внесудебная практика. 1 Понятие медиации 4 2 Процессуальные особенности процедуры медиации в России 6
 Скачать 47.58 Kb.
|
|
Содержание Введение 3 1 Понятие медиации 4 2 Процессуальные особенности процедуры медиации в России 6 Заключение 8 Список использованных источников 10 Введение В современном мире особое значение приобретают механизмы саморегулирования, когда субъекты общественных отношений имеют возможность самостоятельно устанавливать правила поведения и контролировать их соблюдение. Рост активности и ответственности участников гражданского оборота позволяет государству делегировать часть своих полномочий в определенных сферах институтам гражданского общества. Примирение сторон является одним из таких институтов. На сегодняшний день в России судебное разбирательство и иные юрисдикционные механизмы рассмотрения и разрешения гражданских дел являются основными способами защиты нарушенных прав, свобод и законных интересов. Однако нельзя отрицать, что в современных условиях становления и динамичного развития гражданского общества они зачастую оказываются недостаточно эффективными. Участники спорных правоотношений становятся все больше заинтересованными в самостоятельном урегулировании возникающих между ними противоречий1. В 2010 году был принят Федеральный закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». И закон, и терминология — все достаточно ново для нашего общества, в связи с чем, по нашему мнению, актуальным является исследование правовой природы медиации и особенностей законодательного регулирования правоотношений при процедуре медиации. Вопрос о том, нужна ли медиация российскому обществу, ставится все реже, так как все больше специалистов признают положительные функции данной процедуры для общества в целом. Медиация становится институциональным компонентом законодательства Российской Федерации и закрепляется законодательно2. Объектом исследования выступают общественные отношения, складывающиеся в процессе применения института медиации в рамках гражданского процесса и арбитражного процесса. Предметом исследования являются нормы современного российского права, определяющие порядок применения процедуры медиации в процессе разрешения гражданско – правовых споров и конфликтов. Целью данной темы исследования является изучение правовой природы, принципов, процессуальных особенностей применения процедуры медиации. Методологическую основу исследования составили общенаучные методы познания, такие как: метод анализа и синтеза, системный подход, а также частно – научные методы исследования: формально – юридический, историко – правовой, сравнительно – правовой. Контрольная работа посвящена рассмотрению Понятие и особенности медиации. В работе определено понятие «медиация», рассмотрены особенности процедуры медиации в России. Понятие медиации Понятие «медиация» имеет латинское происхождение. При этом одни исследователи указывают на термин «mediare», что означает «посредничать», другие указывают на «medius», «medium», что обозначает «посередине». Современное понимание медиации начало формироваться во второй половине ХХ века в странах англо-саксонского права — США, Австралии, Великобритании. Сам термин «медиация» впервые появляется в 1947 году в названии американского федерального центра по урегулированию конфликтов между работодателями и профсоюзами «Federal Mediation and Conciliation Service». В зарубежной литературе выделяют два подхода к определению понятия медиации: концептуальный и описательный. Концептуальный подход предполагает определение понятия через основные принципы, цели и задачи примирительной процедуры с участим посредника. К типичным определениям концептуального характера можно отнести следующее: медиация — это добровольная конфиденциальная процедура урегулирования спора, в ходе которой нейтральное лицо (медиатор) содействует сторонам в проведении переговоров в целях заключения взаимоприемлемого соглашения. Концептуальные определения носят теоретический характер и позволяют получить представление скорее об идеальной модели медиации, нежели о том, что в действительности происходит во время примирительной процедуры. Описательный подход, напротив, в большей степени приближен к практике. Например, известный в Великобритании специалист по семейной медиации М. Робертс предлагает следующее определение: «Медиация — это процедура урегулирования конфликта, при которой спорящие стороны встречаются с медиатором и разговаривают, после чего делают попытку разрешить противоречия»1. В российских правовых актах и доктринальных положениях все чаще встречается термин «медиация», однако общепризнанного понятия медиации в научной литературе так и не выработано2. Ряд исследователей, давая понятие медиации используют его в качестве синонима посредничества. Так, Савельева Т. А. полагает, что посредничество (медиация) — это способ урегулирования конфликта между сторонами на основе переговоров с участием нейтрального посредника с целью выработки обязательного для сторон соглашения по спорному вопросу. Гвоздарева М. В. рассматривает посредничество (медиацию) как процедуру, направленную на мирное разрешение конфликта, устранение его причин и последствий, которая может быть завершена