мой диплом. Договор поставки в системе гражданскоправовых договоров

• Название: Договор поставки в системе гражданскоправовых договоров
• Анкор: мой диплом.docx
• Дата: 15.09.2018
• Размер: 131.55 Kb.
• Имя файла: мой диплом.docx
• Тип: Документы; #24619
• страница: 1 из 4

Оглавление

Введение ..............................................................................................................3

1. Договор поставки в системе гражданско-правовых договоров ...................6

1.1. Понятие и значение договора поставки ................................................6

1.2. Отдельные виды договоров поставки................................................. 11

2. Действие договора поставки ......................................................................... 25

2.1. Условия договора поставки ..................................................................25

2. 2. Ответственность по договору поставки ............................................ 35

2. 3. Стадии заключения договора поставки ............................................. 42

2.4. Изменение и расторжение договора поставки ................................. 49

3. Проблемы и противоречия законодательства о поставках и

предлагаемые пути их решения ……………………………………….……. 52

Заключение ................................................................................................... 57

Список использованных источников и литературы ......................................... 60

Приложение. Образец договора поставки ......................................................... 65

Введение
В настоящее время все сферы человеческой деятельности, так или иначе, пронизаны договорными отношениями. Договор поставки выступает регулятором гражданско-правовых отношений. Он берет свое начало с древних времен и как правильно заметил Покровский И.А.: «Договор поставки - одна из наиболее древних правовых конструкций. Ранее его в истории складывавшегося обязательственного права возникли только деликты».¹

Актуальность темы заключается и в том, что нередко, особенно на малых предприятиях, договоры поставки составляют сами менеджеры без привлечения юристов. Такие договоры часто изобилуют ошибками и неточностями, которые впоследствии могут привести к значительным финансовым потерям или к признанию договора поставки недействительным. В связи с этим каждый участник гражданского оборота должен грамотно заключать договор поставки.

Договор поставки является одной из разновидностей договора купли – продажи и выделился в законодательстве в отдельный правовой институт недавно по сравнению с иными видами договоров (с середины 18 века он был выделен в российском праве в отдельный вид договора и на то время практически не имел аналогов). Иногда его называют предпринимательской или торговой куплей-продажей.

Новизна Оптовый оборот товаров, отношения между профессиональными продавцами и покупателями традиционно обозначены в Кодексе как поставка товаров. Определение условий таких коммерческих отношений - дело прежде всего их участников. Вместе с тем есть признанные стандарты коммерческого оборота, которые следует предусматривать в законе и применять в случае отсутствия иного соглашения сторон. Гражданский кодекс в этой части учитывает правила, установленные Венской конвенцией о международных договорах купли-продажи товаров, участником которой является Россия, а также сложившиеся в нашей стране нормы о периодах, порядке поставки, восполнении недопоставки товаров, их выборке, расчетах за поставленные товары, последствиях нарушения условий поставки.

Характерной чертой дореволюционного российского гражданского законодательства являлось выделения договора поставки в качестве самостоятельного договора наряду с договором купли-продажи. При этом поставкой понималось договор, по которому одна сторона обязывалась доставить другой стороне какую- либо вещь за известную цену к известному сроку¹. Все отличие поставки от купли-продажи состояло в том, что поставка предполагала некоторый промежуток времени между заключением и исполнением договора, тогда как купля-продажа не предполагала (хотя и не исключала) такого промежутка времени. Это обстоятельство имело решающее значение, поскольку продавцом по договору купли-продажи мог выступать только собственник вещи, а следовательно, данным договором не охватывалось правоотношение, предусматривающее, что лицо, обязующееся доставить имущество покупателю, приобретет это имущество в будущем к сроку исполнения обязательства.

Целевая направленность договора поставки – использование приобретаемых у поставщиков товаров в предпринимательской деятельности и иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Из этого следует, что в качестве покупателя должны выступать, как правило, также субъекты предпринимательской деятельности.

Объектом исследования в настоящей работе являются правоотношения между продавцом и покупателем по договору поставки. Соответственно, в предмет исследования входят, с одной стороны, правовые нормы, регулирующие данные отношения, и с другой стороны, арбитражная практика, разрешающая споры в данной сфере.

Цель работы – раскрыть основные законодательные положения и выделить особенности практического применения, связанные с заключением договора поставки. Для достижения этой цели поставлены следующие задачи:

- дать понятие и определить значение договора поставки;

- раскрыть элементы договора поставки;

- перечислить и раскрыть стадии заключения договора поставки;

- выделить особенности отдельных видов договора поставки;

- выявить основные проблемы законодательного регулирования данной разновидности купли-продажи.

Теоретическая основа. Среди прочих хочется выделить мнения таких ученых как Сергеев А.П., Толстой Ю.К., Дашков Л.П., Брызгалин А.В., Садиков О.М., Гуев А.Н., которые в своих работах затрагивают практику заключения договора поставки, отмечают сильные и слабые стороны законодательного регулирования этого виды хозяйственного договора.

В соответствии с поставленными целью и задачами, работа включает две главы. В первой главе договор поставки рассматривается в системе гражданско-правовых договоров, характеризуются его особенности и отдельные виды. Вторая глава посвящена собственно правовому регулированию поставки, отдельное внимание уделяется условиям данного договора, ответственности за неисполнение обязательств, стадиям его заключения и основаниям расторжения.

1. Договор поставки в системе гражданско-правовых договоров

1.1 Понятие и значение договора поставки
Договор поставки оформляет оптовый оборот, т.е. отношения между профессиональными продавцами и покупателями по возмездному переходу товаров для их последующей перепродажи или профессионального использования. В современных рыночных условиях с учетом общемировой тенденции к дифференциации правового регулирования договорных отношений в зависимости от их субъектного состава при проведении последней кодификации гражданского законодательства договор поставки был урегулирован в качестве одного из видов договора купли-продажи (§ 3 гл. 30 ГК).

