Медиация. Контрольная работа дисциплина Медиация Ф. И. О. студента Ковалев Артем Владимирович Наименование специальность 40. 03. 01 Юриспруденция
 Скачать 300.58 Kb.
|
 МИНОБРНАУКИ РОССИИ федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования «Новосибирский государственный университет экономики и управления «НИНХ» (ФГБОУ ВО «НГУЭУ», НГУЭУ) Кафедра гражданского и предпринимательского права КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА Дисциплина: Медиация Ф.И.О. студента: Ковалев Артем Владимирович Наименование / специальность: 40.03.01 Юриспруденция Направленность (профиль)/специализация: Юриспруденция Номер группы: 3ЮГ61Д Номер варианта контрольной работы: 9 Номер зачетной книжки: 164399 Дата регистрации на кафедре: «_____» _____________________________2018 г. Проверил:___________________________________________________________ (ФИО преподавателя) 2018 г. СОДЕРЖАНИЕ 1 Теоретическая часть 3 2 Ситуационная задача 9 Список использованных источников 12 1 Теоретическая часть Ответственность медиатора и участников процедуры медиации за ход и результат процедуры. Введение Федеральный закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»1 является одним из направлений внедрения в национальную правовую систему общемировой тенденции облегчения правосудия, в т.ч. мирового, путем альтернативного разрешения споров. Итак, появляется новое до настоящего времени лицо - медиатор. Вышеупомянутый закон в ст. 15 определяет основные требования, предъявляемые к «примирителям». Более полный перечень таковых должна разработать и утвердить саморегулируемая организация медиаторов. В частности, в ст. 19 Закона среди иных ее функций названы: разработка и утверждение стандартов и правил профессиональной деятельности медиаторов, а также правил деловой и профессиональной этики медиаторов, в том числе кодекс профессиональной этики медиаторов; разработка правил проведения процедуры медиации; разработка стандартов подготовки медиаторов; осуществление контроля за профессиональной деятельностью своих членов в части соблюдения ими требований нормативных правовых актов РФ. Вступление в силу данного закона, в котором ответственности медиатора посвящена хоть и короткая, но отдельная статья, заставляет нас более подробно рассмотреть этот вопрос - и попробовать прояснить, за что медиатор может быть привлечен к ответственности. Необходимость в этом очевидна для реализации охранительной функции права и предупреждения правонарушений. Ответственность медиатора и участников процедуры медиации за ход и результат процедуры Развитие примирительных процедур, включая медиацию, является одним из самых перспективных направлений совершенствования существующих в России механизмов урегулирования споров и защиты нарушенных прав граждан и юридических лиц. Процедуры альтернативного разрешения споров в правоприменительной практике вполне можно рассматривать как гарантии реализации конституционного права на государственную (судебную) и иную защиту. При этом развитие медиации в России, активное ее внедрение в действующие правовые механизмы требует выяснения правовой природы медиации. Принятый ФЗ от 27 июля 2010 года № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее – Закон о медиации), создал правовые основы для развития медиации в России, но не урегулировал ряд важных отношений. Одним из неурегулированных, но важных моментов является вопрос ответственности медиатора. Он имеет первостепенное значение, поскольку именно механизмы ответственности в данном случае могут служить одним из инструментов обеспечения эффективности медиации и гарантии качества услуг. В мире, и особенно в странах англо-саксонского права (прежде всего, в США), откуда современная медиация и начала распространяться по всему миру, только в последние несколько лет стали задумываться о проблеме ответственности медиатора с точки зрения применения к нему санкций и предъявления исков. Причем этот вопрос встал на повестку дня лишь потому, что за последние 10 лет имели место единичные случаи обращения сторон, участвовавших в медиации (или их юристов) в связи с действиями медиатора, нанесшими им ущерб (материальный или моральный). В большинстве своем эти нарекания были связаны с жалобами на нарушение принципа конфиденциальности, являющегося непреложным условием профессиональной этики медиатора. Безусловно, в первую очередь, следует определить границы ответственности медиатора. По общему правилу, медиатор не может нести ответственность в случае, если