достижением соглашения. Брыжинский А. А. понимает под посредничеством (медиацией) урегулирование спора или конфликта между сторонами с участием третьего лица (посредника) с целью выработки взаимоприемлемого соглашения сторон по спорным вопросам. Следует отметить, что Федеральный закон от 27.07.2010 г. N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» дает понятие не медиации, а «процедуре медиации». Согласно п. 2 ст. 2 названного закона, процедура медиации — способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения. Представляется, что понятие «медиация» возможно рассматривать в нескольких аспектах. Первый аспект — это рассмотрение категории медиации в динамике — как процесс ведения переговоров с участием медиатора. В данном случае возможно говорить именно о «процедуре медиации». Как и любой процесс, процедура медиации характеризуется установленным порядком ее проведения, субъектами и объектом. Второй аспект — это рассмотрение медиации в статике, системно, то есть как элемент более крупного образования. В частности, как один из видов посредничества, как альтернативный способ урегулирования споров, как один из способов примирительных процедур в гражданском, арбитражном судопроизводстве. Таким образом, понятие «медиации» — многогранное правовое явление, которое может быть рассмотрено системно как статичный элемент (альтернативный способ урегулирования споров), так и динамичный элемент (процесс ведения переговоров)1. Процессуальные особенности процедуры медиации в России Конституция Российской Федерации обязывает государство создавать условия, обеспечивающие свободное развитие человека, причем права и свободы человека "определяют смысл, содержание и применение законов" (ч. 1 ст. 7, ст. 18 Конституции РФ). В России гарантируются: свобода деятельности общественных объединений (ч. 1 ст. 30 Конституции РФ); свободное использование каждым своих способностей, включая способности к труду (ч. 1 ст. 34, ч. 1 ст. 37); право каждого защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ч. 2 ст. 45 Конституции РФ). В Российской Федерации не должны издаваться законы, отменяющие или умаляющие права и свободы человека и гражданина (ч. 2 ст. 55 Конституции РФ). Данные конституционные положения имеют основополагающее значение для установления правового содержания норм законодательства о медиации. Поэтому на основании базовых конституционных норм в 2010 году вступил в силу Закон о медиации, который закрепил данный институт, его особенности, сущность и сферу деятельности на законодательном уровне2. Медиация, как и любой вид деятельности, осуществляется на основе определенных принципов. После принятия Закона о медиации, в котором отдельные его принципы получили свое законодательное закрепление, появилась возможность рассматривать их в качестве правовых принципов, то есть исходных нормативно установленных руководящих начал и идей по регламентации нового российского правового института. Статья 3 ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования спора с участием посредника (процедуре медиации)» гласит, что процедура медиации проводится при взаимном волеизъявлении сторон на основе принципов добровольности, конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон, беспристрастности и независимости медиатора. Однако содержание данных принципов в Законе не раскрывается. Весомый вклад в вопросе исследования принципов медиации внесла Калашникова С.И., которая условно дифференцировала принципы медиации на две группы в зависимости от их функционального назначения: - принципы, характеризующие особенности организации проведения медиации и статус ее участников (организационные принципы); - принципы, характеризующие порядок проведения медиации (процедурные принципы). Соответственно, к первой группе относятся принципы добровольности, беспристрастности и независимости медиатора. Ко второй группе – принципы конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон. Кратко рассмотрим содержание каждого из вышеуказанных принципов. Принцип добровольности означает правило, согласно которому начало и проведение примирительной процедуры, а также заключение и исполнение соглашения осуществляется исключительно по воле участников медиации, прежде всего, спорящих субъектов. Причем, по отношению к сторонам примирительной процедуры действие данного принципа проявляется в нескольких аспектах. Во – первых, начало медиации осуществляется только на основании взаимной договоренности сторон. Никто не может быть принужден к заключению соглашения о применении медиации или включению в договор медиативной оговорки. Во – вторых, продолжение медиации должно зависеть от волеизъявления сторон. Это означает, что любой участник вправе в одностороннем порядке прекратить процедуру медиации без каких – либо негативных для себя последствий. В – третьих, поиск взаимоприемлемых для сторон решений осуществляется без какого – либо внешнего давления. При этом любой из спорящих субъектов должен иметь возможность принять или отклонить выработанный в ходе медиации вариант урегулирования спора. Принцип беспристрастности и независимости медиатора означают, что медиатор не вправе делать выводы по поводу какого – либо спорного вопроса и