского нотариата наметился очередной этап - подготовка перехода к модели активного нотариата. -------------------------------- <1> См. подробнее: Объяснительная записка к проекту новой редакции Положения о нотариальной части. СПб., 1904 г. Репринтное издание в трех книгах. Книга первая. Проект "Золотые страницы российского нотариата". Понятие. Нотариат представляет собой систему органов и должностных лиц, на которых возложено выполнение предусмотренных законом действий и в предусмотренном законом порядке в целях обеспечения защиты и охраны прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц. Нотариальные действия от имени государства совершают нотариусы, занимающиеся частной практикой и работающие в государственных нотариальных конторах, а также должностные лица органов исполнительной власти и консульских учреждений в соответствии с их компетенцией. Наука гражданского процессуального права изучает деятельность нотариата, хотя она и находится за пределами гражданского судопроизводства. Объясняется это общностью задач суда и нотариата по охране субъективных прав и обеспечению законности в гражданском обороте. Классификация нотариальных действий. Охрана прав граждан и юридических лиц, их законных интересов осуществляется посредством совершения нотариусом предусмотренных законом нотариальных действий. Нотариальные действия классифицируются по их направленности: - нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорных прав; - нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорных фактов; - нотариальные действия по приданию долговым и платежным документам исполнительной силы; - охранительные нотариальные действия (принятие мер к охране наследственного имущества, наложение запрета отчуждения имущества и принятие документов на хранение). Данная классификация в известной мере носит условный характер, так как все без исключения нотариальные действия в широком смысле являются правоохранительными. Но она позволяет выделить в единой правоохранительной функции нотариата различные стороны ее осуществления. Нотариальные действия эффективно обеспечивают охрану и защиту бесспорных прав и интересов в том случае, если эти действия совершаются в соответствии с заранее установленными законом правилами. Между участниками нотариального производства возникают взаимные права и обязанности, составляющие содержание нотариальных процедурных, процессуальных по своей природе правоотношений. Права и обязанности участников этих правоотношений, с одной стороны, гарантируют защиту прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций при совершении нотариальных действий, а с другой - обеспечивают реализацию нотариальной функции. Нотариальная функция не сводится к нотариальным услугам. Удостоверение фактов, копий документов и другие нотариальные действия в отношении граждан и организаций совершаются таким образом, чтобы при этом не были затронуты (ущемлены) права третьих лиц, государственные и общественные интересы. Нотариальная функция является юрисдикционной функцией. Нотариус обязан, установив фактические обстоятельства по конкретному нотариальному действию с помощью доказательств, применить соответствующую правовую норму. Все действия совершаются в заранее установленной последовательности и по строго регламентированным правилам, отступление от которых ведет к недействительности нотариального акта. Таким образом, основой правовой природы нотариата следует считать юрисдикционную, правоохранительную функцию. Эта функция определяет порядок организации и структуру нотариата, его компетенцию, методы его деятельности, составляющие основу нотариальной процессуальной формы. Нотариат и суд. В системе правоохранительных органов нотариат наиболее тесно связан с судом. В России эта связь имеет ярко выраженный характер, обусловленный историческими причинами, так как начиная с XVIII в. нотариат относился к судебному ведомству, нотариальные действия выполняли либо судьи, либо нотариусы, считавшиеся должностными лицами суда. Согласно гражданскому процессуальному законодательству суды рассматривают и разрешают дела по спорам в целях защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций. Удостоверительная деятельность нотариата предупреждает возникновение споров о праве, разрешение которых отнесено к компетенции суда. Нотариальный орган удостоверяет бесспорные факты, в наличии которых он может убедиться непосредственно либо на основании соответствующих документов. Если отсутствуют документы, подтверждающие тот или иной юридический факт, он может быть установлен судом в порядке особого производства. Нотариат и суд осуществляют единую функцию предварительного и последующего контроля за законностью в гражданском обороте, поэтому их деятельность тесно соприкасается. Суд рассматривает жалобы