Вопросы к государственному экзамену по профилю Уголовное право
 Скачать 247 Kb.
|
|
Направление подготовки «Юриспруденция» Вопросы к государственному экзамену по профилю «Уголовное право» Базовая часть Теория государства и права в системе юридических наук и дисциплин. Во-первых, теория государства и права изучает государственно-правовые явления целиком, в комплексе. Остальные юридические науки являются узкоспециализированными, исследуют лишь отдельные юридические аспекты государства и права. Например, наука международного права изучает правовую основу деятельности государства на международной арене; наука финансового права — образование и расходование государственных денежных фондов; наука конституционного права — конституционные основы государственного устройства; наука сравнительного правоведения — государство и право зарубежных стран. То есть большинство иных юридических наук изучают государство и право только с определенных позиций. В свою очередь, теорию государства и права характеризует комплексный, всесторонний подход к изучению государственно-правовых явлений. Ее предмет охватывает все основные юридические признаки государства и права, взятые в единстве и взаимодействии. Во-вторых, теория государства и права — общетеоретическая наука, закладывающая концептуальный «фундамент» всех иных юридических наук. Теория государства и права соотносится с ними во многом как общее и специальное научное знание. Она вырабатывает общеправовые категории, которые носят универсальный характер и в дальнейшем используются остальными юридическими науками. Общие понятия права, государства, правовой отрасли, нормы, правоотношения, правосубъектности, юридической ответственности и многие другие формулируются именно теорией государства и права. Итак, теория государства и права формирует основы юридического мировоззрения. В-третьих, теория государства и права обладает высоким уровнем абстракции, изучает основные, глобальные, общие закономерности возникновения и развития государственно-правовых явлений. К последним относятся, прежде всего, понятие, сущность, типы, формы, функции, структура, механизм, исторические тенденции и перспективы государства и права. Главное здесь — общетеоретическое осмысление правовой реальности. Отраслевые юридические науки носят в большей степени прикладной, практический характер, используя выводы теории государства и права как базис для научных исследований. В четвертых, большинство юридических наук изучает государственно-правовые явления на примере конкретного государства — или Российской Федерации, или зарубежных стран.. В отличие от них общая теория государства и права во главу угла ставит не закономерности какого-то конкретного государства и права (или группы государств). Это универсальная наука, в основе которой — анализ всех без исключения государственно-правовых явлений в общемировом масштабе. В-пятых, одни юридические науки изучают исторический аспект государства и права, другие — современность. Теория государства и права исследует одновременно и исторический, и современный «разрез» государственно-правовых явлений. Предметом изучения выступают государственные и правовые системы прошлого и настоящего, их закономерности, взаимосвязи, генезис, общие проблемы и перспективы. Таким образом, теорию государства и права интересует прошлое, настоящее и будущее государства и права. Предмет теории права и государства. Предмет теории права и государства; Теория государства и права относится к общественным, гуманитарным наукам. Объектом ее изучения являются государство и право, государственно-правовые явления социальной жизни. Теория государства и права - это наука, которая изучает государственные и правовые явления общественной жизни. Предмет - основные общие закономерности возникновения, функционирования и развития государства и права. Объект – рассматриваемое явление . Предметом теории государства и права являются: 1. - основные общие закономерности возникновения развития и функционирование государственно– правовой действительности. 2. – главные черты ТГП как специфическое социальное явление (отличие от других социальных норм) 3. – исторические перспективы существования ТГП процесс изменения (изменяется жизнь). Методология теории права и государства. Методология теории права и государства - это целостная система методов и способов исследования, которые применяют для изучения права в целом. Методология - это метатеория, которая исследует методы познания различных научных дисциплин, среду их использования, а также предполагаемые результаты их применения. В научной деятельности метод – это способ получения новых знаний и осуществление систематизации, исследования, обобщение полученной информации. Следовательно, метод научных исследований определяет способ исследования предмета. На практике для исследования теории государства и права применяются общенаучные, специальные и частные методы. Общенаучные методы - это способы изучения, которые применяются во всех областях научного знания. Общенаучные методы исследования