УК. Журавлев М П Наумов А В Никулин С И Понятовская Т Г Рарог А И Ян. Ев М. П., Наумов А. В., Никулин С. И., Понятовская Т. Г., Рарог А. И., Янеленко Б. В. Уголовное право России. Части Общая и Особенная

• Название: Ев М. П., Наумов А. В., Никулин С. И., Понятовская Т. Г., Рарог А. И., Янеленко Б. В. Уголовное право России. Части Общая и Особенная
• Дата: 09.12.2022
• Размер: 3.43 Mb.
• Имя файла: Журавлев М П Наумов А В Никулин С И Понятовская Т Г Рарог А И Ян.rtf
• Тип: Учебник; #836606
• страница: 24 из 91

§ 2. Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание

В ч. 1 ст. 61 УК предусмотрено десять смягчающих наказание обстоятельств.

1. Совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств (п. "а"). Совершение преступления небольшой тяжести является смягчающим наказание обстоятельством, если оно совершено впервые. Последнее понимается не в фактическом, а в юридическом смысле. Так, если лицо фактически совершает указанное преступление во второй раз, но за первое истекли сроки давности привлечения виновного к уголовной ответственности или судимость за первое преступление уже погашена, то считается, что юридически новое преступление совершается впервые, и суд вправе признать такое обстоятельство смягчающим наказание.

2. Несовершеннолетие виновного (п. "б"). Вводя это обстоятельство, законодатель исходил из того, что нередко несовершеннолетние в силу своей недостаточной социальной зрелости не всегда способны правильно осознать опасность совершенного ими преступления. Кроме того, они более, чем взрослые, подвержены негативному влиянию со стороны других лиц (как старших по возрасту, так и сверстников), более подвластны конкретной ситуации и настроению, но в то же время легче поддаются исправительному воздействию и воспитанию.

3. Беременность виновной (п. "в"). В этом случае учитывается, что состояние беременности влечет за собой некоторые функциональные изменения организма женщины и воздействует на ее психику. Последнее не может не влиять на уменьшение степени опасности совершенного беременной женщиной преступления. Однако уголовный закон не связывает состояние беременности обязательно с совершением преступления (такое состояние может быть установлено и на момент назначения наказания), так как исходя из принципа гуманизма, уголовный закон преследует цели охраны здоровья беременной женщины, нормального внутриутробного развития и рождения ребенка.

4. Наличие малолетних детей у виновного (п. "г"). Признание этого обстоятельства смягчающим наказание обусловлено стремлением законодателя учесть интересы семьи виновного лица, в особенности интересы физического и нравственного развития его малолетних детей.

5. Совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания (п. "д"). Тяжелыми жизненными обстоятельствами могут быть признаны самые разнообразные обстоятельства лично-семейного плана или служебно-личного плана: смерть близкого человека, вызвавшая резкое ухудшение материального положения лица; его болезнь или болезнь его ребенка, супруга или других близких ему лиц; потеря работы и т.д.

Мотив сострадания предполагает совершение преступления из сострадания к потерпевшему, например лишение того жизни в случае его тяжелой неизлечимой болезни или непереносимых физических страданий (эвтаназия).

6. Совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости (п. "е"). Под принуждением понимается применение насилия либо психическое воздействие, оказанное на виновного в форме различных угроз, с тем чтобы вынудить его совершить преступление.

От аналогичного обстоятельства, исключающего преступность деяния (ст. 40 УК), данное принуждение отличается тем, что виновное лицо сохраняло при этом возможность руководить своими действиями, однако сам факт принуждения не может не свидетельствовать о меньшей опасности совершенного преступления. Под материальной понимается зависимость виновного от лица, у которого он находится на иждивении, проживает на его жилплощади, не имея собственной, и т.д. Служебная зависимость основана на подчинении виновного вышестоящему начальнику по работе (рабочего - начальнику цеха, а того - директору завода и т.д.). Иная зависимость может возникать в самых различных ситуациях (например, зависимость ученика или студента от преподавателя, свидетеля или подследственного от следователя и т.д.).

7. Совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения (п. "ж"). Как уже рассматривалось, указанные обстоятельства при соблюдении всех условий, установленных в уголовном законе, исключают преступность деяния (ст. 37, 38, 39, 41, 42 УК). В случаях, когда указанные условия не соблюдены, лицо несет ответственность за совершенное им при подобных обстоятельствах деяние, однако это служит основанием для смягчения наказания.

8. Противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления (п. "з"). В этом случае поведение потерпевшего занимает важное место в цепи условий и обстоятельств, вызвавших совершение лицом преступления. В этом смысле иногда даже говорят о своеобразной "вине" потерпевшего, что служит основанием для смягчения наказания лица, совершившего преступление. Условием такого смягчения является то, что поведение потерпевшего, спровоцировавшего преступление, было либо противоправным, либо аморальным. Противоправное поведение - значит нарушающее какие-то правовые нормы (уголовно-правовые, административно-правовые, гражданско-правовые и т.д.). Аморальное - нарушение норм морали (этики) и правил поведения в обществе.

9. Явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления (п. "и"). Указанные обстоятельства относятся к разновидностям деятельного раскаяния, т.е. позитивного послепреступного поведения, свидетельствующего о значительном снижении опасности лица, совершившего преступление. На первое место среди этих обстоятельств справедливо поставлена явка c повинной. Последняя представляет собой добровольное сообщение лица органам власти о факте совершения им преступления, сделанное при личной явке в органы власти. Явка с повинной имеет уголовно-правовое значение в пределах сроков давности привлечения к уголовной ответственности и не зависит от мотивов такой явки. При этом не имеет значения, знали или нет органы власти о совершенном преступлении, разыскивалось ли ими виновное лицо, - важно, чтобы такая явка была не вынужденной, а добровольной.

Активное способствование раскрытию преступления, изобличению других участников преступления заключается в оказании помощи правоохранительным органам в изобличении сообщников, предоставлении и отыскании доказательств по уголовному делу (например, отыскании орудий и средств совершения преступления). Частным случаем такой деятельности является оказание правоохранительным органам помощи в розыске имущества, приобретенного в результате совершения преступления.

10. Оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему (п. "к"). Указанные обстоятельства также относятся к специфическим разновидностям деятельного раскаяния, что и служит основанием для смягчения наказания (вызов "Скорой помощи" для лица, пострадавшего в результате нарушения виновным правил дорожного движения, или доставление его в больницу, возвращение похищенного имущества его владельцу, принесение извинений потерпевшему от оскорбления и т.д.).

Согласно ч. 2 ст. 61 УК перечень смягчающих наказание обстоятельств не является исчерпывающим, и при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и другие обстоятельства, не указанные в ч. 1 ст. 61 УК.

В соответствии с ч. 3 ст. 61 УК если смягчающее обстоятельство, указанное в ч. 1 этой статьи, предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться как обстоятельство, смягчающее наказание. Последнее правило есть законодательное закрепление сложившейся судебной практики и относится к таким преступлениям, как например, убийство при превышении пределов необходимой обороны либо при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление (ст. 108 УК), умышленное причинение тяжкого вреда здоровью при превышении пределов необходимой обороны (ч. 1 ст. 114 УК) либо умышленное причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью, совершенное при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление (ч. 2 ст. 114 УК). При назначении наказания за указанные преступления суд не вправе признавать за соответствующими обстоятельствами значение смягчающих наказание, так как законодатель уже учел их при конструировании составов преступлений при смягчающих обстоятельствах (в санкции соответствующих статей УК).

Смягчение наказания виновному в случае учета судом смягчающих обстоятельств осуществляется в пределах санкции статьи УК, по которой квалифицированы действия виновного. Новый УК формализовал степень учета некоторых из этих обстоятельств. В соответствии со ст. 62 УК при наличии смягчающих обстоятельств, указанных в пп. "и" и "к" ч. 1 ст. 61 УК, и отсутствии отягчающих обстоятельств размер наказания не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК. Такая оговорка сделана для указанных обстоятельств (различные формы деятельного раскаяния) в связи с их особым смягчающим ответственность лица значением, существенно снижающим опасность виновного, а иногда и преступления, совершенного им.

В соответствии с ч. 2 ст. 62 УК в случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и" ч. 1 ст. 61 УК, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части Кодекса. Согласно ч. 4 ст. 62 УК в случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве, если соответствующей статьей Особенной части Кодекса предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь, эти виды наказания не применяются. При этом срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания в виде лишения свободы, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК. Срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 Уголовно-процессуального кодекса РФ, не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, а в случае, указанном в ст. 226.9 УК, - одну вторую максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Часть 1 ст. 63 УК предусматривает 13 обстоятельств, отягчающих наказание:

1. Рецидив преступлений (п. "а"). Рецидив означает совершение умышленного преступления лицом, осужденным за умышленное преступление, за которое судимость не погашена и не снята (ст. 18 УК).

