Те6ория госудпрства и права 6-13. Iii. Теория права глава теории происхождения права
 Скачать 84.27 Kb.
|
|
Формальная определенность. Ее особенность состоит в том, что правовой обычай, существующий в устной форме, требует более или менее точной определенности его содержания: ситуации, в которой он применяется, круга лиц, на которых распространяется, последствий, которые следуют в результате его применения. Локальный характер. Правовой обычай действует в определенной местности в отношении сравнительно небольшой группы людей и является своеобразной традицией данной местности. Прослеживается тесная связь обычая с религией. Санкционированность государством. Для применения правового обычая в обществе требуется признание его юридической силы государством. Право существует только совместно с государством, поэтому обычай может носить общеобязательный характер наряду с другими источниками права, только если государство придаст ему законность. По степени юридической значимости правовые обычаи могут быть основными и дополнительными (субсидиарными). 2. Судебным прецедентом является судебное решение по конкретному делу, которое имеет значение общеобязательного правила для такого же решения всех подобных дел. Правом принимать решения, которые имеют значение прецедента, наделены лишь высшие судебные инстанции. Судебный прецедент является основным источником права в национальных системах права, которые относятся к правовой семье общего (прецедентного) права. 3. Юридическая доктрина представляет собой положения, конструкции, идеи, принципы и суждения о праве, которые разрабатываются и обосновываются учеными-юристами и имеют обязательную юридическую силу в тех или иных системах права. Велика роль юридической доктрины как источника права мусульманском праве. Определенная правовая роль отводится ей и в системах общего права. 4. Религиозный памятник как источник права представляет собой священные книги различных религий. Положения этих книг имеют общеобязательное значение в соответствующих системах религиозного права (христианского канонического права, индусского права, иудаистского права, мусульманского права). В то же время важно учитывать, что соответствующее религиозное право (мусульманское, индусское и т.д.) является правом соответствующей религиозной общины, а не национальногосударственной системой права. 5. Нормативно-правовой договор содержит новые формы действующего права и имеется как в сфере частного, так и публичного права. Для нормативно-правового договора как источника права характерны следующие черты: взаимный интерес сторон; равенство сторон; добровольное заключение; возмездность; взаимная ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств; правовое регулирование. Нормативно-правовые договоры делятся на: конституционно-правовые; административные; трудовые и коллективные. 6. Нормативно-правовой акт стал новым источником, способным удовлетворить растущие потребности общества в правовых инструментах. Его отличием от обычая, который по мере развития общества потерял роль единственного источника права, стало то, что его нормы стали записываться, а не сохраняться в памяти. Его формулировки стали более четкими и удобными в использовании. В наши дни нормативно-правовой акт является самой удачной формой выражения правовых норм и самым распространенным способом доведения этих норм до граждан. Нормативно-правовой договор является официальным письменным документом, который исходит от компетентного органа и содержит решение об установлении, изменении либо отмене правовых норм. Нормативно-правовому акту присущи следующие признаки: издается компетентным государственным органом либо непосредственно народом с соблюдением определенных процедурных правил; носит государственно-властный характер; охраняется государством; наделен юридической силой; имеет документальную форму; является частью системы права. Вопрос6 Понятие системы права Исследуя вопросы юридической науки, прежде всего, необходимо помнить и учитывать то, что право на любом этапе исторического развития государства представляет собой не сумму разрозненных нормативно-правовых предписаний, регулирующих отдельные общественные отношения, а выражается в виде стройного системного образования. При этом, как любая система, рассматриваемая ее разновидность, предполагает наличие сложной внутренней структуры и составляющих ее элементов, находящихся между собой в сложной взаимосвязи. Кроме того, важное значение системы права состоит в том, что посредством ее рассмотрения и изучения наиболее детально прослеживается упорядоченность содержания нормативно-правового массива. В современной юридической науке рассматриваемую категорию принято определять следующим образом: Определение 1 Система права – это внутренняя структура права, то есть его упорядоченное строение, организация, формирование которой происходит объективным образом, посредством системного выражения сложившихся в действительности и динамично развивающихся общественных отношений. Из содержания приведенного определения прослеживается крайне важный вывод о том, что на разных этапах исторического развития государственных образований, система права складывалась, прежде всего, исходя из возможности и потребности урегулирования отдельных наиболее значимых групп общественных отношений, от стабилизации которых, ввиду их широкой распространенности, зависело, в целом, устойчивое стабильное развитие всего общество. Замечание 1 При этом давая характеристику системе права крайне важно уметь отграничивать понятия «система права» и «правовая система», поскольку, несмотря на очевидную схожесть и фонетическую созвучность, действительное содержание указанных категорий весьма различно. Так, система права характеризует внутреннее строение права, выраженное в качестве отдельного самостоятельного явления. Правовая система, в свою очередь, отражает особенности правовой организации всего