теории государства и права: Системно-структурный метод. Позволяет изучить структуру явления: целостный комплекс элементов, связанных между собой; объединения теории и среды применения. Функциональный метод. Применяется для выделения наиболее значимых частей в различных системах, а также структурных частей с точки зрения их предназначения, изучения характера взаимосвязей и действия исследуемых явлений на практике. Функциональный метод применяется в процессе характеристики государств, он позволяет определить основные направления деятельности государства в различных сферах общества - политической, экономической, экологической и др. Такой метод обследования применяется при изучении отдельных государственных органов, права, правосознания, юридической ответственности. Метод моделирования. Метод изучения явления на основе предположения, что между различными объектами устанавливаются взаимно какие - либо соответствия. Поэтому, зная характеристику одного, можно судить о другом (об оригинале). Данный метод помогает определить наиболее стабильную схему организации государственного аппарата и т. д. Синергетический подход. Общенаучный метод изучения, объясняет формирование систем способностью явлений к спонтанной самоорганизации в сложные и целостные объекты. Математический метод. Предметом его изучения является количественная сторона явлений. Специальные методы исследования теории государства и права: Социологический метод. Общетеоретические исследования социологии права, изучающая «право в действии», связи права с жизнью. Этот метод позволяет определить уровень правового воздействия в государстве на жизнедеятельность общества. Статистический метод. Получение количественных данных, с помощью которых характеризуют изучаемое явление. Этот метод особенно важен при исследовании массовых систематических явлений. Метод экстраполяции (распространения). С помощью данного метода формируется общеправовое знание путем фундаментальных аналогий, т. е. распространение знаний, полученных при изучении определенного явления на практике. Частноправовые методы. Способ получения знаний, которые выработаны определенной юридической наукой. Метод типологии права. Метод основан на выделении и анализе основных типов правосознания, систематизирует весомые научные о представления о сущности права и роли в социальной жизни. Метод сравнительного правоведения. Предназначен для исследования различных государственно-правовых систем с помощью сравнения одноименных институтов. Методы толкования (интерпретации) права. Применяется в процессе изучения и разъяснения сущностного правила поведения, закрепленного юридической нормой. Метод теоретико-правового моделирования. Основан на создании рассматриваемых в теории идеальных моделей, в формах государства и права. Формально-юридический метод. Позволяет изучать право, не связывая его с различными социальными явлениями. Изучение структуры правовых норм и права в целом. Понятие и классификация правовых семей. Правовая семья - это совокупность систем, имеющих схожий менталитет и позиции по отношению к праву. Существует пять основных видов: Романо-германская. Эта семья объединяет системы права всех стран континентальной Европы. Сложившаяся здесь совокупность норм и законов основана на принципах юридической науки древнего Рима и определена усилиями известных европейских университетов. В основе законодательства лежит конституция, а само право подразделяется на публичное и частное. В свою очередь, к публичному относятся такие отрасли, как административное, публичное, конституционное и международное, а к частному – семейное, гражданское и трудовое. Главенствующей формой считается нормативный акт, а дополнительной – прецедент. Традиции и обычаи же занимают второстепенное значение и практически не принимаются во внимание при решении важных вопросов. Правовое регулирование осуществляется преимущественно государством. англосаксонская (общего права, прецедентная). Соответствует структуре США, Канады, Новой Зеландии и Великобритании. В отличие от романо-германской семьи здесь не предусмотрено деление права на публичное и частное, также не выделяются отдельные отрасли. Хотя каждая страна имеет собственную писаную конституцию, в качестве главной формы принят судебный прецедент, а нормативные акты играют второстепенную роль. Принятие основных решений – это скорее обязанность суда, чем государства. Дальневосточная. Характеризуется правовой ситуацией в Китае, Японии и других стран этого региона, хотя в настоящий момент считается уже практически недействительной, так как многие из перечисленных государств всё больше склоняются к европейским нормам. В основе правовой системы лежат философские идеологии (конфуцианство, даосизм, легизм), где основным приоритетом всегда выступает семья. Вся деятельность направлена на нормализацию взаимоотношений и гармонию человека с обществом и природой. В качестве источника права выступают больше нормы морали и общие ценности. К суду принято обращаться лишь в крайнем случае, когда все прочие