2. Наступление тяжких последствий в результате совершения преступления (п. "б"). Характеристика последствий как тяжких относится к так называемым оценочным понятиям, определяемым в конкретном случае судом с учетом совокупности всех обстоятельств дела. Статья 63 УК имеет в виду тяжкие последствия, наступившие в результате не любого преступления, а такого, в число признаков состава которого указанное обстоятельство не входит (так как в этом случае его квалифицирующее, отягчающее значение уже учтено законодателем при конструировании санкции соответствующей уголовно-правовой нормы). Вместе с тем, не будучи признаком состава преступления, тяжкие последствия должны находиться в причинной связи с совершенным лицом преступными деянием. Такими последствиями могут быть: гибель людей, причинение тяжкого вреда здоровью человека, причинение крупного материального ущерба и т.д.

3. Совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) (п. "в"). Законодательное определение этих форм соучастия в преступлении дано в ст. 35 УК.

4. Особо активная роль в совершении преступления (п. "г"). Чаще всего это обстоятельство относится к организатору преступления (ч. 3 ст. 33 УК) или наиболее активному исполнителю преступления (ч. 2 ст. 33 УК).

5. Привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность (п. "д"). Эти обстоятельства серьезно повышают опасность совершаемого лицом преступления, так как в одних случаях (привлечение к совершению преступления лиц, страдающих болезненными психическими расстройствами; лиц, не достигших возраста уголовной ответственности) это может свидетельствовать о стремлении виновного лица избежать уголовной ответственности, в других (привлечение к совершению преступления лица, находящегося в состоянии опьянения) - о преступном использовании состояния опьянения соучастника, облегчающего втягивание его в совершение преступления. Особую опасность представляет вовлечение несовершеннолетних в совершение преступления. Само по себе это деяние, совершенное в отношении любого несовершеннолетнего, образует самостоятельный состав преступления (ст. 150 УК). В случае если несовершеннолетний при этом не достиг возраста уголовной ответственности, это учитывается и как обстоятельство, отягчающее наказание.

6. Совершение преступления по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы (п. "е").

7. Совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение (п. "е1").

Мотив национальной или расовой вражды предполагает стремление виновного в преступлении показать фактом его совершения наличие у него определенной неприязни к какой-либо нации, расе или религии, а также к тем или иным их представителям.

Мотив мести в принципе предполагает акт расплаты, причинение зла за зло, причиненное человеку в прошлом. В данном случае поведение потерпевшего является "злом" исключительно из субъективных соображений виновного, так как поводом для мести выступает правомерное поведение потерпевшего.

Цель скрыть другое преступление или облегчить его совершение нередко связана с мотивом мести за правомерное поведение потерпевшего, но возможно, что преступление в этом случае совершается из других побуждений, в связи с чем решающее для назначения наказания значение приобретает именно указанная цель преступления.

8. Совершение преступления в отношении лица или его близких а связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга (п. "ж"). В уголовно-правовой литературе и судебной практике понятие осуществления потерпевшим своей служебной деятельности или выполнения общественного долга сложилось применительно к делам об убийстве. Под осуществлением служебной деятельности следует понимать действие лица, входящее в круг его обязанностей, вытекающих из трудового договора с государственными, частными или иными зарегистрированными в установленном порядке предприятиями или учреждениями, деятельность которых не противоречит законодательству. Таким образом, потерпевшим от преступления не обязательно является должностное лицо (отвечающее требованиям, сформулированным в Примечании 1 к ст. 285 УК), им может быть любой работник соответствующего предприятия, учреждения или организации (в том числе в соответствии с Примечанием 1 к ст. 201 УК лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации независимо от формы собственности, а также в некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением). Под выполнением общественного долга понимается как осуществление гражданами специально возложенных на них общественных обязанностей, так и совершение других действий в интересах общества или отдельных лиц, например пресечение правонарушений, сообщение органам власти о готовящемся преступлении, дача свидетельских показаний, разоблачающих виновного или близких ему*(132).

Связь преступления с осуществлением лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга выражается либо в том, что преступление совершается с целью воспрепятствовать указанным видам социально-полезного поведения лица, либо по мотиву мести этому лицу за указанное поведение. Преступление признается совершенным при отягчающих обстоятельствах не только в отношении самого лица, осуществлявшего служебную деятельность или выполнявшего общественный долг, но в отношении его близких. К близким относятся в первую очередь близкие родственники (родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дед, бабушка и внуки), а также супруги и иные лица, являющиеся действительно близкими для соответствующего лица.

9. Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного (п. "з"). Состояние беременности потерпевшей значительно повышает опасность преступления, так как представляет опасность и для еще не родившегося ребенка. Условием признания этого обстоятельства отягчающим наказание является достоверность знания виновным о состоянии беременности потерпевшей, в отношении которой происходит преступное посягательство.