выносить решения, даже рекомендательного характера, осуществлять юридическое консультирование или предпочитать одну сторону другой по каким – либо субъективным обстоятельствам. Принцип сотрудничества и равноправия сторон. Под первым следует понимать правило, согласно которому стороны при осуществлении поиска вариантов урегулирования спора должны содействовать друг другу с целью достижения конечного результата. В Законе о медиации указано, что целью медиации является достижение сторонами такого решения, которое выгодно обоим участникам. При этом медиатор управляет этим конфликтом и руководит непосредственно примирительным процессом. Принцип равноправия сторон означает правило, согласно которому ни одна из сторон не имеет преимуществ по отношению к другой стороне. Кроме того, стороны имеют равные возможности на совершение различных процедурных действий в рамках всех этапов медиации. Принцип конфиденциальности. Данный принцип означает правило, в силу которого факт проведения процедуры медиации, а также сведения и документы, используемые в ходе медиации, не подлежат разглашению, если иное не установлено соглашением сторон. Рассматриваемый принцип соответствует п. 3 Европейского кодекса поведения медиаторов, согласно которому медиатор должен соблюдать конфиденциальность в отношении всей информации, полученной в процессе медиации, включая и сам факт того, что медиация имела место или будет происходить. Содержание данного принципа в России раскрывается в ст. 5 Закона о медиации. Продолжая рассматривать вопрос о медиации как процедуре, следует отметить, что она является достаточно сложной, последовательно состоящей из нескольких этапов, каждый из которых имеет свои цели и задачи. Однако детальной и подробной правовой регламентации по порядку проведения процедуры медиации в российском законодательстве нет. Как видно из положений ст. 11 Закона о медиации, законодатель ограничился общим правилом, согласно которому порядок проведения процедуры медиации устанавливается соглашением о проведении процедуры медиации. Это, как правило, устанавливается сторонами в соглашении о проведении процедуры медиации путем ссылки на правила проведения процедуры медиации, утвержденные соответствующей организацией, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации. Основанием применения процедуры медиации является соглашение о применении указанной процедуры. Данное соглашение должно быть заключено в письменной форме, это возможно как до возникновения спора, так и после его возникновения. Кроме соглашения о применении процедуры медиации, закон предусматривает также заключение сторонами соглашения о проведении процедуры медиации, с момента заключения которого, начинает непосредственно применяться процедура медиации в отношении спора. Таким образом, соглашение о проведении процедуры медиации заключается в письменной форме, и оно должно содержать сведения о предмете спора, медиаторе, процедуре медиации, порядке расходов на медиацию, ее сроках. Порядок проведения процедуры медиации устанавливается соответствующим соглашением. В его основе чаще всего лежат правила медиации, утвержденные организацией, обеспечивающей ее проведение. На практике согласно ст. 11 Закона о медиации такие правила содержат указания на следующие условия: виды споров, разрешаемых медиатором; порядок выбора (назначения) медиатора; порядок участия сторон в расходах на медиацию; сведения о стандартах и правилах деятельности медиаторов – профессионалов; собственно процедуру медиации. Данный перечень не является исчерпывающим, в соглашении о медиации стороны вправе указать и иные условия. Важным из числа указанного является срок по проведению процедуры медиации. Общий срок, в который медиатор и стороны должны принимать все возможные меры, для того чтобы указанная процедура была прекращена и стороны пришли к взаимоприемлемому решению, составляет 60 дней. В исключительных случаях, в связи со сложностью разрешаемого спора, необходимостью получения дополнительной информации или документов, срок может быть увеличен по договоренности сторон и при согласии медиатора до 180 дней. Такое продление срока не распространяется на проведение процедуры медиации после передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда (ст. 13 Закона о медиации). Говоря о процедуре прекращения медиации, то она возможна по следующим обстоятельствам: - заключение сторонами медиативного соглашения; - истечение срока проведения процедуры медиации; - заключением соглашения сторон о прекращении процедуры медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям; - заявлением в письменной форме одной, нескольких или всех сторон, направленным медиатору, об отказе от продолжения процедуры медиации; - заявлением медиатора в письменной форме, направленным сторонам после консультаций с ними по поводу прекращения процедуры медиации ввиду нецелесообразности ее дальнейшего проведения. В Законе о медиации положения о последовательности процедуры медиации и разделение на этапы упущены, поэтому огромное и решающее значение имеет тот опыт, который накоплен психологами, конфликтологами и иными специалистами. В целом же разделение процедуры медиации на определенные этапы носит рекомендательный и достаточно условный характер. Это необходимо с целью облегчения проведения данной процедуры на практике и ее правильного понимания. Дементьев О.