согласие не было достигнуто, за содержание договоренности в случае достижения согласия, контроль за соблюдением договоренности и какие-либо правовые споры, возникающие в результате этого. Вся ответственность за разрешение спора лежит на сторонах. Стороны полностью контролируют принятие решения об урегулировании спора и условия разрешения конфликта. В иных ситуациях применение мер ответственности в отношении медиатора возможно. В основе взаимоотношений между медиатором и сторонами медиации лежат гражданско-правовые отношения. Во-первых, этот вывод основан на том, что медиация осуществляется на основе добровольности, которая означает, что стороны и медиатор участвуют в медиации по собственной воле, без принуждения и в любой момент могут выйти из процедуры, и принципа равноправия сторон, который означает, что стороны равноправны и ни одна из них не имеет процедурных преимуществ. Данные принципы корреспондируются с основными началами гражданского законодательства, изложенными в ст.1 Гражданского кодекса РФ (части первой). Во-вторых, пока медиатор не согласится на проведение медиации на определенных условиях, у него нет обязанности ее проводить, и никто не в силах его к этому принудить. Обращение к медиатору представляет из себя оферту для заключения договора (ст. 435 ГК РФ). Такой договор может и не состояться, если не последует акцепт (ст. 438 ГК РФ). Медиатор может отказаться реагировать на обращение либо ответить отрицательно. В силу обращения за совершением медиапроцедур и положительным ответом либо при совершении конклюдентных действий (ст. 158 ГК РФ) между медиатором (соответствующей организацией) и лицами, обратившимися за совершением медиапроцедур, возникают договорные отношения (если даже они не оформлены единым документом). В-третьих, ст.17 Закона о медиации предусматривает возможность использования мер гражданско-правовой ответственности медиаторов и организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, за вред, причиненный сторонам вследствие осуществления этой деятельности. И, в-четвертых, сложившаяся практика подтверждает, что участники процедуры медиации часто заключают договоры об оказании соответствующих услуг с осуществлением соответствующей оплаты медиатору как фактическому исполнителю, что в полной мере соответствует правоотношениям, урегулированным гл. 39 «Договор возмездного оказания услуг» Гражданского кодекса РФ (части второй). Отсутствие оплаты медиатору не влияет на гражданско-правовую природу отношений между медиатором и сторонами, так как правовое регулирование безвозмездного оказания услуг в этом случае осуществляется в рамках действующего гражданского законодательства и на него распространяются общие нормы ГК РФ об обязательствах и сделках. Таким образом, признание гражданско-правовой природы вышеуказанных отношений позволяет прийти к выводу, что основанием гражданско-правовой ответственности медиатора может быть как договор, так и общие основания деликтной ответственности (гл. 59 ГК РФ). Соответственно, в зависимости от основания привлечения к гражданско-правовой ответственности могут применять соответствующие формы ответственности - возмещения убытков (ст. 15 ГК РФ), уплаты неустойки (ст. 330 ГК РФ). Можно проследить, что одним из распространенных случаев привлечения к ответственности является нарушение медиатором принципа конфиденциальности. Это вытекает из особого значения конфиденциальности для процедуры медиации. Отношения между медиатором и сторонами носят фидуциарный, лично-доверительный характер, в связи с чем одним из ключевых принципов медиации является конфиденциальность. Данный принцип закреплен на законодательном уровне ст.ст. 3, 5 Закона о медиации, в которых зафиксировано, что медиатор не вправе разглашать информацию, относящуюся к процедуре медиации и ставшую ему известной при ее проведении, без согласия сторон. Истребование от медиатора и от организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, информации, относящейся к процедуре медиации, не допускается, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, и случаев, если стороны не договорились об ином. Гарантией соблюдения данного принципа является свидетельский иммунитет, закрепленный в императивной форме законодателем в процессуальных кодексах: согласно п. 1 ч. 3 ст. 69 ГПК РФ и ч. 5.1 ст. 56 АПК РФ медиатор не может быть допрошен об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением обязанностей медиатора. Вот почему при наличии договорных отношений между