на нотариальные действия или отказ в их совершении, нотариальные акты оспариваются в порядке искового производства в суде или арбитражном суде, при совершении некоторых действий нотариальный орган, как и суд, руководствуется нормами ГПК РФ, принудительное взыскание по исполнительной надписи осуществляется по правилам исполнительного производства и др. В отличие от суда, который рассматривает в гражданском процессе споры о праве, нотариат выполняет функции, направленные на юридическое закрепление гражданских прав и предупреждение их возможного нарушения в будущем. Таким образом, деятельность нотариата имеет предупредительный характер. Предмет нотариальной деятельности - дела, в которых отсутствует спор о праве гражданском. Если в ходе выполнения нотариальных действий такой спор возникает, то он должен быть рассмотрен в суде, а само нотариальное действие в этом случае приостанавливается <1>. -------------------------------- <1> Правовые основы нотариальной деятельности / Под ред. В.Н. Аргунова. М., 1994. С. 1 - 4. § 2. Российский нотариат как нотариат латинского типа В 1995 г. российский нотариат в лице Федеральной палаты был принят в члены одной из крупнейших международных негосударственных организаций - Международный союз латинского нотариата (ныне - Международный союз нотариата - МСН). Существующие в мире типы нотариата могут быть классифицированы в зависимости от принадлежности к романо-германской и англосаксонской системе права. Латинский нотариат сформировался в странах романо-германской правовой системы, имеющей в своей основе нормы римского права <1>. -------------------------------- <1> См. подробнее: Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 2003; Нотариальное право России / Под ред. В.В. Яркова. М., 2003. С. 350 - 357; Меркушкин Г.В. Становление и развитие российского нотариата // Вестн. Моск. ун-та. 2002. Сер. 11. Право. N 6. С. 85 - 98. Характерные черты нотариата латинского типа основываются на его базовых принципах, утвержденных в 1986 г. и отражающих характеристику: 1) нотариуса и нотариальной функции; 2) нотариальных документов; 3) организации нотариальной деятельности <1>. -------------------------------- <1> Базовые принципы системы латинского нотариата. Утверждены 18 января 1986 г. Бюро при Комиссии по международному сотрудничеству МСЛН и Постоянным советом в Гааге 13, 14 и 15 марта 1986 года // Нотариальный вестник. 1998. N 10. Принципы первой группы: - функция нотариата - государственное служение, которое нотариус осуществляет независимым образом, не входя в иерархию государственных служащих или служащих общественных организаций; - деятельность нотариуса находится в сфере бесспорной юрисдикции, имеет охранительный характер, направлена на предупреждение споров; - нотариус - лицо свободной юридической профессии: самостоятельно и за собственный счет организует свою работу, несет персональную полную имущественную ответственность за ущерб, причиненный при исполнении своей функции; - для занятия должности нотариуса к кандидатам предъявляются повышенные (по сравнению с другими юридическими профессиями) профессиональные и морально- этические требования. Принципы второй группы: - нотариальные документы имеют презумпцию законности и достоверности. В соответствии с презумпцией законности юридическое действие или документ, совершенные надлежащим образом, должны объединять необходимые условия для того, чтобы иметь силу. В частности, необходимо, чтобы воля договаривающихся сторон была изъявлена свободно и сознательно в присутствии нотариуса. Презумпция достоверности обозначает, что факты, изложенные в документе и произошедшие в присутствии нотариуса, доподлинно ему известны и признаны достоверными; - презумпции законности и достоверности могут быть оспорены только в судебном порядке. Принципы третьей группы: - закон определяет территорию, на которую распространяется компетенция каждого нотариуса, а также количество нотариальных контор. Количество нотариальных контор должно гарантировать нотариальное обслуживание и исключить возникновение монополий. - нотариальный тариф, его размер, порядок уплаты устанавливаются государством; - нотариусы в обязательном порядке должны входить в коллегиальный орган, объединяющий и организующий их в рамках профессии. Российский нотариат имеет большинство из перечисленных выше признаков. Нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, Основами законодательства о нотариате охрану и защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. Нотариус - лицо свободной юридической профессии. Одновременно с этим нотариус - должностное лицо, назначаемое государством, осуществляющее свои полномочия от имени государства и под контролем государства. Нотариальные действия в Российской Федерации совершают в основном