М. и Тихонова Е.В. выделяют такие этапы в процедуре медиации, как: Вступительное слово медиатора. На данном этапе медиатор разъясняет сторонам о том, что такое процесс медиации, о том, на каких принципах он построен, объясняет свои функции в этом процессе и свою роль в предстоящих переговорах, знакомится со сторонами и представляется сам, рассказывает сторонам об их роли в предстоящих переговорах, спрашивает у сторон, располагают ли они достаточным временем для ведения переговоров, все ли заинтересованные в разрешении конфликтной ситуации стороны присутствуют на переговорах или стоит пригласить кого – то еще, рассказывает сторонам об этапах проведения медиации, при этом оговаривает возможность проведения кокусов с каждой из сторон. Презентация сторон. На данном этапе медиатор предоставляет каждой из сторон возможность рассказать о том, в чем, на ее взгляд, заключается спорная ситуация. Начать рассказ о своем видении ситуации предлагается, как правило, той стороне, которая обратилась с просьбой о проведении медиации. Во время объяснений каждой из сторон медиатор является активным слушателем, в случае необходимости задает уточняющие вопросы. По окончании рассказа каждой из сторон медиатор кратко пересказывает услышанное, избегая оценок и сглаживая все острые углы. В завершении медиатор интересуется, не упустил ли он что – либо значимое и не желает ли презентующая сторона что – то добавить к сказанному. По окончании презентации сторон начинается дискуссия, когда медиатор предлагает сторонам обменяться мнениями по повду услышанного и высказать имеющиеся замечания. В том случае, если во время дискуссии эмоции сторон накаляются, и дискуссия превращается в перепалку или стороны под разными предлогами уклоняются от конструктивного диалога, медиатору целесообразнее объявить сторонам о необходимости проведения кокусов с каждой из них. Кокус – это беседа медиатора с каждой из сторон индивидуально. Формирование повестки дня. На данном этапе медиатор предлагает сторонам сформулировать и записать те вопросы, по которым они хотят прийти к соглашению в ходе процесса медиации. Выработка предложений. Стороны обмениваются имеющимися у них предложениями по решению каждого из вопросов, внесенных на повестку дня. Это один из самых важных этапов в процессе медиации. Подготовка соглашения. На данном этапе осуществляется подготовка медиативного соглашения. Если на предыдущем этапе стороны совместно выработали предложения по разрешению спорных вопросов, внесенных в повестку дня, то в последующем нужно проверить каждое предложение, прежде всего с точки зрения реальности и исполнимости. Выход из медиации. Задача данного этапа заключается в получении медиатором обратной связи о результатах работы, то есть медиатор благодарит стороны за конструктивную успешную работу, выражает надежду, что и он оправдал доверие сторон. Одновременно стороны оценивают, насколько они удовлетворены достигнутым соглашением, самой процедурой переговоров с участием медиатора и оценивают свое эмоциональное состояние. Из представленного анализа видно, что законодатель регламентирует процедуру медиации, широко используя диспозитивные подходы, жестко и детально не определяя данный процесс и не устанавливая его этапы. Между тем процедура медиации базируется на праве, а деятельность медиатора ограничена законодательными пределами и базируется на возможностях его правового статуса1. На сегодняшний день процедура медиации в России вызывает все больший интерес у граждан. Данная процедура активно применяется в сфере предпринимательского, семейного, трудового права. Особую популярность в России приобретает создание школьных служб примирения в образовательных учреждениях и не случайно, поскольку навыку мирно разрешать и предотвращать конфликтные ситуации можно и нужно обучать детей школьного возраста. Однако специалисты констатируют факт того, что процедура медиации на практике пока применяется с небольшой интенсивностью. Более того, до сих пор продолжает сохраняться неоднозначное отношение к медиации, в том числе со стороны юристов, что наряду с иными, как объективными, так и субъективными обстоятельствами откровенно сдерживает развитие медиации в стране. Заключение Проведенное исследование позволяет сделать однозначный вывод о том, что медиация становится самостоятельным явлением российской правовой действительности. В этом смысле медиацию можно рассматривать в качестве комплексного межотраслевого института, который объединяет нормы, регламентирующие отношения, связанные с урегулированием гражданских споров в рамках примирительной процедуры. Медиация – это организованные переговоры с участием нейтрального посредника (медиатора), который содействует сторонам в выработке взаимовыгодного решения. Такой подход является одним из наиболее эффективных способов восстановления нарушенных субъективных прав1. На сегодняшний день применение медиации в качестве примирительной процедуры осложнено тем, что законодатель не вносит изменений в действующее законодательство, которое регулирует данную