Совершение преступления в отношении малолетних и других беззащитных и беспомощных лиц свидетельствует об особой безнравственности и жестокости виновного. Малолетними признаются подростки, не достигшие 14-летнего возраста, а престарелыми - лица, достигшие пенсионного возраста (при этом, исходя из того, что пенсионный возраст в законодательстве определяется по-разному, следует учитывать индивидуальные особенности потерпевшего). Под беспомощным или беззащитным состоянием обычно понимается такое физическое или психическое состояние потерпевшего, при котором он не может оказать сопротивления (например, совершение преступления в отношении спящего, больного). Понятие лица, находящегося в зависимости от виновного, было раскрыто применительно к п. "е" ч. 1 ст. 61 УК.

10. Совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего (п. "и").

В судебной практике признак особой жестокости получил толкование в связи с рассмотрением дел об умышленных убийствах и связывается как со способом преступления, так и с другими обстоятельствами, свидетельствующими о проявлении виновным особой жестокости. Признак особой жестокости шире понятия причинения мучений и служит характеристикой личности виновного, таких его качеств, как беспощадность, безжалостность, исключительное бессердечие, проявившееся в совершении им преступления. Этот признак налицо в тех случаях, когда, например, в процессе совершения преступления к потерпевшему применялись пытки, истязания или совершалось глумление над жертвой, либо когда преступление совершено способом, который заведомо для виновного связан с причинением потерпевшему особых страданий (нанесение большого количества телесных повреждений, использование мучительно действующего яда, длительное лишение пищи, воды). Особая жестокость может означать совершение в отношении потерпевшего преступления в присутствии близких потерпевшему лиц, когда виновный осознавал, что причиняет им особые страдания*(133).

Под садизмом понимается ненормальная страсть к жестокости, наслаждение чужими страданиями. Распространенным проявлением садизма является половое извращение, при котором половое удовлетворение достигается при условии причинения партнеру морального или физического страдания. Чаще всего (но не обязательно) садистские мотивы проявляются именно в половых преступлениях (изнасилование, насильственное мужеложство), в которых причинение потерпевшему физической боли является их неотъемлемым для виновного компонентом.

11. Совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, наркотических средств, психотропных, сильнодействующих ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения (п. "к"). Под оружием понимаются предметы, специально предназначенные для поражения цели и не имеющие иного, например хозяйственного или бытового, назначения. Совершение преступления с оружием значительно повышает опасность преступного посягательства и поэтому служит основанием для отнесения этого обстоятельства к отягчающим наказание. Боевыми припасами признаются, например, патроны к оружию, артиллерийские снаряды, боевые части ракет. Взрывчатые вещества - это порох, динамит, тротил и другие химические вещества и смеси, обладающие способностью к взрыву. Взрывные устройства - это сооружения и устройства, предназначенные для взрыва (как заводского изготовления, так и самодельные, например мины). Под физическим насилием понимается любая форма физического воздействия на потерпевшего при совершении преступления (нанесение ему побоев, тяжких повреждений, истязание). Психическим насилием являются различного рода угрозы применения к потерпевшему или его близким физического насилия или причинения имущественного или иного вреда.

12. Совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках (п. "л"), в условиях вооруженного конфликта или военных действий. В соответствии с Федеральным конституционным законом от 30 мая 2001 г.*(134) чрезвычайное положение означает вводимый в соответствии с Конституцией Российской Федерации и данным Законом на всей территории РФ или в ее отдельных местностях особый правовой режим деятельности органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций независимо от организационно-правовых форм и форм собственности, их должностных лиц, общественных объединений, допускающий установленные названным Федеральным конституционным законом отдельные ограничения прав и свобод граждан, лиц без гражданства, прав организаций и общественных объединений, а также возложение на них дополнительных обязанностей.

Чрезвычайное положение является временной мерой и обычно вводится для скорейшей нормализации обстановки, восстановления законности и правопорядка, устранения угрозы безопасности граждан и оказания им необходимой помощи. Оно может вводиться при наличии обстоятельств, представляющих собой реальную непосредственную угрозу жизни и безопасности граждан или конституционному строю РФ. Основаниями введения чрезвычайного положения могут быть: а) попытка насильственного изменения конституционного строя, массовые беспорядки, сопровождающиеся насилием, межнациональные конфликты, блокада отдельных местностей, угрожающие жизни и безопасности граждан или нормальной деятельности государственных институтов; б) стихийные бедствия, эпидемии, эпизоотии, крупные аварии, ставящие под угрозу жизнь и здоровье населения и требующие проведения аварийно-спасательных и восстановительных работ. Очевидно, что совершение преступления в этих условиях представляет повышенную опасность, что и служит основанием для отнесения этого обстоятельства к отягчающим наказание.