Гражданский кодекс договором поставки признает договор, по которому поставщик (продавец), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или покупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием¹.

Договор поставки – один из наиболее распространенных в сфере предпринимательской деятельности. Он опосредует возмездное перемещение материальных благ в народном хозяйстве, без которого немыслимо нормальное функционирование экономики. Договор поставки можно считать традиционно российским предпринимательским договором, поскольку уже в середине XVIII века он специально регулировался отечественным правом и практически не имел налогов в зарубежном законодательстве того периода. С самого зарождения этот институт использовался преимущественно для регулирования отношений государства – казны с частными лицами по поводу удовлетворения государственных нужд в тех или иных товарах. Так был предопределен высокий уровень заинтересованности, и вмешательства государственной власти в нормирование отношений по поставкам, которые проявлялись до самого последнего времени. С началом строительства социализма в России планово-регулирующее воздействие государства на отношения по поставке продолжало расти, сфера автономии воли сторон договора сужалась. Лишь в последнее десятилетие ХХ века наметился переход к рыночной организации отечественной экономики и, как следствие, поставка в новом ГК стала приобретать обычные черты нормального договора частного права, все больше сближаясь с традиционной куплей-продажей.

В качестве продавца (поставщика) в договоре поставки выступает предприниматель. Это может быть коммерческая организация либо гражданин - индивидуальный предприниматель. Гражданин как физическое лицо, не занимающееся предпринимательской деятельностью, стороной договора поставки быть не может. Поставщик продает либо производимые им товары, либо товары, купленные для продажи.

Наряду с основными признаками важны вторичные признаки договора поставки, содержащиеся в определении договора поставки, закрепленном в ст. 506 ГК РФ.

Эти особенности заключаются в следующем:

- во-первых, по договору поставки возможна передача товаров единовременно (в срок) либо отдельными партиями в течение длительного периода (в обусловленные сроки), а также передача либо одной вещи, в том числе индивидуально-определенной (машины, прибора индивидуального исполнения и др.), либо большого количества вещей;

- во-вторых, момент заключения договора и срок его исполнения, как правило, не совпадают;

- в-третьих, изготовителем часто заключается договор на будущие вещи, поставщик же - посредник не всегда является собственником продаваемых вещей;

- в-четвертых, для договора поставки характерны длящиеся отношения и исполнение обязательства частями (отдельными партиями);

- в-пятых, в структуре договорных связей по поставкам часто участвуют посреднические организации, поэтому потребитель в этих случаях не является стороной договора поставки, заключаемого изготовителем товара.

Из сказанного вытекает, что договор поставки с учетом характерных для него черт является возмездным, двусторонним, консенсуальным².

В течение длительного времени поставка рассматривалась как самостоятельный тип договоров – плановая купля-продажа, отличавшаяся, прежде всего тем, что необходимость заключать договор и его основное содержание определялись плановым актом. И только в Основах гражданского законодательства 1991 г. поставка, отражая происшедшие к тому времени изменения в экономике, была признана разновидностью договора купли-продажи.

В период существования поставки как самостоятельного вида гражданско-правовых договоров она регулировалась несколькими тысячами принятых на разных уровнях нормативных актов. Со вступлением в действие ГК эти акты, и в их числе оба основополагающих – Положение о поставках продукции производственно-технического назначения и Положение о поставках товаров народного потребления – утратили свою силу. И теперь основным правовым источником договора поставки служат статьи одноименного параграфа ГК (§ 2 «Поставка товаров»). Кроме того, к отношениям сторон по поставке товаров применяются нормы § 1 той же главы «Купля-продажа», но лишь субсидиарно – в случаях, когда нормы этого последнего параграфа не противоречат параграфу, специально посвященному поставке.

Определенное значение все же сохранили и оба Положения о поставках, о которых шла речь. Они применяются, если в заключенном договоре есть прямая отсылка к ним. При этом допустима отсылка не ко всему такому акту, а только к определенным его нормам.

Наряду с нормами гл. 30 ГК к договору поставки применяются другие законы Российской Федерации³, а также постановления Правительства РФ, регулирующие отношения по поставкам. К договору поставки газа для производственных нужд применяются Правила поставки газа в Российской Федерации, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 5 февраля 1998 г. N 162⁴

В юридической литературе высказывается, мысль о том, что «основной целью выделение договора поставки в отдельный вид договора купли-продажи следует признать необходимость обеспечения детальной правовой регламентации отношений, складывающие между профессиональными участниками имущественного оборота… Данные правоотношения должны отличаться стабильностью и иметь долгосрочный характер. Поэтому в правовом регулирования поставочных отношений преобладающее значение имеют не разовые сделки по передаче товаров, а долгосрочные договорные связи между поставщиками и покупателями»⁵.

Существуют два основные признака (критерии), позволяющих выделить договор поставки из иных видов договора купли-продажи. К ним относятся правовой статус поставщика и цель приобретения (покупки) товара.

В качестве продавца (поставщика) в договоре поставки выступает предприниматель. Это может быть коммерческая организация либо гражданин - индивидуальный предприниматель (см. ст. 2 ГК). Поставщик продает либо производимые им товары, либо товары, закупленные им для продажи.

Второй основной признак - цель приобретения товара. Договором поставки признается договор, по которому товар приобретается либо для использования в предпринимательской деятельности (для промышленной переработки и потребления, для последующей продажи и иной профессиональной деятельности), либо для деятельности, не связанной с личным, домашним, семейным использованием товара (поставки в мобилизационные ресурсы, армии, детскому саду и др.). Из цели покупки вытекает, что и вторая сторона договора - покупатель чаще всего является предпринимателем.

Цель покупки может вытекать из характера товара, существа договора, предусматриваться в самом договоре. Когда по договору приобретается товар, как правило, используемый для потребительских нужд (для личного, семейного, домашнего использования), то значение имеет правовой статус покупателя, количество приобретаемых товаров, правовой статус продавца, его осведомленность о цели покупки. При приобретении товара у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, в случае возникновения вопроса о применении норм § 2 или 3 гл. 30, цель приобретения товара, видимо, должен доказать покупатель⁶.