медиатором и сторонами медиации рекомендуется четко прописывать взаимные обязательства сторон договора, в том числе детально указывать основания, случаи привлечения к ответственности и форму ответственности. Если обратиться к опыту зарубежных стран, то можно убедиться, что там существует аналогичное правовое регулирование ответственности медиатора. Так, согласно существующим в германской литературе подходам, ответственность медиатора может быть как договорной (соглашение между медиатором и сторонами о проведении процедуры медиации), так и деликтной (общие положения § 823 Германского гражданского уложения). В первом случае медиатор несет ответственность при нарушении договорных обязательств (обязанность явиться на процедуры медиации в определенное время и т.д.). В качестве общего основания для гражданско-правовой ответственности рассматривается неудача процедуры медиации. При этом отмечается, что ответственность не может наступать за отсутствие какого-либо определенного решения спорной ситуации, а только за нарушение самой процедуры. Неудача может быть вызвана ошибками, допущенными медиатором при проведении процедуры медиации, непрофессионального ведения процедуры, неправомерного затягивания процедуры. Таким образом, на основании вышеизложенного, можно констатировать, что в настоящее время вопросы ответственности медиатора не имеют специального правового урегулирования и подлежат разрешению в общем порядке, установленном гражданским законодательством. Заключение Главный вывод – медиатор должен отвечать за неукоснительное следование правилам профессиональной этики, их основным принципам, за нахождение строго в рамках той роли, которую ему следует играть в процедуре медиации. Это очень важно, поскольку в некоторых случаях у самих сторон велико искушение апеллировать к нему как к специалисту в той или иной области (например, как к юристу), что не только не входит в его полномочия, но и в корне противоречит требованиям к его профессиональному поведению. В последние годы подобные случаи нередко происходят в практике зарубежных медиаторов. Ключевым для развития медиации оказывается вопрос доверия, которого, к сожалению, в современном российском обществе сегодня явно недостаточно. Медиация - это процедура урегулирования спора, которая является особой формой посредничества, где нейтральное лицо не уполномочено, выносить решения, не предлагает своих вариантов выхода из конфликта и не консультирует стороны (то есть не выступает экспертом, в том числе, по правовым вопросам, если даже медиатор юрист). Таким образом, стороны абсолютно свободны в выборе решения, а медиатор лишь содействует им в совместном поиске путей выхода из конфликта на равноправных условиях. 2 Ситуационная задача Написать вступительную речь медиатора. Минимальный объем работы должен составлять 3-4 страницы машинописного текста. Решение: Здравствуйте, меня зовут Ковалев Артем Владимирович, я медиатор (свидетельство медиатора № 79 от 16.07.2014 года), я буду сопровождать Вас в разрешении Вашей ситуации. Представьтесь так, как бы Вы хотите, чтобы к Вам обращались на медиации. Прошу подтвердить Ваши полномочия на участие в процедуре медиации, принятия решения и подписания соглашения. Не требуется ли присутствие кого-либо ещё, кто может оказать влияние на принятия Вами решения? Благодарю Вас, что выбрали медиацию, как способ разрешения Вашей ситуации, и меня в качестве медиатора. На проведение медиации может уйти 2-3 часа. Располагаете ли вы этим временем? Были ли Вы ранее участниками процесса медиации? Я сейчас остановлюсь на отдельных важных моментах процесса медиации и на том, что Вас ожидает в этом процессе. Одно из преимуществ медиации в том, что разрешение спора достигается сторонами на основе добровольности и равноправия. Медиация - процесс добровольный. Какое-либо принуждение в медиации неприемлемо. Я полагаю, что поскольку Вы подписали соглашение о проведении медиации, решение принятое Вами добровольно и добровольны намерения обсудить сложившуюся ситуацию и найти решение для её урегулирования. Прошу ответить каждую из сторон, добровольно ли Ваше здесь присутствие. Добровольность означает также, что каждая из сторон в любой момент беспрепятственно может выйти из медиации. Медиация - процесс равноправный. Каждой из сторон будет предоставлено одинаковое право высказаться, задать вопросы и быть выслушанным, одинаковое право предложить варианты разрешения ситуации, одинаковое право оценить приемлемость условий соглашения. Я, как