Под стихийным бедствием понимаются землетрясения, наводнения, оползни и другие стихийные явления, связанные с гибелью людей, причинением вреда их здоровью или имуществу. Иным, кроме стихийного, общественным бедствием могут быть и "рукотворные" события, также связанные с наступлением указанных последствий. Массовые беспорядки предполагают грубое нарушение общественного порядка с привлечением большего числа людей (толпы) и сопровождаются погромами, разрушениями, поджогами и иными насильственными действиями.

13. Совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора (п. "м").

14. Совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти (п. "н"). Использование форменной одежды (например, милиции) или фальшивых документов (милиции, органов безопасности, налоговой полиции и других правоохранительных органов) облегчают совершение преступления и дискредитируют органы власти.

15. Совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел (п. "о").

16. Совершение преступления в отношении несовершеннолетнего (несовершеннолетней) родителем или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего (несовершеннолетней), а равно педагогом или другим работником образовательного, воспитательного, лечебного либо иного учреждения, обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетним (несовершеннолетней) (п. "п").

17. Совершение преступления в целях пропаганды, оправдания и поддержки терроризма (п. р).

В соответствии с частью 1.1 комментируемой статьи УК судья (суд), назначающий наказание, в зависимости от характера и степени общественной опасности преступления, обстоятельств его совершения и личности виновного может признать отягчающим обстоятельством совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, новых потенциально опасных психоактивных веществ либо других одурманивающих веществ.

В отличие от перечня обстоятельств, смягчающих наказание, перечень отягчающих обстоятельств является исчерпывающим.

В соответствии с ч. 2 ст. 63 УК если отягчающее обстоятельство, указанное в ч. 1 этой статьи, предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания (например, при назначении наказания за умышленное причинение тяжкого вреда здоровью не может учитываться особая жестокость указанных действий, так как именно по этому признаку такое преступление относится к совершенному при отягчающих (квалифицирующих) обстоятельствах (п. "б" ч. 2 ст. 111 УК)) и законодатель учел его при конструировании санкции данной статьи УК.

Обстоятельства, отягчающие наказание, не учитываются также при назначении наказания лицу, которое присяжными заседателями признано виновным, но заслуживающим снисхождения (ч. 4 ст. 65 УК).

§ 3. Назначение более мягкого вида наказания, чем предусмотрено за данное преступление

Российское уголовное право предусматривает случаи, когда наличие смягчающих обстоятельств может служить основанием не только для снижения назначаемого виновному наказания в пределах санкции статьи УК, по которой квалифицируется совершенное им преступление, но и для назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за соответствующее преступление.

В соответствии с ч. 1 ст. 64 УК "при наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а равно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, или суд может назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрено этой статьей, или не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного".

Таким образом, основанием для назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление, является наличие исключительных обстоятельств, которые свидетельствовали бы о том, что наказание, предусмотренное за данное преступление, в отношении конкретного виновного является несправедливым из-за чрезмерной строгости. В судебной практике под исключительными обстоятельствами дела всегда понимались данные, которые существенно снижают степень общественной опасности совершенного преступления. Статья 64 УК конкретизирует содержание этих исключительных обстоятельств. На первое место поставлены обстоятельства, связанные с целями и мотивами деяния, ролью виновного в совершении преступления, его поведением во время и после совершения преступления и другие обстоятельства, существенно уменьшающие степень общественной опасности деяния.

Цели и мотивы виновного в этом случае должны быть лишены низменного характера и свидетельствовать о том, что преступление им совершено не по "злому" умыслу, а в силу причин, которые уголовный закон связывает с возможностью смягчения наказания. Это исходя из требований ст. 61 УК мотивы и цели, вызванные стечением тяжелых жизненных обстоятельств, мотивы сострадания, а также мотивы преступления, совершенного под влиянием принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости, в условиях необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, при крайней необходимости, исполнении приказа или распоряжения, но при нарушении условий их правомерности, под влиянием противоправных или аморальных действий потерпевшего, являющихся поводом для преступления.

Упоминание в законе о роли лица в совершении преступления и его поведении во время совершения преступления означает, что он должен быть второстепенным участником преступления (чаще всего второстепенным пособником). Признаки поведения виновного после совершения преступления в основном могут быть сведены к тем, которые в соответствии со ст. 61 УК также являются обстоятельствами, смягчающими наказание. Это явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления и розыску имущества, приобретенного в результате преступления, оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение или устранение материального и морального вреда, причиненного преступлением, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему. В качестве самостоятельной формы деятельного раскаяния закон выделяет активное содействие участника группового преступления его раскрытию.