общества, в том числе, посредством установления совокупности всех явления юридического характера, существующих и функционирующих в конкретном государстве. Признаки системы права Рассматриваемое явление, как сложное системное образование, отражающее важнейшие характеристики внутреннего строения права в пределах конкретного государства, характеризуется наличием определенных отличительных признаков, в числе которых на современном этапе юридической науки принято выделять: Система права характеризует реально существующую правовую действительность, в связи с чем, не может приравниваться к сумме произвольных волеизъявлений нормотворческих органов; Содержание системы права, складываясь объективно, предопределено современным социальным устройством общества, находясь, в этой связи, в зависимости от интересов и потребностей населения; Система права отражает то, из каких элементов и частей состоит право, а также способы и формы их взаимосвязи между собой; Система права отличается внутренним единством, поскольку в тех нормах, которые выступают базовым элементом рассматриваемой системы, отражается общая воля государства и общества, содержания норм права предопределено существование единых целей и задач правового регулирования, основной из которых выступает упорядочение общественных отношений; Объективная природа системы права, которая предполагает выстраивание элементов системы права по неким объективным критериям и показателям, предопределяющим самостоятельность и объективность рассматриваемой системы в целом; Структура системы права Структура системы права отражает внутреннее устройство, существующих порядок организации и расположения элементов, составляющих содержание рассматриваемой системы, обусловленные характером складывающихся в обществе правовых отношений. Традиционно в юридической науке принято выделять три самостоятельные элемента структуры системы права, совокупность отдельных разновидностей которых формирует сложный многоуровневый комплекс правового регулирования. Таким элемента выступают норма, институт и отрасль права. Определение 2 Норма права – первичный структурный элемент системы права, представляющий собой исходящее от государства общеобязательное правило поведение, направленное на урегулирование наиболее значимых общественных отношений, необходимость в котором возникла на определенном этапе эволюционного развития государства и общества; Определение 3 Правовой институт – второй неотъемлемый элемент системы права, представляющий собой не одну, а целую совокупность юридических норм, регулятивное воздействие которых направлено на упорядочение определенной сферы сходных общественных отношений; Определение 4 Отрасль права – наиболее крупный элемент системы права, представляющий собой совокупность относительно обособленных, автономных юридических норм, регулирующих определенную область общественных отношений. Таким образом, учеными-юристами на современном этапе наиболее активно предлагается и поддерживается точка зрения о существовании трехуровневой системы права: 1. Первый уровень – регулирующая конкретные правовые отношения юридическая норма, обладающая собственными особенностями и внутренними связями; 2. Второй уровень – правовые институты, как относительно самостоятельный структурный элементы системы права, состоящий из юридических норм регулирующих отдельную часть общественных отношений; 3. Третий уровень – наиболее высокий уровень системности предполагающий деление права на отрасли. Примером традиционно выделяемых в отечественной юриспруденции отраслями права называют: Гражданское право, уголовное право, административное право и т.д. Краткая характеристика основных отраслей права в РФ В границах системы права Российской Федерации существует множество разных правовых отраслей, но целесообразным считается выделение и дача краткой характеристики только нескольким основным отраслям права. Конституционное право является совокупностью правовых институтов и юридических норм, опосредующих более важные, базисные государственные отношения. Здесь применяется учредительно-закрепительный метод. Административное право является отраслью права, регулирующей область исполнительно- распорядительной, управленческой деятельности органов государства, должностных лиц и общественных организаций. Методами, применяемыми в данной отрасли, являются власть и подчинение, выражаемые императивными указаниями. Гражданское право является отраслью права, распространяющейся на обширную сферу личных неимущественных и имущественных отношений, регулируя такие институты, как честь, достоинство, имя , авторство. Наиболее часто используется диспозитивный метод. Гражданско-процессуальное право — отрасль права, регулирующая деятельность органов правосудия и других субъектов гражданских процессуальных отношений в процессе разрешения трудовых, гражданских, семейных, финансовых и личных споров. Регламентировало деятельность третейских судов, а так же нотариальных органов. Уголовное право является отраслью права, регулирующей область общественно-опасного поведения, криминальных поступков и действий, а так же все выливающиеся из этого вопросы. Наиболее часто применяется императивно-запретительный метод. Уголовно-процессуальное право является правовой отраслью, регулирующей деятельность правоохранительных органов, таких как прокуратуры, суда, органов предварительного следствия и пр. Кроме этого, определило процессуальные формы правоохранительной деятельности, обязанности и права ее субъектов, их статус и правовое положение. Наиболее часто применяются методы равенства сторон и императивный метод. Трудовое право представлено отраслью права, регулирующей область отношений в сфере труда. Методы, которые наиболее часто применяются в данной отрасли права, представляются сочетанием стимулирующих, поощрительных действий, придания соответственным договорам нормативного назначения. Авторское право Вопрос7 Правовая