процедуру. Федеральный закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» закрепляет лишь общие положения. Ряд ученых приходят к выводу о том, что низкий уровень применения процедуры медиации для разрешения гражданско – правового конфликта связан с недостатками законодательной регламентации процедуры медиации. Законодателю необходимо внести поправки в действующее процессуальное законодательство, поскольку медиация и примирительные процедуры в рамках досудебного урегулирования возникающих споров является перспективным инструментом в их решении и стабилизации гражданско – правовых отношений. Следует также отметить, что широкое применение процедуры медиации позволило бы снять нагрузку на отечественную судебную систему, а также сформировать в гражданских правоотношениях, экономической и предпринимательской сферах иной порядок разрешения возникающих споров, основанный на доверии и обоюдном согласии и уважительном отношении к действующему законодательству2. Одной из главных проблем применения процедуры медиации в гражданском процессе является отсутствие у граждан информированности о процедуре медиации, а как следствие этого, – недостаточное понимание данной процедуры. Закрепление на законодательном уровне обязательного обращения к медиатору по некоторым категориям дел до обращения в суд либо закрепление права суда обязать стороны пройти процедуру медиации поможет сделать процедуру медиации более популярной и приведет к активному ее использованию. Так же необходимо расширить предмет правового регулирования в процедуре медиации. В ч. 2 ст. 1 ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" указано, что данным Законом о процедуре медиации регулируются отношения, связанные с применением процедуры медиации к спорам, возникающим из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также спорам, возникающим из трудовых и семейных правоотношений. На практике же процедура медиация применяется и по другим категориям правовых споров, не указанным в данной статье, о чем свидетельствует обзор судебной практики судов общей юрисдикции и арбитражных судов. Стороны урегулировали свои споры в рамках процедуры медиации так же по делам, возникающим из земельных правоотношений и жилищным спорам. В ходе данной работы были рассмотрены подходы к понятию «медиация», выявлены процессуальные особенности процедуры медиации в России и определен круг проблем применения медиации в России. Список использованной литературы Нормативные правовые акты 1 Конституция Российской Федерации 1993 г. (с попр. от 21 июля 2014 г. № 11 – ФКЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2014. № 31. Ст. 4398. 2 Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 24 июля 2002 г. № 95 – ФЗ (в ред. Федерального закона от 28 декабря 2017 г. № 421 – ФЗ) // Российская газета. 2002. № 137. 3 Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 138 - ФЗ (в ред. Федерального закона от 07 марта 2018 г. № 48 – ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 2002. N 46. Ст. 4532. 4 Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации): Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 193 – ФЗ (в ред. Федерального закона от 23 июля 2013 г. № 233 – ФЗ) // Российская газета. 2010. № 168. 5 Минкина Н.И. Медиация как альтернативный способ урегулирования конфликтов: монография. М., 2017. Научные статьи 6 Иванова Л.В. К вопросу о понятии медиации в российском праве // Молодой ученый. 2015. № 13 (93). 7 Масленникова Л.В., Телешева Ю. А. Институт медиации в РФ: проблемы и перспективы // Молодой ученый. 2017. №13. 8 Скорбунов Л.А. Перспективы развития медиации в Российской Федерации // Экономика и юриспруденция: электрон. научн. журн. 2016. № 8 (29). 9 Фирсова А.А. Проблемы и перспективы развития института медиации в России // Современный юрист. 2016. № 1 (14). 10 Цукарев А.Е. К вопросу о понятии медиации в российском праве // Ростовский научный журнал. 2017. № 6. Авторефераты диссертации 11 Калашникова С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции: автореф. дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2010 1 Калашникова С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции: автореф. дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2010. 2 Масленникова Л.В., Телешева Ю. А. Институт медиации в РФ: проблемы и перспективы // Молодой ученый. 2017. №13. С. 462. 1 Иванова Л.В. К вопросу о понятии медиации в российском праве // Молодой ученый. 2015. № 13 (93). С. 514. 2 Цукарев А.Е. К вопросу о понятии медиации в российском праве // Ростовский научный журнал. 2017. № 6. С. 175. 1 Иванова Л.В. К вопросу о понятии медиации в российском праве // Молодой ученый. 2015. № 13 (93). С. 514 – 515. 2 Фирсова А.А. Проблемы и перспективы развития института медиации в России // Современный юрист. 2016. № 1 (14). С. 105 – 106. 1 Минкина Н.И. Медиация как альтернативный способ урегулирования конфликтов: монография. М., 2017. С. 67 – 86. 1 Калашникова С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции: автореф. дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2010. 2 Скорбунов Л.А. Перспективы развития медиации в Российской Федерации // Экономика и юриспруденция: электрон. научн. журн. 2016. № 8 (29). |