В соответствии с ч. 2 ст. 64 УК исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств, что также соответствует сложившейся судебной практике. Каковы пределы возможного смягчения наказания при наличии исключительных обстоятельств дела? Как отмечалось, в соответствии с ч. 1 ст. 64 УК у суда есть три варианта. Во-первых, наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК. Например, санкция ст. 352 УК за нарушение правил вождения или эксплуатации военных кораблей, повлекшее по неосторожности смерть человека либо иные тяжкие последствия, предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от трех до десяти лет. На основании ст. 64 УК суд может выйти за нижний предел вплоть до минимального срока лишения свободы, т.е. назначить наказание в виде лишения свободы менее трех лет (вплоть до двух месяцев). Однако суд при этом не вправе выйти за пределы минимального срока лишения свободы, т.е. не вправе назначить наказание в виде лишения свободы на срок менее двух месяцев. Во-вторых, суд может назначить более мягкий вид наказания, нежели тот, который предусмотрен этой статьей. Применительно к той же ст. 352 УК суд вправе вместо лишения свободы назначить более мягкий вид наказания, предусмотренный санкцией данной статьи, например ограничение свободы. И, в-третьих, суд может не применять дополнительное наказание, предусмотренное в качестве обязательного.

Сравнительная тяжесть наказания определяется его порядковым местом в системе наказаний (ст. 44 УК).

§ 4. Назначение наказания в случае нарушения досудебного соглашения о сотрудничестве при вердикте присяжных заседателей о снисхождении. Назначение наказания за неоконченное преступление, за преступление, совершенное в соучастии, и при рецидиве преступлений

В соответствии со ст. 63.1 УК в случае, если установлено, что лицом, заключившим досудебное соглашение о сотрудничестве, были представлены ложные сведения или сокрыты от следователя либо прокурора какие-либо иные существенные обстоятельства совершения преступления, суд назначает ему наказание в общем порядке без применения положений ч. 2, 3 и 4 ст. 62 УК, касающихся срока и размера наказания, и ст. 64 УК.

В связи с введением в российскую судебную систему суда присяжных с присущей ему спецификой отправления правосудия возникают особенности назначения наказания не только уголовно-процессуального плана, но и уголовно-правового. В соответствии с уголовно-процессуальным законодательством в случае признания подсудимого виновным присяжные заседатели решают вопрос о том, заслуживает ли он снисхождения или особого снисхождения. При положительном ответе на эти вопросы возникает проблема пределов такого снисхождения, разрешаемая новым УК.

Так, в соответствии с ч. 1 ст. 65 УК срок или размер наказания лицу, признанному присяжными заседателями виновным в совершении преступления, но заслуживающим снисхождения, не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. Например, санкция ч. 1 ст. 105 УК предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от шести до пятнадцати лет. Следовательно, если присяжные заседатели в своем вердикте отметят, что виновный заслуживает снисхождения, то назначенное ему наказание не может превышать десяти лет лишения свободы. В ч. 1 ст. 65 УК также указано, что если санкцией соответствующей статьи предусматривается смертная казнь или пожизненное лишение свободы, то эти виды наказаний не применяются. Правило об обязательном смягчении наказания распространяется только на наиболее строгий вид наказания, предусмотренный санкцией.

Согласно ч. 3 ст. 65 УК при назначении наказания по совокупности преступлений или по совокупности приговоров вид, срок или размер наказания назначаются по правилам, предусмотренным ст. 69 и 70 УК.

Согласно ч. 3 ст. 65 УК при назначении наказания лицу, признанному вердиктом присяжных заседателей виновным в совершении преступления, но заслуживающим снисхождения, обстоятельства, отягчающие наказание, судом не учитываются.

УК предусматривает также специфические условия и порядок назначения наказания за неоконченное преступление (ст. 66 УК), за преступление, совершенное в соучастии (ст. 67 УК) и при рецидиве (ст. 68 УК).

В соответствии со ст. 66 УК при назначении наказания за неоконченное преступление учитываются обстоятельства, в силу которых преступление не было доведено до конца. При этом срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК за оконченное преступление. Так, санкция ч. 4 ст. 158 УК за кражу чужого имущества, совершенную, например, в особо крупных размерах, предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от пяти до десяти лет со штрафом или без такового. Следовательно, за приготовление к такой краже наказание виновному лицу не может превышать пяти лет лишения свободы.

Срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК за оконченное преступление. Например, насильственный захват власти или насильственное удержание власти (ст. 278 УК) наказывается лишением свободы на срок от двенадцати до двадцати лет. Соответственно наказание за покушение на это преступление не может превышать пятнадцати лет лишения свободы.