нотариусы, занимающиеся частной практикой, а также работающие в государственной нотариальной конторе. Нотариус, занимающийся частной практикой, имеет личную печать с изображением герба РФ и совершает все предусмотренные законом нотариальные действия от имени государства. В отличие от работающего в государственной нотариальной конторе нотариус, занимающийся частной практикой, несет полную имущественную ответственность за вред, причиненный имуществу гражданина или организации в результате совершения нотариального действия, противоречащего российскому законодательству, или неправомерного отказа в совершении нотариального действия, а также разглашения сведений о совершенных нотариальных действиях. Возмещение вреда осуществляется за счет страхового возмещения по заключенному договору страхования гражданской ответственности нотариуса, занимающегося частной практикой, а при его недостаточности - за счет имущества такого нотариуса в пределах разницы между страховым возмещением и фактическим размером ущерба. Имущественный вред, причиненный нотариусом умышленно, возмещается исключительно за счет принадлежащего ему имущества ( ст. 17 Основ). Такая ответственность вполне закономерна, так как источником финансирования его деятельности являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера. После уплаты налогов и других обязательных платежей они поступают в собственность нотариуса. Со времени принятия Основ законодательства о нотариате численное соотношение нотариусов, работающих в государственной нотариальной конторе, и занимающихся частной практикой, существенно изменилось в пользу последних. Вместе с тем деятельность "государственных" нотариусов необходима в малонаселенных, труднодоступных районах России. Деятельность, основанная на законе. Осуществляя публичную функцию, нотариус руководствуется Конституцией РФ и иными правовыми актами Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Согласно Конституции РФ нотариат находится в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов. Главным нормативным актом, регламентирующим деятельность нотариата, являются Основы законодательства Российской Федерации о нотариате - Закон, принятый 11 февраля 1993 г. (далее - Основы). Поскольку законодательство о нотариате относится к совместной компетенции РФ и ее субъектов, принятие Основ не исключает установления республиканскими, краевыми, областными органами государственной власти норм, не противоречащих Основам и регламентирующих деятельность нотариата. Другими нормативными актами республиканского значения являются Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ, утверждаемые Минюстом России, Инструкция о порядке совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления. Помимо перечисленных нормативных актов к законодательству о нотариате относится большая группа нормативных актов различных уровней, развивающих отдельные положения Основ Нормы, регулирующие организацию и деятельность нотариата, составляют самостоятельную отрасль законодательства. Она самым тесным образом связана с такими отраслями законодательства, как гражданское, гражданское процессуальное, семейное, земельное, трудовое, жилищное. При совершении нотариальных действий, составляющих компетенцию нотариата, нотариусу приходится не только применять законодательство о нотариате, но и обращаться к нормам указанных отраслей. Так, при удостоверении договора купли-продажи жилого дома или квартиры нотариус руководствуется целым рядом норм Гражданского , Семейного , Жилищного кодексов , разъясняет их содержание обратившимся к нему гражданам и должностным лицам. Знание правовых норм смежных отраслей законодательства составляет обязательное требование для лиц, занимающих должности нотариусов. Нормы профессиональной этики. Основой деятельности нотариуса также являются морально-нравственные принципы, следование которым позволяет нотариусу осознать публично-правовое назначение и ответственный характер нотариальной деятельности, предъявление высоких требований к выполнению профессионального долга нотариуса. В этой связи нотариусу надлежит знать и соблюдать принципы и заповеди Латинского нотариата, выработанные в течение столетий существования нотариата и доказавшие свою правовую безупречность: уважай свое министерство, органы государственной власти и органы профессионального сообщества; совершай нотариальное действие, если ты уверен, что действуешь в рамках закона, разрешай сомнения до совершения действия; воздерживайся от действия даже при малейшем сомнении в его законности и правильности; воздавай должное Правде; действуй осмотрительно; изучай материалы с пристрастием и повышенной тщательностью; советуйся с Честью; руководствуйся Справедливостью; ограничивайся Законом; работай с Достоинством; помни, что твоя миссия состоит в том, чтобы не допускать гражданско-правовых споров <1>. -------------------------------- <1> Профессиональный кодекс нотариусов Российской Федерации принят Постановлением Собрания представителей нотариальных палат субъектов РФ от 18 апреля 2001 г. N 10 // Нотариальный вестник. 