семья Понятие и признаки правовой семьи Определение 1 Правовая семья – это совокупность взаимосвязанный, согласованных, тесно взаимодействующих правовых средств и структурных элементов, регулирующих общественные отношения и определяющих исторический путь их формирования. Исходя из содержания приведенного определения, можно не только сформировать определенное представление о специфике рассматриваемой категории, но и выявить признаки или критерии, на основании которых в рамках сравнительного правоведение происходит выявление сходств и различий национальных правовых систем, и, тем самым, формируются самостоятельные правовые семьи. В числе соответствующих признаков следует назвать: Особенности соотношения и использования источников права; Специфика роли суда в нормотворчестве, связанном с созданием правовых прецедентов, и их роль в системе источников правового регулирования общественных отношений; Исторические особенности происхождения и развития внутригосударственного права. Одним из важнейших признаков любого суверенного государства с юридической точки зрения выступает наличие собственной системы нормативно-правового регулирования общественных отношений, которую в обобщенном виде принято именовать национальной правовой системой. В современных условиях глобализации возрастает актуальность межгосударственного и наднационального взаимодействия, в рамках которого, в том числе происходит изучение и заимствование положительного опыта упорядочения тех или иных общественных отношений в зарубежных странах. Соответствующий процесс составляет предмет науки сравнительного правоведения. При этом одной из ключевых категорий соответствующей отрасли юридического знания выступает понятие «правовая семья», применительно к которому в специальной литературе предлагается следующее определение: Значение выделения и изучения правовых семей состоит в том, что анализ их особенностей позволяет исследователю ориентироваться в разнообразных правовых явлениях (как существовавших исторически, так и наблюдаемых в настоящее время), разумно использовать зарубежный опыт, выявлять и анализировать тенденции правового развития человечества в глобальных масштабах, и, наконец, обогащать национальную правовую и политическую культуру. В современной юридической литературе предлагаются самые разнообразные классификации видов правовых семей. При этом следует обратить внимание на то, что наиболее распространенными из них в современном мире выступают романо-германская и англосаксонская правовые семьи. Романо-германская правовая семья Как было отмечено выше, одной из наиболее распространенных в современном мире правовых семей выступает романо-германская или континентальная правовая семья, в рамках которой объединены правовые системы всех стран континентальной Европы, а ее отдельные элементы обнаруживаются также в законодательстве ряда азиатских стран. Говоря о признаках рассматриваемой правовой семьи следует особо выделить следующие: 1. Исторический путь формирования романо-германского права связан с рецепцией римского права (правовой системы, существовавшей в Древнем Риме); 2. Основной источник правового регулирования в странах континентальной правовой семьи – нормативно-правовой акт, принимаемый в установленном законом порядке, и отличающийся определенной степенью юридической силы, обуславливающей место соответствующего акта в национальной правовой системе; 3. Для романо-германского права характерно четкое отраслевое деление, а выделяемые в его рамках правовые отрасли, в наиболее общем виде, подразделяются на сферы частного (гражданское, семейное, трудовое, и т.д.) и публичного (уголовное, административное, конституционное, и т.д.) права; 4. В странах рассматриваемой правовой семьи четко прослеживается реализация принципа разделения властей на законодательную, исполнительную и судебную, как необходимое условие разграничения законодательных и правоприменительных полномочий, для целей создания нормативных актов и их эффективной реализации. Кроме того, для правовых систем большинства романо-германских государств характерно наличие писаной Конституции, как нормативного акта, обладающего высшей юридической силой. Англо-саксонская правовая семьи Наряду с романо-германской, в числе наиболее распространенных в настоящее время правовых семей принято называть англо-саксонскую правовую семью (семью общего права), особенности которой характерны для Великобритании, Ирландии, Канады, Австралии, Соединенных Штатов Америки, и ряда иных иностранных государств. Проведем анализ основных признаков рассматриваемой правовой семьи: 1. В отличие от континентального права, для которого, как было отмечено выше, основным источником правового регулирования выступает нормативно-правовой акт, в англосаксонских странах господствующая сила принадлежит прецеденту; 2. Основной источник права, в этой связи – подтвержденный судебным прецедентом правовой обычай; 3. Большое значение в выработке и установлении общеобязательных правил поведения принадлежит органам судебной системы; 4. Законодательные акты присутствуют, однако для них не характерно столь же большое значение как в странах континентального права – закон рассматривается в качестве разновидности договорного регулирования; 5. Для правовых систем, относящихся к рассматриваемой правовой семье не характерно ярко выраженное деление отраслей права на частные и публичные, а также мало распространены кодифицированные источники правового регулирования. При этом следует обратить внимание на то, что анализ правовых систем государств, традиционно выделяемых в качестве примером англо-саксонского права, в настоящее время наблюдается тенденция к смешению принципов рассмотренных семей. Пример 1 Так, например, в Канаде, соответствующее смешение наблюдается в различных подходах к отраслевому правовому регулированию. В частности, частное право является прецедентным, а уголовное – кодифицированным. |