Основные признаки договора поставки позволяют отграничить его от других видов (разновидностей) договора купли-продажи и иных смежных договоров. При разграничении договоров поставки и контрактации нужно учитывать профессиональную деятельность продавца и вид подлежащих передаче товаров. Продавцом по договору контрактации является производитель сельскохозяйственной продукции. Контрактуется при этом будущая сельскохозяйственная продукция, подлежащая выращиванию или производству.

Вид продаваемой вещи позволяет разграничить договоры поставки и продажи недвижимости. По договору продажи недвижимости всегда передается индивидуально-определенная вещь, которой присущи признаки, названные в ст. 130 ГК РФ. Статья 130 ГК к недвижимым вещам относит подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания. Теперь, в отличие от ранее действовавших норм о поставках, продажа таких судов должна осуществляться не по договору поставки, а по договору продажи недвижимости.

Согласно п. 2 ст. 548 ГК отношения, связанные со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, регулируются нормами, установленными законом, иными правовыми актами, а при их отсутствии - правилами о договоре энергоснабжения (ст. ст. 539 - 547 ГК), поэтому к договорам о передаче этих товаров нормы о поставках неприменимы.

Иные признаки должны использоваться для разграничения договора поставки и договора подряда (в основном т.н. договора переработки давальческого сырья). Сходные отношения возникают в случаях, когда в договор поставки включены условия по передаче материалов, сырья, комплектующих изделий. Судебная практика при разграничении таких договоров учитывает прежде всего основное содержание обязанностей. Договор, содержанием которого является выполнение работ по заданию заказчика из его материалов, квалифицируется обычно как договор переработки давальческого сырья, т.е. договор подряда. Может быть использован и иной критерий - количество передаваемых покупателем материалов. Если покупателем передается большая часть материалов, необходимых для изготовления товаров, то договор может рассматриваться как подрядный. Аналогичный критерий применен в ст. 3 Венской конвенции 1980 г⁷.
1.2. Отдельные виды договоров поставки

Помимо «классического» договора поставки, т.е. предпринимательской разновидности договора купли-продажи, есть ещё ряд специфических видов данного договора, обусловленных определенными целями продажи товаров.

Рассмотрим вначале общие положения о поставке товаров для государственных или муниципальных нужд и, прежде всего, выясним, что понимается под такими нуждами.

Поставки для государственных нужд осуществляются на основе договоров (государственного контракта и заключенных в соответствии с ним договоров поставки).

Договор (государственный контракт) поставки товаров для государственных нужд отличается от иных договоров поставки целью продажи и приобретения товаров и участием в поставках государственных органов - государственных заказчиков или уполномоченных ими лиц. При этом поставки обеспечиваются за счет средств бюджета и внебюджетных источников финансирования.

Муниципальные и государственные контракты имеют особый правовой режим, содержащий административно-правовые элементы, выходящие за рамки гражданского (частного) права. Эти специфические черты государственных контрактов и их отраслевая принадлежность рассматриваются учеными - юристами с разных точек зрения в силу недостаточной разработанности соответствующих вопросов в науке⁸.

К отношениям по поставкам для государственных нужд в части, не урегулированной ГК РФ, применяются правила о договоре поставки. При отсутствии же соответствующих правил в § 3 гл. 30 к отношениям, возникающим из договора поставки товаров для государственных нужд, на основании п. 5 ст. 454 ГК РФподлежат применению общие положения о купле-продаже.

При поставках для государственных нужд сельскохозяйственной продукции применимы также соответствующие нормы о договоре контрактации.

Отношения по поставкам товаров для государственных нужд регулируются тремя законами - Федеральным законом от 13 декабря 1994 г. "О поставках продукции для федеральных государственных нужд"⁹, Федеральным законом от 29 декабря 1994 г. "О государственном материальном резерве"¹⁰ и Федеральным законом от 2 декабря 1994 г. "О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд"¹¹, а также принятым на его основе Постановлением Правительства РФ от 13 марта 1995 г. N 241 "О мерах по реализации Федерального закона "О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд"¹². Эти Законы применяются к отношениям по поставкам для государственных нужд в части, не урегулированной ГК.

В Законе о поставках для государственных и муниципальных нужд перечислены цели поставки товаров для федеральных и региональных государственных нужд. К этим целям отнесены: создание и поддержание госрезерва; поддержание необходимого уровня обороноспособности страны; обеспечение экспортных поставок для выполнения международных обязательств; реализация федеральных и региональных целевых программ. Перечисленные цели позволяют определить сферу применения государственного контракта и договора поставки товаров для госнужд и отношения, подпадающие под регулирование правилами ГК о поставках для государственных нужд.

Анализ действующего законодательства позволяет выделить следующие разновидности поставок для федеральных государственных нужд: а) поставки по оборонному заказу (п. 2 ст. 2 Закона об оборонном заказе) и как разновидность оборонного заказа поставки в государственный резерв (ч.1 ст.12 Закона о материальном резерве); б) поставки в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности; в) поставки готовой сельскохозяйственной продукции; г) закупка сельскохозяйственной продукции; д) поставки, осуществляемые для реализации федеральных целевых программ.

Исследование правовых актов приводит к заключению об отсутствии должного правового регулирования поставки товаров для региональных нужд. В частности, отсутствует законодательное определение государственных нужд субъектов Российской Федерации, не указаны цели такой поставки и субъекты гражданского оборота, которые вправе выступать в качестве государственных заказчиков. Не урегулированы и многие другие не менее важные вопросы.

Согласно действующему законодательству, значительная часть поставок для государственных нужд осуществляется на основании федеральных целевых программ. В случае особо важных общегосударственных задач, инициатором решения которых является Президент РФ, федеральным целевым программам может присваиваться статус президентских программ.