попытки урегулировать конфликт оказались неэффективными. Традиционная. Самая старая из всех структур. К этой семье относят некоторые государства Африки, Австралии, Океании и Азии, которые в большинстве своём являются скорее племенами и общинами. Нормативные акты, прецедент и подобные источники права либо полностью отсутствуют, либо играют незначительную роль. Общество живёт, подчиняясь исторически сформированным обычаям и традициям. Причём их влияние чрезвычайно высоко и основано на исключительном уважении и подчинении всех членов группы. Хранителем права считается вождь племени, он же выступает в качестве суда и вершителя сверхъестественной воли. Религиозная. Объединяет иудейские и исламские страны. Здесь все юридические и моральные нормы носят религиозный характер. Деление на частное и публичное право отсутствует, но при этом в современной трактовке принято выделять некоторые отрасли: семейную, судебную и уголовную. Законы считаются определёнными свыше и потому не подлежат даже малейшим изменениям. Основным источником выступает святое писание, определяющее все возможные права и предписывающее ему определённые обязанности. Право – понятие, признаки, функции. Право- понятие юриспруденции, один из видов регуляторов общественных отношений; система общеобязательных, формально-определённых, принимаемых в установленном порядке гарантированных государством правил поведения, которые регулируют общественные отношения. Признаки права: 1. Нормативность. Право представляет собой нормы – правила поведения общего характера, закрепляющие типичные образцы поведения (действий, бездействий) участников общественных отношений в типичных жизненных ситуациях. Правило действует Непрерывно во времени, в отношении Неопределенного круга лиц, Неограниченное количество случаев. 2. Системность. Право представляет собой систему, т.е. упорядоченную организованную совокупность норм, которые внутренне непротиворечивы, согласованы по своему содержанию и обеспечивают на основе единых принципов детальную регламентацию всех общественных отношений. Для права характерна микро и макросистемность. Микросистемность характеризует первичный элемент права - правовую норму, которая сама состоит из взаимосвязанных и внутренне согласованных элементов. Макросистемность характерезует право вцелом, т.к. первичные элементы интегрированы в правовые общности, институты и отрасли и обеспечивают регламентацию каждого общественного отношения в совокупности, во взаимосвязи друг с другом. 3. Регулятивность. Право являеться регулятором общественных отношений, т.к. представляет субъектам образцы их собственного поведения, требований, которые они могут предъявлять к иным лицам, образцы возможных вариантов организации отношений. 4. Интеллектуально-волевое содержание. Само содержание правил и норм – это результат деятельности сознания и воли и с другой стороны они обращены к сознанию и воле участников общ. отношений. 5. Общеобязательность для исполнения и соблюдения всеми участниками общ. отношений. Юр. Ответственность за нарушение права. 6. Госуд. Обеспеченность. Государство обеспечивает само существование права, создает условия для его реализации и принудительного исполнения его требований. 7. Формальная определенность. Все правовые нормы имеют жесткую форму внешнего выражения и фиксации. Любое изменение формы выражения нормы изменяет её смысл и содержание требований. 8. Право не тождественно закону. Они соотносятся как содержание и форма. Форма м.б. устарелой, противоречивой…Право д.б. выражением справедливости. Функции права- основные направления действия права, обусловленные его сущностью, предназначением и ролью в жизни общества. Признаки функций права: 1) определяются сущностью права, его социальным назначением, 2) характеризуют необходимое воздействие права на общественные отношения 3) направлены на осуществление наиболее важных задач, стоящих перед правом на данном этапе развития общества, 4) активно воздействует на общественные отношения, их упорядочение, 5) непрерывность, длительность действия. Функции делятся на внешние и внутренние. Внешние находятся как бы за пределами самого права и характеризуют право как социальный регулятор – общесоциальные функции: - культурно-историческая ( аккумулирует духовные ценности достижения мировой культуры) - воспитательная ( выражение идеологии, влияние на сознание и волю людей, формирование стимулов правомерного поведения), - социального контроля (стимулирует определенное поведение, удерживает от совершения неправомерных действий) - информационно- регулирующая (информирует о возможности того или иного социально значимого поведения и способствует социально полезному поведению). Внутренние (собственно юридические) – способы юридического воздействия на поведение людей и общественные отношения, которые лежат в рамках самого права. - регулятивная; - охранительная (право устанавливает запреты и санкции за их нарушение, охраняет наиболее значимые общ. отношения и вытесняет нежелательные); - оценочная (право содержит критерии оценки