2001. N 7. Занятие должности нотариуса. Одним из условий назначения на должность нотариуса является наличие высшего юридического образования. Помимо этого необходимо прохождение стажировки сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдать квалификационный экзамен с целью получения лицензии на право нотариальной деятельности и после этого пройти конкурсный отбор для занятия должности нотариуса. Нотариус при вступлении в должность обязан соблюдать следующие морально- этические обязательства: защищать интересы человека, общества и государства, соблюдая требования закона; способствовать утверждению в обществе веры в закон и справедливость; не совершать в личных интересах или в интересах других лиц действий, которые могли бы поставить под сомнение беспристрастность и независимость нотариальной деятельности, скомпрометировать нотариуса в общественном мнении, причинить ущерб чести и достоинству профессии нотариуса; относиться к коллегам по юридической профессии в духе уважения, доверия и благожелательного сотрудничества; постоянно повышать свой профессиональный уровень, техническую компетентность, изучать действующее законодательство и нотариальную практику; сохранять профессиональную тайну; обеспечивать в своей деятельности высокие критерии и требования культуры общения, в любой ситуации стремиться сохранять выдержку и личное достоинство и другие обязательства <1>. -------------------------------- <1> Там же Нотариус не вправе заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской. Нотариус не вправе оказывать посреднические услуги при заключении договоров. Нотариус, впервые назначенный на должность, приносит присягу следующего содержания: "Торжественно присягаю, что обязанности нотариуса буду исполнять в соответствии с законом и совестью, хранить профессиональную тайну, в своем поведении руководствоваться принципами гуманности и уважения к человеку". Нотариальные округа. Количество нотариусов. Нотариальный округ или территория деятельности нотариуса устанавливается в соответствии с административно- территориальным делением Российской Федерации. В городах, имеющих районное или иное административное деление, нотариальным округом является вся территория соответствующего города. Количество должностей нотариусов в нотариальном округе определяется органом государственной власти субъекта Российской Федерации на основании согласованного предложения управления Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту Российской Федерации и нотариальной палаты в субъекте Российской Федерации. При принятии решения об определении количества должностей нотариусов в нотариальном округе учитываются в совокупности следующие критерии: 1) наличие в каждом нотариальном округе не менее одной должности нотариуса; 2) численность населения в нотариальном округе. При этом вторая и последующие должности нотариусов устанавливаются следующим образом: в нотариальных округах, установленных в границах городов федерального значения, - один нотариус на 15 тыс. человек; в нотариальных округах, установленных в границах городских поселений, - один нотариус на 20 - 25 тыс. человек; в нотариальных округах, установленных в границах муниципальных районов (за исключением городских поселений, в границах которых установлены нотариальные округа), - один нотариус на 25 - 30 тыс. человек. Нотариус совершает нотариальные действия в пределах округа, в который он назначен на должность. Каждый гражданин для совершения нотариального действия вправе обратиться к любому нотариусу, за исключением ряда случаев, предусмотренных Основами . Совершение нотариусом нотариального действия за пределами своего нотариального округа не влечет за собой признания недействительности этого действия. Профессиональное объединение нотариусов. Нотариусы, занимающиеся частной практикой, объединяются в нотариальную палату, которая является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве. Нотариальные палаты образуются в каждом субъекте Российской Федерации и действуют на основании устава нотариальной палаты, принимаемого собранием членов нотариальной палаты и зарегистрированного в порядке, установленном для регистрации уставов общественных объединений. Координацию деятельности нотариальных палат и ряд других полномочий, предусмотренных законом, осуществляет Федеральная нотариальная палата (ФНП). Повышенная доказательственная сила актов нотариуса. В настоящее время нотариальные акты не обладают особой доказательственной и исполнительной силой. Это объясняется тем, что российскому законодательству не известны так называемые предустановленные (предрешенные) доказательства. Законом устанавливается принцип свободной оценки доказательств. Согласно норме ч. 2 ст. 67 ГПК РФ "никакие доказательства не имеют для суда заранее установленной силы" <1>. Вместе с тем проект Федерального закона "О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации" <2> предусматривает положение о квалифицированном доказательстве, предлагая закрепить правило о презумпции законности и достоверности нотариального акта <3>. -------------------------------- <1> См. подробнее: Молчанов В.