В ч. 4 ст. 66 УК специально оговаривается, что смертная казнь и пожизненное лишение свободы за приготовление к преступлению и покушение на преступление не назначаются.

В соответствии со ст. 67 УК при назначении наказания за преступление, совершенное в соучастии (ст. 32-35 УК), учитываются характер и степень фактического участия лица в его совершении, значение этого участия для достижения цели преступления, его влияния на характер и размер причиненного или возможного вреда. Смягчающие или отягчающие обстоятельства, относящиеся к личности одного из соучастников, учитываются при назначении наказания только этому соучастнику.

В соответствии с ч. 1 ст. 68 УК при назначении наказания при рецидиве, опасном рецидиве или особо опасном рецидиве (ст. 18 УК) учитываются характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений, обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, а также характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений.

Согласно ч. 2 ст. 68 УК срок наказания при любом виде рецидива не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

В соответствии с ч. 3 ст. 68 УК при любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 61 Кодекса, срок наказания может быть назначен менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части Кодекса, а при наличии исключительных обстоятельств, предусмотренных ст. 64 Кодекса, может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление.

§ 5. Назначение наказания по совокупности преступлений

Как уже отмечалось, совокупностью преступлений признается совершение лицом двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено (ст. 17 УК). В связи с тем, что виновное лицо осуждается в этих случаях за два или более совершенных им преступлений, возникает вопрос об особом порядке назначения в этом случае наказания (не только за отдельно совершенное преступление из совокупности преступлений, но и наказания в целом). Этот вопрос регулируется ст. 69 УК.

В соответствии с ч. 1 этой статьи суд вначале назначает наказание отдельно за каждое преступление, руководствуясь общими началами назначения наказания, предусмотренными ст. 60 УК.

Если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой и средней тяжести, то окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний. При этом окончательное наказание не может превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений (ч. 2 ст. 69 УК).

Если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким или особо тяжким, то окончательное наказание путем полного или частичного сложения наказаний и при этом наказание в виде лишения свободы не может превышать более чем наполовину максимальный срок наказания в виде лишения свободы, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных преступлений (ч. 3 ст. 69 УК).

В соответствии с ч. 4 ст. 69 УК при совокупности преступлений к основным видам наказаний могут быть присоединены дополнительные виды наказаний. Окончательное дополнительное наказание при частичном или полном сложении наказаний не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью настоящего Кодекса.

По тем же правилам назначается наказание, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора судом по первому делу. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору (ч. 5 ст. 69 УК).

§ 6. Назначение наказания по совокупности приговоров

Назначение наказания по совокупности приговоров предполагает случаи, когда осужденный после вынесения приговора, но до полного отбытия наказания совершил новое преступление. В отличие от назначения наказания по совокупности преступлений при этом не применяется правило поглощения менее строгого наказания более строгим. В соответствии с ч. 1 ст. 70 УК при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

Пределы такого присоединения, т.е. размеры окончательного наказания, определяются в УК в двух вариантах: применительно к наказаниям менее строгим, чем лишение свободы, и к наказанию в виде лишения свободы. В первом варианте, т.е. при назначении окончательного наказания, менее строгого, чем лишение свободы, в соответствии с ч. 2 ст. 70 это наказание не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью УК. Например, если окончательное наказание по совокупности приговоров определяется в виде штрафа, его размер не может превышать максимального размера, установленного в ст. 46 УК, т.е. одного миллиона, либо в размере, соответствующем части заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет.

В случае назначения по совокупности приговоров наказания в виде лишения свободы окончательное наказание в соответствии с ч. 3 и 4 ст. 70 УК должно быть больше как наказания, назначенного за новое преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда, но не может превышать 30 лет лишения свободы. Например, лицо по первому приговору за убийство без отягчающих обстоятельств (ч. 1 ст. 105 УК - наказывается лишением свободы на срок от 6 до 15 лет) было осуждено к 14 годам лишения свободы. Через год, отбывая наказание в местах лишения свободы, оно умышленно причинило тяжкий вред здоровью другого осужденного (п. "в" ч. 3 ст. 111 УК - наказывается лишением свободы на срок от 5 до 12 лет).

Вначале суд назначает наказание за второе преступление, допустим, в виде восьми лет лишения свободы. К нему присоединяется неотбытое наказание по предыдущему приговору, т.е. 13 лет. Следовательно, окончательное наказание может быть определено в виде 21 года лишения свободы. В данном случае суд вправе применить принцип полного сложения, так как окончательное наказание не превышает 30 лет.