противоправный-допустимый). В регулятивной выделяют регулятивно-статистическая и регулятивно – динамическая. Регулятивно-статическая заключается в регламентации правом основ организации государственной и общественной жизни, в определении и закреплении правового статуса 9н-р компетенция гос органа, форма правления, статус юр лица) Регулятивно- динамическая функция заключается в детальной регламентации правом изменений и развития общественных отношений, тюею установлении круга фактов, являющихся основанием возникновения, существования, прекращения отношений, способов реализации прав и обязанностей, установление процедур. Также выделяют компенсационную(комп ущерба или вреда), ограничительную (ограничения прав и свобод человека в интересах защиты конституц строя, нравственности, здоровья..), восстановительную (восстанов-ие нарушенного права). Воздействие права на общественные отношения осуществляется в формах: информационной, ориентационного (воспитательного) (выработка правовой установки у личности), правового регулирования( спец механизм и средства). Формы (источники) права: понятие и виды. Источник (форма) права - внешняя форма выражения и закрепления норм права. Формирование норм права (правотворчество) может осуществляться государством путём принятия нормативных правовых актов, в других случаях государство придаёт правилу характер правовой нормы путём санкционирования. Различают четыре основных вида: Правовой обычай. Обычай является одним из самых старых видов социальных ном. Вообще обычай - правило поведения, которое сложилось в течение нескольких поколений и стало обязательным в силу многократного повторения, привычки. Правовым обычаем называется обычай, санкционированный государством, после установления юридической санкции за несоблюдение простой обычай становится правовым. Как источники право обычаи имели большое распространение в древности и в средние века, но и в настоящее время они не утратили своего значения в некоторых странах. В России правовой обычай широкого распространения не имеет, однако его применение не исключается. Статья 5 Гражданского кодекса РФ предусматривает применение обычаев делового оборота (обычай делового оборота - сложившееся и широко применяемое в какой-либо области правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе). Судебный прецедент. решение суда по конкретному делу, которому придаётся обязательная сила (некоторые исследователи в качестве источника права выделяют ещё и юридический прецедент). Суд выступает в роли правотворческого органа, его решение становится образцом для рассмотрения аналогичных дел в будущем. Аналогичные дела, рассматриваемые впоследствии судами (как правило, нижестоящими), должны решаться так же. Судебный прецедент в настоящее время широко применяется в Великобритании и некоторых других странах, относящихся к англосаксонской правовой семье. В России и других странах, относящихся к романо-германской правовой семье, судебный прецедент не рассматривается как источник права. Нормативный правовой акт. документ, принимаемый уполномоченным государственным органом, устанавливающий, изменяющий или отменяющий нормы права. Нормативный правовой акт в России (а также во многих других правовых системах, относящихся к романо-германской семье права) является основным, доминирующим источником права. Нормативный правовые акты (в отличие от других источников права) принимаются только уполномоченными государственными органами в пределах их компетенции, имеют определённый вид и облекаются в документальную форму (кроме того, они составляются по правилам юридической техники). Нормативные правовые акты, действующие в стране, образуют единую систему. По порядку принятия и юридической силе нормативные правовые акты подразделяются на законы и подзаконные акты. Поскольку Россия является федеративным государством, в ней действуют нормативные правовые акты Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Нормативный договор. Источником права в России являются также нормативные договоры. Самым распространённым видом нормативных договоров являются международные договоры, в различных правовых системах присутствуют и иные нормативные договоры. Согласно статье 15 Конституции РФ международные договоры РФ являются составной частью её правовой системы, причём если международным договором РФ установлены иные правила (нормы), чем предусмотренные законом, то применяются правила (нормы) международного договора. Порядок заключения, ратификации и применения международных договоров установлен Конституцией РФ и Федеральным законом "О международных договорах РФ" (1995). Источниками права являются также Федеративный договор, иные договора и соглашения о разграничении предметов ведения и полномочий между органами государственной власти РФ и органами государственной власти субъектов РФ (внутрифедеративные договора и соглашения недопустимо путать с международными договорами РФ), коллективные трудовые соглашения. Действие нормативных правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц. |