Федеральные государственные нужды, в том числе перечень федеральных целевых программ, и объемы их финансирования из федерального бюджета предусматриваются в федеральном законе о федеральном бюджете на планируемый период.

Порядок разработки и реализации федеральных целевых программ определяется постановлением Правительства РФ от 26 июня 1995 г. N 594 "О реализации Федерального закона "О поставках продукции для федеральных государственных нужд"¹³.

Для организации работы по выполнению федеральных целевых программ и обеспечению поставок продукции для федеральных государственных нужд Правительство РФ утверждает государственных заказчиков. Государственный заказчик несет ответственность за своевременную и качественную подготовку и реализацию целевой программы, готовит исходное задание для ее формирования, управляет действиями разработчиков, руководит исполнителями программы после ее утверждения, обеспечивает эффективное использование средств, выделяемых на реализацию программы.

В работе с целевыми программами выделяются следующие этапы: а) отбор проблем для программной разработки; б) принятие решения о разработке целевой программы и ее формирование; в) экспертиза и оценка целевой программы; г) утверждение целевой программы; д) управление реализацией целевой программы и контроль за ходом ее выполнения.

Целевая программа состоит из следующих разделов: содержание проблемы и обоснование необходимости ее решения программными методами; основные цели и задачи; сроки и этапы реализации программы.

Государственные заказчики обеспечиваются финансовыми ресурсами в объеме, устанавливаемом федеральным бюджетом, и ответственны за реализацию федеральных целевых программ. Решение проблем, находящихся в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов, осуществляется в основном за счет средств бюджетов субъектов Федерации. При утверждении по одной программе нескольких государственных заказчиков взаимодействие между ними организует государственный заказчик-координатор, определяемый Правительством РФ.

Итак, кто же может выступать в качестве государственного заказчика? В соответствии с п.1 ст.3 Закона о поставках государственным заказчиком могут быть: федеральный орган исполнительной власти, федеральное казенное предприятие, государственное учреждение. П.1 ст.495 ГК – государственными нуждами признаются потребности РФ или субъектов РФ в товарах, которые предназначены для реализации различного рода задач. Эти потребители обеспечиваются, как правило, за счет средств бюджета или внебюджетных источников финансирования. Договор поставки товаров для государственных нужд является разновидностью договора поставки, а поэтому признаки полностью соответствуют. Та специальная цель, которая стоит перед этим договором, и те специальные источники финансирования предопределили необходимость применительно к поставкам товаров для государственных нужд установить особый режим.

Одна из особенностей – использование государственного контракта и договора поставки товаров для государственных нужд.

Ст.496 ГК – по госконтракту на поставку товаров для государственных нужд поставщик обязуется передать товары госзаказчику либо по его указанию иному лицу, а госзаказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров. Госзаказчик выполняет двойную функцию: выступает непосредственно в роли покупателя либо определяет, кто в этой роли будет выступать. Во втором случае поставщик обязан заключить с таким покупателем договор поставки товаров для государственных нужд.

Одна из сторон – госзаказчик в их качестве могут быть юридические лица, предприниматели, их выбирают на конкурсной основе.

Госзаказчик указывает условия конкурса (цель и предмет; технические, экономические и иные характеристики заказываемого товара, начальная стоимость, сроки его выполнения и т.д.). Участники предоставляют свои предложения, которые рассматриваются экспертной комиссией, которая определяет победителя (в месячный срок заключается договор). Если поставщик впоследствии уклонится, то спор рассматривается хозяйственным судом. Поставщики-монополисты не вправе необоснованно отказываться от заключения такого контракта, если уклоняется – штраф в размере стоимости контракта. Общий порядок заключения контракта установлен ГК РФ. Основанием для заключения госконтракта служит заказ от госзаказчика. Ст.497 ГК РФ устанавливает, что с момента принятия заказа поставщиком заключение госконтракта является обязательным, если это установлено законом. Необходимо, чтобы госзаказчик взял на себя обязанность возместить убытки, которые могут возникнуть в ходе выполнения контракта. Такие убытки возмещаются в месячный срок с момента передачи товара по контракту. Если убытки не возмещаются, то поставщик вправе отказаться от выполнения госконтракта и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением. Убытки должен возместить госзаказчик.

Деятельность в сфере закупки сельскохозяйственной продукции для государственных нужд представляет собой важную область общественных отношении, складывающиеся по поводу удовлетворения потребностей государства в продукции сельского хозяйства, необходимой для продовольственного снабжения сил обороны и государственной безопасности; обеспечения экспорта; формирования резервов и запасов для поддержания стабильности рынка сельскохозяственой продукции, сырья и продовольствия и т.п..

ГК предусматривает, что только для поставщиков казенных предоговорапоставкириятий правила о возмещении не применяются. П.4 ст.497 предусматривает, что при размещении заказа по конкурсу заключение контракта с победителем для госзаказчика является обязательным. Порядок заключения контрактов без конкурса урегулирован ст. 498 ГК РФ. Проект контракта разрабатывается госзаказчиком и направляется поставщику (но по договору может быть и наоборот).

Другая сторона должна не позднее месячного срока подоговорапоставкиисать проект и возвратить один экземпляр. Если у стороны возникнут свои предложения, составляется протокол разногласий или сторона может отказаться от заключения госконтракта. Сторона, которая получила протокол разногласий, должна в течение 30 дней принять меры к решению и сообщить о своих выводах другой стороне. Если протокол отклонен либо истек тридцатидневный срок, неурегулированные разногласия могут быть переданы в тридцатидневный срок на рассмотрение суда. Если госконтракт заключается по результатам конкурса на размещение заказа, то госконтракт должен быть заключен с победителем в течение 20 дней (для монополиста также 20 дней).

Если сторона, для которой заключение обязательно, уклоняется, то другая сторона вправе обратиться в суд о понуждении выполнения. Ст.501 ГК предусматривает, что исполнение госконтракта осуществляется в соответствии с правилами исполнения договора поставки товаров.