В. Основы теории доказательств в гражданском процессуальном праве. М., 2012. С. 185 - 192. <2> Проект официально опубликован на сайте "Российской газеты" 18 ноября 2011 г. URL: http://www.rg.ru/2011/11/18/notariat-site-dok.html. <3> Дискуссию по этому вопросу см.: Сборник материалов и статей к 10-летию Центра нотариальных исследований. М., 2012. Тенденции развития российского нотариата. Произошедшие и готовящиеся изменения российского законодательства направлены на усиление роли нотариата в гражданском обороте. Предполагается, что нотариус будет оказывать комплексную юридическую помощь заинтересованным в том лицам, осуществляя сбор документов, их проверку, создание нотариального акта, обладающего особой доказательственной и исполнительной силой. Например, если сегодня нотариус по инициативе сторон только удостоверяет сделку с недвижимостью, то завтра тот же нотариус будет принимать активное участие на всех этапах совершения такой сделки. Нотариус будет сам собирать все необходимые документы, сопровождать сделку на этапе подготовки, заключения, исполнения сделки, включая ее регистрацию и проведение расчетов сторон. В связи с этим будет повышен уровень имущественных гарантий безопасности нотариальной деятельности, усилится профессиональный контроль со стороны нотариальных палат. § 3. Разграничение компетенции между нотариальными органами Нотариальная деятельность в Российской Федерации осуществляется нотариусами, должностными лицами органов исполнительной власти, уполномоченными на совершение нотариальных действий. Нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений Российской Федерации, уполномоченные на совершение этих действий. Компетенция нотариусов и соответствующих должностных лиц различается. Предметная компетенция. Компетенция нотариусов, занимающихся частной практикой или работающих в государственной нотариальной конторе, одинакова, за несколькими исключениями. Нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе, помимо совершения иных нотариальных действий выдают также свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества. Однако при отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных действий поручается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой. Законом также предусмотрено, что свидетельство о праве собственности в случае смерти одного из супругов выдается только государственной конторой, в компетенцию которой входит оформление наследственных прав. При отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы указанное действие совершается нотариусом, занимающимся частной практикой. Таким образом, нотариусы совершают следующие нотариальные действия: 1) удостоверяют сделки; 2) выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; 3) налагают и снимают запрещения отчуждения имущества; 4) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них; 5) свидетельствуют подлинность подписи на документах; 6) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой; 7) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых; 8) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте; 9) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии; 10) удостоверяют время предъявления документов; 11) передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам; 12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги; 13) совершают исполнительные надписи; 14) совершают протесты векселей; 15) предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков; 16) принимают на хранение документы; 17) совершают морские протесты; 18) обеспечивают доказательства; 19) удостоверяют сведения о лицах в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации; 20) осуществляют регистрацию уведомлений о залоге движимого имущества; 21) выдают выписки из реестра уведомлений о залоге движимого имущества <1>. -------------------------------- <1> Последние два действия нотариусы вправе совершать с 10 января 2014 г. См.: Федеральный закон от 2 октября 2012 г. N 166-ФЗ "О внесении изменений в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате и отдельные законодательные акты Российской Федерации" // СЗ РФ. 2012. N 41. Ст. 5531. |