медиатор, являюсь гарантом равноправия сторон. Всё о чем будет говориться или обсуждаться в процессе медиации не может быть вынесено за пределы этой комнаты. Все записи, которые я буду делать, по окончании процесса будут уничтожены. Если Вы желаете подчеркнуть важность сохранения в тайне любой информации, которая будет озвучена здесь, и установить ответственность за её разглашение, по Вашему обоюдному согласию, может быть составлено дополнительное соглашение о конфиденциальности. Я, как медиатор, в процессе медиации буду нейтрален по отношению к каждой из сторон, непредвзят и беспристрастен к каждому из Вас. Я подтверждаю, что не нахожусь в личных и деловых отношениях со сторонами. Медиатор – это не судья, он не может выносить решения, судить о том, кто прав, кто виноват. Медиатор не может давать вам какие-либо консультации и советы, не может говорить, как разрешить ситуацию. Для того, чтобы Ваши переговоры шли максимально эффективно, оперативно, рационально и с наименьшими затратами я призываю Вас к сотрудничеству. Будьте гибкими, активными в поиске решений, постарайтесь внимательно слушать и услышать друг друга. Есть ли на данном этапе ко мне какие-либо вопросы? Может что-то требует пояснений? Процесс медиации состоит из нескольких этапов. После того, как я закончу свое вступительное слово, Вам будет предоставлено право поочередно высказаться, прояснить свою позицию. Затем, у каждой из сторон будет возможность задать другой стороне вопросы, пояснить свою точку зрения, и дать оценку ситуации. По окончании этого этапы будет сформирован перечень вопросов, необходимых для обсуждения и принятия решения. Далее по процедуре вы прейдете к поиску приемлемых для всех сторон вариантов решений. Лучшие из них лягут в основу соглашения или соглашений. В процессе медиации вам, либо мне могут понадобиться индивидуальные встречи. Они будут проводиться в режиме конфиденциальности и каждой стороне будет уделено равное время. Моя роль, как медиатора, помочь вам построить конструктивный разговор, для того, чтобы вы нашли приемлемое, взаимовыгодное для каждой из сторон решение. Основную роль в процессе играете вы, стороны. Это Ваша ситуация и никто лучше Вас не сможет найти правильный выход из неё. Есть ли у вас какие-либо вопросы по процедуре проведения медиации? Есть ли то, что не понятно и требует пояснений? В медиации существует ряд правил поведения сторон: Не следует перебивать друг друга и «переходить на личности». Необходимо вести себя корректно, не употреблять обидных слов и выражений. Прошу вас отключить телефоны. В случае, если вам необходимы перерывы, прошу вас сообщить мне об этом. Если вы считаете нужным, данный перечень правил может быть дополнен и другими правилами. Есть ли у Вас какие-либо предложения? Понятны ли Вам правила поведения? Готовы ли вы им следовать? Желаю вам конструктивной и успешной работы. СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 1 Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // СЗ РФ. 04.08.2014. № 31. Ст. 4398. 2 Федеральный закон от 27.07.2010 № 193-ФЗ (ред. от 23.07.2013) «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.09.2013) // Российская газета. № 168. 30.07.2010. 3 Аболонин В.О. Судебная медиация: теория – практика – перспективы / В.О. Аболонин. Книга 6. М., 2014. 408 с. 4 Галиева А.А. Роль медиатора в практике решения правовых споров / А.А. Галиева // Юридические науки: проблемы и перспективы: материалы II Междунар. науч. конф. (г. Пермь, январь 2014 г.). Пермь: Меркурий, 2014. С. 93-96. 5 Зарубина М.Н. Альтернативные процедуры разрешения экономических споров: учебник / М.Н. Зарубина, Е.Г. Потапенко. М.: Проспект, 2017. 189 с . 6 Комментарий к Федеральному закону «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедура медиации)» / под ред. С. Загайновой, В. Яркова. М.: Из-во «Инфотропик Медиа», 2011. 7 Николюкин С.В. Правовые технологии посредничества (медиации) в Российской Федерации: научно-практическое пособие / С.В. Николюкин. М.: Юстицинформ, 2013. 240 с. 8 Профессиональные навыки юриста: учебник для академического бакалавриата / Е.Н. Доброхотова и др.; под общ. ред. Е.Н. Доброхотовой. М.: Издательство Юрайт, 2017. 326 с. 9 Чумиков А.Н. Переговоры - фасилитация - медиация: учеб. пособие для вузов / А.Н. Чумиков. М.: Аспект Пресс, 2014. 157 с. 1 Федеральный закон от 27.07.2010 № 193-ФЗ (ред. от 23.07.2013) «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.09.2013) // Российская газета. № 168. 30.07.2010. |