В случаях, предусмотренных законодательством, госзаказчик вправе полностью или частично отказаться от товаров. В этом случае он должен возместить стороне убытки. Если отказ от приемки товаров повлек расторжение или изменение договора поставки товаров для государственных нужд, то убытки покупателя возмещаются госзаказчиком.

Госконтрактом может быть предусмотрено, что в качестве покупателя будет выступать указанное лицо. П.1 ст.499 предусматривает, что в тридцатидневный срок со дня подоговорапоставкиисаниягосконтракта направить поставщику и покупателю от госзаказчика извещения о прикреплении покупателя к поставщику, являющееся основанием для заключения соответствующего договора. Ст.500 ГК РФ определяет, что покупатель вправе отказаться полностью или частично от товаров, указанных в извещении, и от договора поставки. Поставщик обязан немедленно сообщить это госзаказчику и потребовать прикрепления к другому покупателю. В тридцатидневный срок, либо направить поставщику отгрузочную разнарядку с указанием покупателя.

Порядок заключения определен ст.499 ГК. Пунктом 12 Закона «О поставке товаров для государственных нужд» установлена ответственность за неисполнение государственного контракта. Декретом от 4.08.1997 №14 установлено применение к поставщику экономических санкций в размере стоимости не поставленной или недопоставленной продукции.

Договором контрактации называется договор, по которому производитель сельскохозяйственной продукции (продавец) обязуется передать произведённую им продукцию заготовителю (контрактанту), а последний обязуется принять и оплатить её (ст. 535 ГК РФ).

Договор контрактации опосредует отношения по заготовке сельскохозяйственных продуктов и сырья, составляющих основу благосостояния любого общества. Специфика сельскохозяйственного производства – сильная зависимость от погодных условий, высокий удельный вес других случайных факторов, влияющих на результат (болезни и вредители растений и т.д.), - делает производителя сельскохозяйственной продукции экономически долее слабой стороной договора (в отличие, например, от продавца по договору поставки). Поэтому основная направленность юридического нормирования отношений по контрактации – это повышение уровня правовой защиты производителя-продавца с целью выравнивания его экономических возможностей с возможностями покупателя¹⁴.

Договор контрактации – один из видов договора купли-продажи. В то же время его содержание охватывается общим понятием договора поставки, а поэтому договор контрактации является разновидностью договора поставки.

Такой двойственный характер контрактации обуславливает особый характер её правового регулирования. Основную роль в регулировании этого договора играют ст. 535-538 ГК. Далее, к отношениям по контрактации применяются нормы по договору поставки. И, наконец, оставшиеся неурегулированные вопросы решаются на основе общих положений о купле-продаже (§ 1 главы 30 ГК). Если же закупка сельскохозяйственной продукции производиться для государственных нужд, последовательность применения указанных норм несколько иная. В первую очередь также будут применяться правила § 5 главы 30 ГК, затем – специальных нормативных актов о контрактации, нормы §4 главы 30 ГК о поставках товаров для государственных нужд, и, наконец, специальные законы о поставках для государственных нужд. Вопросы, оставшиеся неурегулированными, решают на основе правил о договорах поставки и, в последнюю очередь, общих положений о купле-продаже. К сожалению, столь сложная иерархия норм о контрактации существенно затрудняет их восприятие и применение.

Так же как и купля-продажа вообще, договор контрактации является возмездным, консенсуальным и взаимным. Его отграничение от других видов купли-продажи проводиться по субъективному составу и предмету.

Элементы договора контрактации.

Сторонами договора являются производитель сельскохозяйственной продукции и ее заготовитель. Производителями могут быть юридическое лицо (коммерческая организация), выращивающее (производящее) сельскохозяйственную продукцию, либо гражданин, занимающийся этим видом предпринимательской деятельности, в том числе глава крестьянского (фермерского) хозяйства (ст. 23 ГК). Заготовителем также является предприниматель (коммерческая организация или индивидуальный предприниматель), закупающий сельскохозяйственную продукцию для последующей продажи либо последующей переработки. В первом случае это лицо, занимающееся профессиональной заготовкой (покупкой, закупкой) сельскохозяйственной продукции, во втором - промышленная организация и индивидуальный предприниматель (например, изготовитель молока, масла либо шерстемоющая, льнообрабатывающая организация). Из определения сторон договора вытекает и цель покупки (контрактации) - использование сельскохозяйственной продукции в предпринимательской деятельности или использовании такой продукции не для личного, семейного, домашнего потребления. Как и договор поставки, договор контрактации можно назвать предпринимательским, т.е. договором, применяемым в предпринимательской деятельности¹⁵.

Предметом договора контрактации может быть любая продукция, сельскохозяйственного производства.

Договор поставки может заключаться и в отношении индивидуально-определённых вещей (хотя это и нетипично). Применимо ли это правило к договору контрактации? Видимо, нет. Из определения договора контрактации можно заключить, что его предметом («продукцией») являются вещи, определяемые родовыми признаками, причём в большинстве случаев – это вещи ограниченного рода (например, не виноград вообще, а лишь выращенный данным хозяйством от определённой лозы). Такое толкование обосновывается ещё и тем, что главной целью законодательного регулирования контрактации является регулирование интересов производителя, т.е. лица, ведущего массовое производство сельскохозяйственной продукции. При передаче по договору индивидуально-определённой вещи специфика собственно сельскохозяйственного производства утрачивается, а значит, нет необходимости в применении специальных норм о контрактации.

Продукция, являющаяся предметом договора контрактации, закупается для последующей переработки или продажи (п.1 ст.535 ГК). Закон РФ «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» указывает ещё одно назначение этой продукции – помещение её в государственный фонд - резерв (т.е. на хранение). Общим во всех этих случаях является то, что предмет договора контрактации не предназначен для личного, семейного или домашнего или иного подобного использования (ст.506 ГК РФ).