Рассмотрим ситуацию, когда суд будет вынужден ограничиться частичным сложением наказания по новому приговору и неотбытого наказания по первому приговору. Лицо было осуждено за умышленное убийство без отягчающих обстоятельств (ч. 1 ст. 105 УК) к 15 годам лишения свободы. Через год в местах лишения свободы оно совершило убийство с особой жестокостью, т.е. при отягчающих обстоятельствах (пп. "д" и "н" ч. 2 ст. 105 УК - наказывается лишением свободы на срок от 8 до 20 лет либо смертной казнью или пожизненным лишением свободы). Допустим, за новое преступление суд назначил наказание в виде 19 лет лишения свободы. Окончательное наказание в данном случае может быть назначено только путем частичного (а не полного) присоединения неотбытой части наказания к наказанию, назначенному по последнему приговору. Значит, к 19 годам суд может присоединить не все неотбытые 14 лет, а только 11 (чтобы не выйти за предел 30 лет).

Присоединение дополнительных наказаний при назначении наказания по совокупности приговоров в соответствии с ч. 5 ст. 70 УК производится так же, как и при назначении наказания по совокупности преступлений (ч. 4 ст. 69 УК).

Как уже отмечалось, при частичном или полном сложении наказаний как по совокупности преступлений, так и по совокупности приговоров возникает вопрос о сложении разнородных наказаний. В ст. 71 УК определяется, во-первых, какие виды наказаний можно складывать и, во-вторых, каков порядок такого сложения. В соответствии с ч. 1 ст. 71 УК по отношению к лишению свободы такими "конвертируемыми" наказаниями являются: арест, содержание в дисциплинарной воинской части, ограничение свободы, исправительные работы, ограничение по военной службе и обязательные работы. При этом одному дню лишения свободы соответствуют один день ареста или содержания в дисциплинарной воинской части, два дня ограничения свободы, три дня исправительных работ или ограничения по военной службе и восемь часов обязательных работ (последнее наказание, как отмечалось, определяется в часах). Согласно ч. 2 ст. 71 УК наказания в виде штрафа либо лишения права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью, лишения специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград при сложении их с ограничением свободы, арестом, содержанием в дисциплинарной воинской части, лишением свободы исполняются самостоятельно.

§ 7. Исчисление сроков наказания и зачет наказания

Исполнение назначенного наказания требует точного исчисления соответствующих наказаний. Этот вопрос специально регулируется ст. 72 УК. В соответствии с ней сроки лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, исправительных работ, ограничения по военной службе, ограничения свободы, ареста, содержания в дисциплинарной воинской части, лишения свободы исчисляются в месяцах и годах, а обязательных работ - в часах. При замене или сложении этих наказаний, а также при зачете наказания (имеется в виду зачет в качестве наказания такой меры пресечения, как содержание под стражей) указанные сроки могут исчисляться в днях.

Статья 72 УК также регулирует и вопрос о зачете наказания. Время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается в срок наказания в виде лишения свободы, принудительных работ, ограничения свободы - один день за два дня, исправительных работ и ограничения по военной службе - один день за три дня, а в срок обязательных работ - содержания в дисциплинарной воинской части и ареста из расчета день за день, в виде ограничения свободы, день за два дня в виде исправительных работ и ограничения по воинской службе, один день за три дня, срок наказания в виде обязательных работ - из расчета один день содержания под стражей за восемь часов обязательных работ. В УК специально оговорен порядок зачета содержания под стражей и отбытия наказания в виде лишения свободы, назначенного приговором суда за преступление, совершенное вне пределов Российской Федерации, - засчитывается день за день в случае выдачи лица (ч. 4 ст. 72).

При назначении осужденному, содержащемуся под стражей до судебного разбирательства, основного наказания в виде штрафа, лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью суд, учитывая срок содержания под стражей, смягчает назначенное наказание или полностью освобождает осужденного от отбывания этого вида наказания (ч. 5 ст. 72 УК).

Разумеется, что содержание лица под стражей (в местах предварительного заключения или временного содержания задержанных) наказанием не является и преследует иные цели (обеспечить производство предварительного следствия по уголовному делу и исполнение приговора). Однако лицо, находясь под стражей, фактически лишается свободы, претерпевая подчас еще более серьезные ограничения и лишения (ввиду известных у нас условий в местах предварительного заключения, иногда гораздо более тяжелых, чем в исправительных учреждениях). Поэтому уголовный закон вполне оправданно предписывает учитывать сроки нахождения под стражей при назначении наказания (разумеется, в случае вынесения обвинительного приговора).