Контрактоваться по договору может не только сельскохозяйственные товары или сырьё (к примеру, молоко), но и продукты их переработки (масло или сливки). Глубина такой переработки может быть различной; конечный продукт порой имеет очень мало общего с исходным сырьём (например, косметический продукт с использованием в числе прочих компонентов казеина, получаемого из молока). Где же в таком случае грань между собственно сельскохозяйственной продукцией и промышленными товарами, изготовленными на её основе? Ответ, вероятно, следует искать в степени воздействия случайных факторов сельскохозяйственного производства на получение конечного продукта. Если количество и качество продукта в первую очередь обусловлены характером применяемой индустриальной технологии, а не процессом сельскохозяйственного производства исходного сырья, такой продукт будет предметом поставки или купли-продажи, но не контрактации.

В большинстве случаев контрактуются будущие товары – урожай, приплод, которых ещё не существует на момент заключения договора. Однако в отношении продажи продуктов переработки сельскохозяйственного сырья моменты заключения и исполнения договора контрактации иногда могут и совпадать.

Цена не является существенным условием договора контрактации, так же как и поставки. Её определение производиться по общим правилам, предусмотренным для купли-продажи.

Срок договора контрактации относится к числу его существенных условий, поскольку таково же его значение в договоре поставки. Однако для контрактации он не столь важен. Ведь в подавляющем большинстве случаев сроки заключения и исполнения договора контрактации не совпадают: продукцию необходимо произвести (вырастить). Продолжительность производственного цикла в сельском хозяйстве практически полностью определяется естественно-природными факторами. Значит, при отсутствии в договоре условия о сроке он легко может быть восполнен судом. Представляется, что для договоров контрактации законодатель мог бы сделать исключение и, в отличие от поставки, не придавать его сроку значение существенного условия.

Особенности договора контрактации заключаются в следующем: во-первых, это будущие товары, т.е. они еще подлежат выращиванию (зерно, овощи и др.) или производству в условиях сельского хозяйства (живой скот, птица и др.); во-вторых, выращивание связано с различными стадиями сельскохозяйственного производства (посевом, обработкой почвы и др.) и его условиями, иногда не зависящими от воли производителя сельскохозяйственной продукции (засуха, непредвидимые размеры половодья и т.д.). Из этих особенностей вытекает то обстоятельство, что момент заключения договора и его исполнение не только не совпадают, но и отдалены во времени, количество подлежащей передаче сельскохозяйственной продукции не может быть, как правило, выражено точной цифрой, а ассортимент выращиваемых товаров, как правило, должен определяться заготовителем до посева и т.д¹⁶.

Договор контрактации, как правило, заключается в письменной форме, так же как и договор поставки. Аналогично поставке регулируется и порядок его заключения, в том числе – вопросы разрешения разногласий при заключении договора (ст. 507 ГК).

Содержание договора контрактации. Обязанности производителя сельскохозяйственной продукции заключаются в передаче заготовителю произведённой продукции. Единственная особенность условия о передаче товара в договоре контрактации связана с необходимостью передать его в согласованном ассортименте. Как следует из ст. 537 ГК РФ, ассортимент относится к существенным условиям договора контрактации. Это вполне объяснимо, ведь ассортимент сельскохозяйственной продукции после того, как началось её производство, не может быть изменён. Так, после окончания посевной остаётся лишь ждать урожая, что посеял – то и пожнёшь.

Обязанности заготовителя сводятся к принятию товара и его оплате. В отличие от общих норм, применяемых к купле-продаже, заготовитель, как правило, обязан принять сельскохозяйственную продукцию у производителя по месту её нахождения. Кроме того, заготовитель обязан обеспечить её вывоз за пределы хозяйства производителя (п.1 ст. 536 ГК).

Если договором предусмотрено принятие сельскохозяйственной продукции в месте нахождения заготовителя (или ином указанном им месте), он вправе отказаться от принятия своевременно переданных ему товаров надлежащего качества (п.2 ст.536 ГК). Дополнительные обязанности заготовителя, осуществляющего переработку сельскохозяйственной продукции, могут предусматривать возврат производителю отходов такой переработки за соответствующую плату.

Обязанность оплаты приобретаемой сельскохозяйственной продукции определяется по общим нормам §3 главы 30 ГК о поставке и §1 той же главы о купле-продаже. Оплата обычно осуществляется авансом (полностью или частично), что позволяет производителям финансировать процесс производства продукции.

Ответственность по договору контрактации. Специфика сельскохозяйственного производства серьёзно повлияла на юридическое нормирование ответственности сторон договора. В отступление от общего правила об ответственности предпринимателей за нарушение обязательств на началах риска, т. е. независимо от вины, законодатель уравновесил повышенный риск нарушения договора производителем (от случайных причин) принципом его ответственности только за вину (ст. 538 ГК). Таким образом, производитель, доказавший отсутствие своей вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении договора, освобождается от ответственности.

Заготовитель, напротив, обычно отвечает за нарушение условий договора на общих основаниях для, т.е. его ответственность строится на началах риска. И лишь заготовитель – госорган по договору закупки сельскохозяйственной продукции для государственных нужд, так же как и производитель, отвечает только за вину.

За несвоевременную оплату закупленной и поставленной сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд, а также за несвоевременное авансирование продукции растениеводства потребители (покупатели) уплачивают пеню в пользу товаропроизводителей (поставщиков) в размере 2% от суммы несвоевременно оплаченной продукции за каждый день просрочки платежа, а при просрочке оплаты более 30 дней - в размере 3%. Взыскание пени производится в безакцептном порядке банками потребителя (покупателя) продукции с взиманием в свою пользу до 5% от суммы взысканной пени.

Государственный заказчик вправе отказаться полностью или частично от закупки сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд, предусмотренных договором, в случае, когда необходимость в продукции данного вида отпала, при условии полного возмещения им товаропроизводителю (поставщику) причиненных по вине государственного заказчика убытков в соответствии с действующим законодательством, если иное не установлено договором¹⁷.

2. Действие договора поставки

2.1. Условия договора поставки

Стороны договора поставки. Стороны договора поставки – лица, ведущие предпринимательскую деятельность, т.е. согласно ст. 2 ГК коммерческие организации либо граждане – индивидуальные предприниматели. Некоммерческие организации также могут, согласно ст. 50 ГК, осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую их уставным целям и необходимую для их достижения. Следовательно, такого рода организация тоже может выступить в качестве поставщика либо покупателя, хотя это и нетипичная ситуация.

Покупателем может выступать и государство. В этом случае оформляется государственный контракт на поставку для государственных нужд.

Предмет договора поставки. Предметом рассматриваемого договора могут выступать сырье, оборудование, иные материалы, а равно одежда, обувь, продукты и т.п. Указанный признак не имеет решающего значения при определении природы конкретного договора. Так, договор, по которому одежда и обувь передаются возмездно розничному магазину для последующей продажи гражданам, будет в такой же мере поставкой, как и договор, по которому сырье и оборудование реализуется предприятию. И наоборот, розничной куплей-продажей (не поставкой!) является договор, в котором продавцом выступает розничный магазин, а покупателем – гражданин, который приобрел вещь для себя.

Из анализа норм, регулирующих договор поставки (в частности, ст. ст. 518, 520 ГК) явствует, что права покупателя включают право на замену некачественного товара, восполнение недопоставки у других лиц с отнесением на поставщика расходов на их приобретение. Можно сделать вывод, что вещи индивидуально определенные не могут быть предметом договора, поскольку данная категория объектов гражданских прав в принципе не подлежит замене. Недвижимость, сельскохозяйственная продукция, энергия, имущественные права предметом договора поставки не выступают, так как регулируются другими нормами права (гл. 30 ГК – «Купля-продажа»).

Цена договора поставки. Условие о цене применительно к договору поставки специально не регулируется. Следовательно, в силу общих положений о купле-продаже она не относится к существенным условиям этого договора. Цена договора обычно согласуется его сторонами. Цены на отдельные виды товаров (например, продукцию оборонного назначения или алкоголь) устанавливаются или регулируются государством.

Срок договора поставки. Срок является существенным условием договора поставки, как следует из его определения. Вероятно, законодатель здесь исходит из того, что, опираясь на общие правила ст. 314 ГК, восполнить отсутствующее в договоре условие о сроке или сроках поставки достаточно сложно. Срок (или сроки) исполнения договора определяется его сторонами, государство редко вмешивается в регулирование этого условия.

Включение в понятие договора поставки указания о передаче товаров "в обусловленные сроки или в срок" позволяет назвать еще ряд особенностей этого договора. Во-первых, срок исполнения обязательства поставки, наряду с наименованием и количеством товара, приобретает значение существенного условия договора; во-вторых, по договору поставки возможна оптовая продажа товаров единовременно (в срок) либо отдельными партиями в течение длительного периода (в обусловленные сроки), а также передача одной вещи, в том числе и индивидуально-определенной (машина, прибор индивидуального исполнения и др.) в обусловленный срок; в-третьих, момент заключения договора и его исполнения, как правило, не совпадают; в-четвертых, изготовителем товара договор заключается, как правило, на будущие вещи. Из сказанного вытекает, что наряду с основными для договора поставки характерны вторичные признаки, влияющие на определение его условий и срок действия договора¹⁸.

Форма договора поставки. Форма договора – письменная, которая на практике оформляется, как правило, подписанием и составлением сторонами единого документа. Если же его сторонами является два гражданина-предпринимателя, а общая стоимость поставляемых товаров не превышает 10 МРОТ, то, по мнению А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого, он может облекаться и в устную форму.

Содержание договора поставки. Обязанности продавца заключаются в передаче товара покупателю со всеми необходимыми принадлежностями и документами, в согласованном количестве, ассортименте и комплекте (комплектности), установленного качества, свободных от прав третьих лиц, в надлежащей упаковке и/или таре.

Обязанность передать товары покупателю осуществляется путем отгрузки их покупателю (или лицу, указанному в договоре в качестве получателя) либо путем предоставления товаров в распоряжение покупателя в месте нахождения поставщика (п. 1 ст. 509 и п. 2 ст. 510 ГК). Из содержания ст. 510 ГК следует, что продавец, по общему правилу, обязан доставить товар покупателю. Значит, если в договоре не определен базис поставки, т.е. условие о распределении обязанностей и расходов сторон по транспортировке товара, обязанность доставки лежит на продавце. Соответственно, ему же будет принадлежать и право выбора вида транспорта и других условий доставки, если они не определены в договоре и не вытекают из требований нормативных актов, существа обязательства или обычаев делового оборота (абзац 2 п. 1 ст. 510 ГК).

Поставка с условием выборки товаров покупателем означает, что обязанности поставщика по передаче товаров ограничивается их подготовкой к вывозу покупателем, индивидуализацией товаров, как предназначенных для передачи покупателю, и извещением последнего о готовности товаров к выборке. Покупатель обязан вывезти товары от поставщика в срок, установленный договором, а при его отсутствии – в разумный срок после получения уведомления поставщика.

При выборке по общему правилу покупатель обязан осуществить осмотр в месте нахождения товара (а не по пути к месту его доставки, не у себя на складе и т.д.). Если покупатель пренебрег исполнением этой своей обязанности, то считается, что поставщик передал товар в надлежащем количестве, качестве, ассортименте и т.д. Однако в ДП (законе, иных правовых актах) могут быть предусмотрены и иные правила осмотра (например, после его распаковки в месте хранения покупателя).

Договор поставки обычно предусматривает передачу покупателю товаров отдельными партиями в течение срока договора, т.е. определенную периодичность поставок. Но чтобы условие о периодичности поставок имело силу, его необходимо включить в договор. В противном случае поставщик обязан передать покупателю все количество товаров единовременно. Если из договора вытекает необходимость периодичных поставок, однако, сами периоды (сроки) поставок не определены, поставщик, по общему правилу, обязан передавать товары покупателю равномерными партиями помесячно. Недопоставка товаров в отдельном периоде должна быть, как правило, восполнена в следующем периоде (периодах) поставки в пределах срока действия договора (п. 1 ст. 511 ГК).

Из существенного характера условия о сроке в договоре поставки вытекает правило о невозможности досрочной поставки товаров без согласия покупателя. Но как быть, если товар все-таки поставлен досрочно, а покупатель не давал на то согласия? В соответствии со сложившейся практикой такие товары принимаются покупателем на ответственное хранение (ст. 514 ГК) и в дальнейшем будут оплачиваться по цене, действующей на момент наступления соответствующего срока поставки. Если же покупатель согласился с досрочной поставкой, она будет зачтена поставщику в счет следующего периода поставок (п. 3 ст. 509 ГК).

Покупатель может быть заинтересован не только в личном получении товаров, но и в переадресовке их другим получателям (например, оптовый торговец желает направить закупленные им товары непосредственно своим мелкооптовым покупателям, минуя собственный склад). В таком случае у него есть возможность включить в договор поставки условие об отгрузочных разнарядках. Разумеется, с этим условием должен быть согласен и продавец. Отправка продавцом товаров по отгрузочным разнарядкам – типичный случай исполнения в пользу третьего лица.

Отгрузочные разнарядки – это обязательные для поставщика (в силу заключенного договора) письменные распоряжения покупателя об отгрузке (передаче) товаров указанным им получателям (п. 2 ст. 509 ГК). Сторонам при этом надо учитывать, что, если срок направления отгрузочной разнарядки договором не установлен, она должна быть направлена поставщику не позднее, чем за 30 дней до наступления срока поставки. Если в установленный срок отгрузочная разнарядка покупателем не представлена, поставщик имеет право либо отказаться от исполнения договора поставки, либо потребовать от покупателя оплаты товаров. При этом поставщик вправе потребовать возмещения убытков, причиненных непредставлением отгрузочной разнарядки. Сторонам необходимо иметь в виду эти условия и совершенно конкретно и определенно излагать их в договоре.

Поставщик обязан передать покупателю установленное договором количество товаров. Способы определения количества товара в договоре поставки в целом аналогичны общим правилам о купле-продаже. Однако наряду с общепринятыми способами в поставке часто допускаются отклонения количества фактически переданного товара от согласованного в договоре (оговорка «около)». Так, предметом поставки может быть тысяча кубометров лесоматериалов 5% по выбору одной из сторон договора. Если же стороны забыли указать, кому из них принадлежит опцион (т.е. право выбора), действует общее правило ст. 32 ГК: выбирает должник-поставщик.

Уже на стадии подготовки проекта договора и в ходе его заключения целесообразно включить в договор и условия, касающиеся процесса исполнения договора. В частности, заранее следует определить порядок восполнения недопоставки товаров. Арбитражно - судебная практика свидетельствует, что из-за игнорирования подобных вопросов нередко возникают конфликтные ситуации. Гражданский кодекс предусматривает, что поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора, возможно только при наличии соответствующего условия договора.

Договором (реже – законом) может предусматриваться неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров, порядок уплаты которой определен ст. 521 ГК. Учитывая, что поставки обычно носят периодический характер, законодатель здесь устанавливает принцип так называемого суммирования обязательства: количество товаров, подлежащих поставке в каждом из периодов, складывается из количества товаров, предусмотренного договором для данного периода, а также недопоставленного в предыдущем, поэтому невыполненная в срок недопоставка товаров переходит на следующий период, а если недопоставки происходят в каждом из периодов, их величина суммируется. Соответственно определяется и порядок уплаты неустойки за недопоставку: она, по общему правилу, взыскивается с поставщика до момента фактического исполнения им договорных обязательств (включая восполнение недопоставок в предыдущих периодах).

Условие об ассортименте ГК регулирует применительно к случаю недопоставки товаров (ст. 512 ГК). Правило об ассортименте товаров, недопоставка которых подлежит восполнению, применяется лишь в случае, если стороны не воспользуются своим правом согласовать ассортимент. Ранее Положение о поставках продукции включало аналогичную норму, в то время как по Положению о поставках товаров восполнение осуществлялось в ассортименте, установленном для периода, в котором происходит восполнение недопоставки. Эта норма учитывала сезонность и изменчивость спроса на потребительские товары. Диспозитивный характер комментируемой нормы оставляет покупателю возможность оговорить тот ассортимент товаров, подлежащих поставке при восполнении, который отвечает его потребностям, либо отказаться от восполнения недопоставки¹⁹.

Последствия поставки товаров ненадлежащего качества в общем, виде урегулированы ст. 518 ГК. Самым существенным их отличием от общих правил о купле-продаже является то, что требования, основанные на поставке недоброкачественных товаров, могут быть заявлены поставщику не только покупателем, но и получателем, т.е. лицом, которому покупатель предоставил право получения товара. Это: требование о соразмерном уменьшении покупной цены, безвозмездном устранении недостатков товара, возмещении недостатков, замене товара доброкачественным и расторжении договора. При этом если поставщик не восполнил требования покупателя о замене недоброкачественных товаров в установленный срок, последний вправе приобрести аналогичные товары у других лиц с отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов по их покупке.

Порядок и формы расчетов предусматриваются в договоре поставки. Если эти условия в договоре не определены, расчеты осуществляются платежными поручениями. В договоре может быть установлено, что оплата товаров будет производиться получателем (плательщиком). При неосновательном отказе получателя (плательщика) от оплаты товаров в установленный срок поставщик вправе потребовать оплаты поставленных товаров от покупателя.

Рассмотрим условие о качестве товаров в договоре поставки. Законодатель предусматривает, что поставщик обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору. При отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец-поставщик обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется