курсовая. Курсовая работа Дуализм гражданского права

• Название: Курсовая работа Дуализм гражданского права
• Анкор: курсовая
• Дата: 13.09.2022
• Размер: 55.62 Kb.
• Имя файла: yakubenko_kursach.docx
• Тип: Курсовая; #675179

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ

ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕУЧРЕЖДЕНИЕВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ

«ВСЕРОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ЮСТИЦИИ (РПА МИНЮСТА РОССИИ)»

ВГУЮ (РПА МИНЮСТА РОССИИ)
Юридический факультет

Кафедра гражданского и предпринимательского права
Курсовая работа

«Дуализм гражданского права»

Выполнила обучающуюся

2 курса группы 01-бЮРв20 – 1

очно – заочной формы обучения

40.03.01 Юриспруденция

Якубенко Арина Витальевна «_____» _____________________ 2022 г.
Научный руководитель:

кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского и предпринимательского права

Степанян Ани Самвеловна

Дата защиты «_____» __________ 2022 г.

Оценка_____________________________
Подпись

научного руководителя_______________

Москва 2022

Оглавление

Введение 2

Глава 1. Понятие и обоснование дуализма гражданского права. 5

1.1. Понятие и черты дуализма гражданского права. 5

1.2. Взаимодействие и разграничение гражданского и торгового права. 8

Глава 2. Становление и развитие дуализма гражданского права. 13

2.1. История дуализма гражданского права. 13

2.2. Современные тенденции дуализма гражданского права. 18

Заключение 23

Библиографический список. 25

Введение

Гражданское право - одна из отраслей права, входящих в систему российского права, то есть само гражданское право, его институты применяются не как нечто обособленное, а в системе права, во взаимодействии с другими отраслями права. Гражданское право представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников, а в случаях, прямо предусмотренных действующим законодательством, и на властном подчинении одной стороны другой, а также защищающих неотчуждаемые человека и другие нематериальные блага.¹

Степень актуальности данной проблемы чрезвычайно велика. Актуальность обуславливается, тем что, во-первых, именно гражданское право является ведущей отраслью права в системе частного права. То есть гражданского право занимает важнейшую роль в системе права, регулирующее имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения. Во-вторых, существование дуализма гражданского права породило проблему разграничения сферы действия гражданского и торгового права, которая постоянно привлекала внимание российских дореволюционных ученых цивилистов. В 1901 г. Н. Л. Дювернуа писал: «Современное обязательственное право большинства европейских государств представляет оригинальное, незнакомое римскому праву раздвоение обязательственных систем на две группы институтов: на институты общего права по обязательствам и особенного обязательственного права торгового»²

Целями исследования являются:

• 
  Анализ понятия и обоснования дуализма гражданского права
  
• 
  Рассмотрение становления и развития дуализма гражданского права
  

Задачами являются:

• 
  Выявление и анализ понятия и черт дуализма гражданского права и его признаков
  
• 
  Анализ взаимодействия и разграничения гражданского права и торгового права
  
• 
  Рассмотрение истории дуализма гражданского права
  
• 
  Анализ современных тенденций дуализма
  

Методы, использованные при исследовании данной проблемы:

• 
  формально-логический
  
• 
  системный анализ
  
• 
  сравнительный анализ
  
• 
  логико-юридический
  
• 
  историко-правовой
  

Объектом исследования являются имущественные и личные неимущественные отношения, составляющие предмет гражданского права, регулирующиеся нормами гражданского и торгового права.

Предмет исследования безусловно связан с объектом исследования, а также находится в прямой зависимости от него. Следовательно, предметом данной работы является конкретно сущность, черты, дуализма гражданского права.

Степень научной разработанности достаточно велика, так как данная проблема имеет высокую актуальность. Проблема дуализма гражданского права рассматривали такие ученые как: А.С. Комаров, А.А. Костин, О.Н. Зименкова, Е.В. Вершинина, М.А. Андрианова, А.В. Грибанов, А.А. Дубинчин, Е.И. Каминская, А.Н. Присяжнюк, В. М. Корякин, В. В. Безбаха, В. К. Пучинского, Е. А. Васильев, Е. А. Богатых, Г. Ф. Шершеневич, В. Ф. Яковлев, А. Л. Маковский, Е. А. Суханов, В. Ф. Поньки, Ю.С. Гамбаров, В.А. Удинцев, Н.Ю. Жуковская, В.А. Шишканов, А.А. Костин, А.И. Коломиец, О.М. Козырь, Н.Г. Елисеев, Е. Г. Шаблова, Н. П. Кубыщенко и многие другие. Невозможно упомянуть всех ученых, которые затрагивали данную проблематику.

Структура данной курсовой работы представлена введением, двумя главами, четырьмя параграфами, а также заключением.

Глава 1. Понятие и обоснование дуализма гражданского права.

1.1. Понятие и черты дуализма гражданского права.

В науке гражданского права проблема дуализма в праве рассматривается с различных позиций. Так, существует точка зрения, в соответствии с которой проблема дуализма гражданского права выражается в его делении на вещные и обязательственные права и институты¹. Исследуя данную проблему, автор приходит к выводу о том, что источник дуализма права следует искать в его истории и, прежде всего, - во владельческих отношениях и виндикационной защите, в которых более всего обнаруживается несводимость к обязательству и связь с вещью. При ином подходе к проблеме дуализма в гражданском праве речь идет о дуализме как проблеме разграничения сферы действия гражданского и торгового права. Сторонником данного подхода являлся Кулагин М.И., который утверждал, что дуализм гражданского права это - «существование в рамках частного права, наряду с гражданским правом, самостоятельной отрасли права – торгового права. Автономный характер торгового права выражается прежде всего в наличии особого торгового кодекса и в функционировании специальных торговых судов»². Данная проблема была центром внимания дореволюционных российских цивилистов, среди которых велась оживленная дискуссия о степени самостоятельности торгового права и о его месте в правовой системе. Одни цивилисты отстаивали ту или иную степень самостоятельности торгового права и обосновывали необходимость усиления дуализма и разграничении права общего и права торгового, другие рассматривали торговое право в качестве составной части гражданского права и настаивали на устранении дуализма частного права.

В советский период развития отечественной цивилистики проблема дуализма в гражданском праве проявилась с новой силой: советские ученые разделились на два лагеря - сторонников цивилистической и сторонников хозяйственно-правовой концепции.

Важнейшим шагом в решении задачи установления правовых основ единого рынка явилось принятие Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которым законодатель не поддержал идею принятия Хозяйственного (торгового) кодекса, а пошел по пути единства гражданско-правового регулирования.

В современной цивилистической литературе существует два подхода к вопросу о том, имеют ли предпринимательские (хозяйственные) отношения принципиальные отличия от других гражданско-правовых имущественных отношений. Часть авторов считает, что такие отличия имеются и требуют своего учета в действующем праве. По мнению других таких специфических отличий нет. Этим определяются и основные тенденции в современном частном праве: с одной стороны оно тяготеет к дифференцированному регулированию однородных общественных отношений в зависимости от особенностей их субъектного состава, а с другой стороны - к унификации частного права. В свою очередь эти тенденции проявляются в сохраняющемся стремлении торгового права к самостоятельности и одновременно в его неуклонном сближении с классическим гражданским правом. О дуализме частного (гражданского) права обоснованно говорить как о внутреннем делении, не нарушающем целостность данной отрасли права. Дуализм как внутреннее деление частного права, позволяющее учитывать особенности регулирования предпринимательских (торговых, коммерческих) отношений, явление позитивное, не противостоящее единству гражданского права, а выражающее дифференциацию различных видов отношений в рамках единого гражданского права. ¹

Правильным, на наш взгляд, является утверждение о том, что гражданское и коммерческое право основываются на следующих единых принципах и началах регулирования, вытекающих из общего для них общедозволительного правового режима: признании равенства участников правоотношений, правовой инициативы, диспозитивности, неприкосновенности собственности; свободе договора; недопустимости произвольного вмешательства государства в сферу гражданских и торговых правоотношений; необходимости беспрепятственного осуществления своих прав; обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты

Небезынтересно также будет знать аргументы, которые приводятся юристами западно - европейских школ в обоснование дуализма частного права:

- ему (торговому праву) чужд формализм;

- оно интернационально по своей природе;

- торговое право быстро приспосабливается к изменениям экономической

- имеется специфика правового регулирования целого ряда отношений: основания расторжения договоров; условия несения ответственности в случае неисполнения сторонами (ненадлежащего исполнения) обязательств, так, в торговых отношениях имеет место безвиновная ответственность.

Подытоживая сказанное, еще раз отметим, что основными причинами обособления и формирования торгового права являлось то, что:

- общество имело ярко выраженную сословную структуру; купеческое сословие имело свои обычаи торговых взаимоотношений (правила, которые сложились и были приняты в деятельности купцов);

- гражданское право во многом оказалось «неповоротливым» и не приспособленным к условиям бурно развивающейся торгово-промышленной деятельности, не могло справиться со своей регулятивной миссией из-за чрезмерного формализма и консерватизма.

1.2. Взаимодействие и разграничение гражданского и торгового права.

Необходимость понимания взаимовлияние торгового и гражданского права очень важно. Гражданское право своим происхождением и развитием обязано в первую очередь торговле. Потребности регулирования товарных рыночных отношений оказывают определяющее воздействие на развитие гражданского права, основных его институтов. По выражению известного английского ученого-юриста В. Ансона, «договорное право является детищем торговли»¹. Это означает, что главное регулирующее средство гражданского права - договор - возникло и сформировалось под воздействием потребностей торгового оборота.

Процесс выделения из гражданского права в качестве самостоятельной отрасли права торгового обусловлен объективными закономерностями. Первая состоит в необходимости наличия системы специальных норм, регулирующих именно торговые отношения. Массив таких специальных норм является значительным. Великий философ древности Платон отмечал, что в торговых городах требуется вдвое больше гражданских законов, чем в городах, где торговля не ведется. Правильность этого положения уже для капиталистических отношений подтверждает французский энциклопедист Ш. Монтескье в книге «О духе законов». В современных условиях с возрастанием объемов торговли данная закономерность сохраняется. Как отмечал Ю.С. Гамбаров, самостоятельное развитие торгового права происходит потому, что торговля особенно нуждается в специальных нормах и учреждениях, способствующих быстроте заключения сделок, легкости их доказательства и др.² Сама специфика торгового законодательства обусловливается такими имманентными чертами торгового оборота, как высокая скорость торговых операций, их возмездный характер, легкость доказывания, широкое использование кредита.

Второе объективное основание обособления коммерческого права состоит в различии динамики развития торгового и гражданского законодательства. В настоящее время лидирующая роль коммерческого права усилилась и объективно будет возрастать.

Сама неравномерность развития торгового и гражданского законодательства возникает в результате более высокой динамики роста торговли внутри имущественного оборота в целом. В рыночной экономике торговля является в наибольшей мере активно развивающимся видом деятельности с быстрой оборачиваемостью капитала. Достаточно напомнить, что за последние 30 лет объемы мировой торговли увеличились в 5 раз - никакой другой участок имущественного оборота, кроме информатики, так не вырос.

Понимание указанных обстоятельств важно для правильного решения вопроса о кодификации торгового законодательства. Издавать ли отдельный торговый кодекс или урегулировать вопросы торгового права внутри гражданского кодекса – это, лишь, на первый взгляд дело законодательной техники. Проблема, однако, в следующем. Разная интенсивность развития требует более частых изменений норм по вопросам торговли, тогда как общий консерватизм гражданского законодательства и сложность его изменений затрудняют это.

Кроме того, в силу ограниченности объемов гражданские кодексы никогда не позволяли с необходимой полнотой одновременно урегулировать торговую деятельность. В нынешнем ГК РФ, объемы обязательственной части которого втрое больше, чем у ГК РСФСР 1964 г., вообще не нашлось места для урегулирования жизненно важных видов договоров:, маркетинга, передачи и переработки информации, изготовления и распространения рекламы, дистрибьюторских обязательств, электронной торговли и др. Кодекс в данном отношении значительно отстает от условий деятельности и современных запросов общества и будет держать страну в состоянии отсталости.

Стремление урегулировать торговую деятельность в рамках ГК РФ порождает аномальные явления. Ряд видных ученых отмечают процесс «коммерциализации гражданского законодательства», т.е. все большую его подчиненность задачам регулирования торговли. Такая линия порочна, поскольку в результате не обеспечивается нормальное регулирование ни торговых, ни собственно гражданских отношений. Гражданское право, говоря словами Г.Ф. Шершеневича, «пока мало захвачено интересами торгового оборота¹». Да это, собственно, и не его задача, а требование развития торгового законодательства.

Необходимо указать на тенденции развития гражданского и торгового права. Важной тенденцией является дальнейшая коммерциализация гражданского права, т.е. усиливающееся влияние торгового права на гражданское. Проявлением данной тенденции служит расширение сферы действия торгового права, а именно — увеличение перечня материальных и духовных благ, которые могут стать предметом купли-продажи.

Все большее число неимущественных по своей природе ценностей приобретает имущественный характер. По мере развития экономики расширяется и сфера отношений, регулируемых торговым правом. Первоначально оно охватывало лишь сферу обращения, притом только относящуюся к движимому имуществу, и не захватывало сферу производства. С дальнейшим развитием экономических отношений сфера действия торгового права постоянно расширяется.

Развитие международных экономических связей еще больше усиливает этот процесс. Однако следствием подобной тенденции является то, что многие исходные принципы и институты торгового права теряют свой специальный характер и становятся общими принципами гражданского права, что отчетливо проявляется в нормах обязательственного права.

Таким образом, гражданское право является системой правовых норм, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основывающиеся на автономии воли и имущественной самостоятельности участников таких отношении, которые характеризуются юридическим равенством сторон. Коммерческое право берет из гражданского права многие понятия и целые институты, соответственно видоизменяя последние. Существующая взаимосвязь проявляется в субсидиарном, т.е. дополнительном применении к торговым отношениям норм гражданского законодательства при отсутствии специальных торговых законов и обычаев.

Обязательственные отношения в торговом обороте требуют применения специальных договоров, не предусмотренных гражданским правом либо существенно видоизмененных по сравнению с ним. К ним можно отнести договоры коммерческого поручения, коммерческой комиссии, коммерческого агентирования, коммерческого представительства, договоры на проведение рекламных кампаний, маркетинговых исследований, дистрибьюторские контракты и др.

В гражданском праве есть краткое регулирование, например, договора возмездного оказания услуг, но в нем, как и в других правовых актах, ни слова о договоре охраны объектов, без которого не обойдется ни одна торговая организация и которому надо обучить как будущего юриста, так и специалиста торговой сферы.

По мере своего поступательного движения коммерческое право вырабатывает собственные принципы, правовые конструкции, правила, совершенно не известные гражданскому праву. Гораздо большее значение в коммерческом праве, чем гражданском имеют деловые обычаи, именуемые здесь обычаями торгового оборота.

Глава 2. Становление и развитие дуализма гражданского права.

2.1. История дуализма гражданского права.

Гражданское право охватывает большой круг правоотношений, которые обычно распределяются между гражданским правом в собственном смысле и правом торговым.

Обособление торгового права берет свое начало со Средних веков. Первоначально торговое право было сословно-купеческим правом, оно имело своим предметом торговлю в экономическом смысле, т.е. посредничество в обращении товаров, в обращении платежных средств и перевозке товаров. По мере развития экономических отношений торговое право стало охватывать отношения, складывающиеся в сфере производства. Оно распространилось на отношения по приобретению сырья и сбыту готовой продукции, на всю совокупность отношений, связанных с производством, торговым оборотом, включая транспортные перевозки, банковские услуги, страхование, сферу услуг.

Суммируя, можно сказать, что торговым правом принято называть ту обособленную часть гражданского права, которая исключительно или преимущественно регулирует организацию и деятельность предприятий в сфере производства, товарообмена и услуг.

Торговое право регулирует правовое положение лиц, участвующих в предпринимательской деятельности, оно определяет понятие купца, его обязанность осуществить регистрацию предприятия, вести торговую отчетность, устанавливает формы самоорганизации предпринимателей – торговые палаты, определяет порядок осуществления представительства и посредничества. Торговым правом определяется характер торговой сделки, организация и деятельность торговых товариществ.

Торговое право является специальным по отношению к гражданскому праву. Это значит, что в сфере предпринимательства применяются нормы гражданского права, если отсутствуют специальные нормы торгового права или они недостаточно полно регулируют те или иные отношения. И напротив, если имеется специальная норма торгового права, она устраняет действие общей нормы гражданского права по принципу специальный закон отменяет закон общий. Таким образом, в рамках частного права гражданское право и торговое право взаимодействуют на основе соподчиненности.¹

Обособление торгового права от права гражданского произошло в XI–XV вв. в районе Средиземноморья, где в основном сосредоточилась международная торговля. Торговое право зародилось в итальянских городах и распространилось на другие города и страны. Возникновение торгового права как особой отрасли права связано с формированием внутри феодального общества новых капиталистических отношений, которые потребовали особого регулирования, создания особых норм и принципов. Носителями новых отношений являлись коммерсанты – купцы, сосредоточившие свою деятельность в феодальных городах. Купцы объединялись в гильдии, которые постепенно завоевывали особое юридическое положение и создавали особые торговые суды (торговую юстицию) и особое право. Это не было в полном смысле торговое право – jus mercatorum, оно существовало как право сословное, право гильдий и купеческих корпораций¹.

С развитием торговли расширялись связи между корпорациями торговцев и постепенно формировалось право отдельных местностей, которое выходило за пределы города. Прежде всего это касалось морской торговли, поскольку в Средиземноморье преимущественно шла торговля морем. Создавались единые обычаи, применявшиеся в морской торговле.

В XVII–XVIII вв. появились попытки урегулировать торговые отношения в законодательном порядке. Впервые такая попытка была предпринята во Франции. За основу были взяты торговые обычаи, которые к XVII в. охватывали различные области торговой деятельности. В результате было издано два ордонанса – «О сухопутной торговле» 1673 г. и «О морской торговле» 1681 г. В историю они вошли как ордонансы Кольбера – министра Людовика XIV. Значение этих нормативных правовых актов состоит в том, что впервые законодательно было введено торговое право на территории всего государства. Ордонансы Кольбера легли в основу Торгового кодекса 1807 г., который до 2000 г. действовал во Франции.

В ходе Великой французской революции было ликвидировано деление общества на сословия и торговое право продолжило свое существование уже не как сословное право, а как специальное по отношению к гражданскому праву.

В Германии торговое право было кодифицировано в XVIII в. В XIX и XX вв. оно развивалось уже в качестве специального регулятора торговых отношений.

Иначе шло развитие торгового права в Англии. Первоначально в Средние века оно также было сословным купеческим правом, которое складывалось как обычное право, применявшееся специальными торговыми судами при купеческих гильдиях. Практика судов, основанная на торговых обычаях и обыкновениях, постепенно сформировала английское купеческое право. В Средние века торговля в Англии осуществлялась на ярмарках и рынках, куда допускались торговцы по лицензиям короля. На этих рынках создавались торговые суды для разрешения возникающих споров. Это были неформальные суды, рассматривавшие споры из неформальных договоров, в том числе устных. Решения принимались на основе торговых обычаев и обыкновений. В 1353 г. по Закону о торговых судах в больших городах создаются торговые суды, состоявшие из судьи и жюри – купцов. Этими судами применялись нормы торгового права в большей степени, чем нормы общего права. С 1613 г. суды общего права начали принимать к рассмотрению и разрешению споры из торговых сделок. Но истец должен был доказывать наличие торгового обычая, на котором основана защита его права. Таким образом, суды общего права начали применять купеческое право, рассматривая его как специальный обычай в составе общего права, и в XVIII в. торговое право слилось с гражданским правом.

Поскольку правовая система США унаследовала принципы, особенности и черты английской правовой системы, частное право США также не знает деления на гражданское и торговое.

В тех же странах, где существует деление частного права на гражданское и торговое, а это страны, относящиеся к континентальной правовой системе, признается наличие дуализма частного права, т.е. его двойственность, деление на собственно гражданское право и торговое право. В науке под дуализмом частного права понимается обособленность норм, регулирующих коммерческую деятельность, от общего гражданского права, в противоположность монизму, при котором нормы торгового права подчинены гражданскому праву и встроены в его систему. Автономность торгового права проявляется в том, что в ряде стран наряду с гражданскими кодификациями существуют также торговые, например во Франции, ФРГ, Испании, Бельгии, Португалии.

Вместе с тем по мере развития общественно-экономических отношений принципы и нормы торгового права и даже отдельные его институты воспринимаются (реципируются) гражданским правом, что приводит к «коммерциализации» гражданского права. Границы между обеими отраслями права становятся более подвижными. Происходит фактическое слияние многих норм гражданского и торгового права, в результате чего некоторые европейские страны отказались от дуализма частного права. Примером служит частное право Нидерландов, страны, в которой разработан и принят новый Гражданский кодекс, охватывающий все виды частноправовых отношений. Вместе с тем этот процесс не ведет к слиянию гражданского права с торговым правом. Торговые кодексы представляют собой разновидность частноправовых кодификаций, поскольку само торговое право рассматривается как безусловная составная часть частного права, которое по своему предметному содержанию не обнаруживает никаких принципиальных отличий по отношению к гражданскому праву. В этом качестве торговые кодексы занимают субординационное положение относительно гражданских кодексов, в которых содержатся основополагающие принципы и нормы частного права¹.

Торговое право более чутко реагирует на новые экономические факторы, вследствие чего оперативнее гражданского права реагирует на появление все новых договорных и иных форм связей между частными лицами. Таким образом, в частном праве зарубежных стран борются две противоположные тенденции: одна направлена на ликвидацию дуализма частного права в пользу монизма и унификации в единую отрасль; другая, напротив, борется за сохранение дуализма. Это последнее утверждение находит подтверждение в практике. Имеются примеры унификации гражданского и торгового права, например, в Италии и Швейцарии, которые не привели к преодолению дуализма гражданского права.

Причиной сохранения дуализма частного права можно назвать сложившиеся традиции. В торговом праве, несмотря на его тесную связь с гражданским правом, были выработаны собственные нормы и принципы, отличающиеся, а часто и противоречащие нормам и принципам гражданского права. В частности, гражданское право, начиная с римского, достаточно формализовано. Торговое право сразу же отказалось от строгого формализма вследствие требований торгового оборота. Торговля требует эффективного и быстрого совершения торговых сделок. В торговом праве в отличие от гражданского права действует презумпция возмездности совершения сделок. Торговое право широко практикует взимание процентов за пользование кредитом, что несвойственно гражданскому праву. В торговом праве применяется повышенная ответственность участников правоотношений, ответственность независимо от вины. Наконец, торговому праву более присущ интернациональный, универсальный характер, оно легче других отраслей права поддается унификации. Примером могут служить Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., имеющая широкий круг участников, Правила толкования международных торговых терминов, разработанные и периодически обновляемые Международной торговой палатой, Принципы международных коммерческих договоров, подготовленные Международным институтом унификации частного права, Принципы европейского договорного права и др.

2.2. Современные тенденции дуализма гражданского права.

Одним из результатов широких публичных дискуссий о перспективах развития российского предпринимательского права стало принятие в 2009 году Федерального закона «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», который, с одной стороны, затронул некоторые неурегулированные ранее отношения в торгово-хозяйственной сфере, а с другой стороны – обозначил выделение специализированной области российского законодательства —предпринимательского торгового права. Названный Закон обсуждался в Государственной Думе РФ не один год, и его принятие явилось результатом компромисса между сторонниками и противниками разработки в России самостоятельного Торгового кодекса.

Вопрос о необходимости формирования в России специализированного торгового законодательства (либо отсутствии таковой) является по сути дела отражением проблемы дуализма частного права, под которой в этом случае понимается традиция обособленного регулирования гражданско-правовых и торговых отношений и соответственно раздельного существования собственно гражданского и торгового кодексов.¹ В задачи первого при таком подходе входит регулирование широкого круга имущественных правоотношений с участием гражданских лиц, а задачей второго является регламентация профессиональной торговой деятельности и соответственно регулирование отношений между ее специфическими субъектами (предпринимателями, коммерсантами). По образцу последнего развивается, в частности, современное международное торговое право, которое исходит из презумпции профессионализма участников торговых сделок и не предусматривает дифференциации лиц, заключающих торговые контракты, на предпринимателей и потребителей.

Специализированные торговые кодексы действуют сегодня во многих странах континентального права — во Франции (1807 г.), Германии (1897 г.), Польше (1935 г.), Чехии (1991 г.) и др. В 2003 году в Украине одновременно были приняты несоподчиненные между собой хозяйственный и гражданский кодексы.

В процессе эволюции торгового законодательства зарубежных стран исследователи зачастую отмечают и такое явление, как «эклектика кодексов», обусловленное неспособностью кодифицированных актов гражданско-правового либо торгового характера обеспечить «чистоту регулирования», последовательно соблюсти единство предмета регулируемых отношений. Как следствие, помимо собственно коммерческой деятельности торговые кодексы регулируют вопросы, напрямую с торговлей не связанные. Так, например, Германское торговое уложение помимо продвижения товаров регламентирует экспедиционную деятельность перевозку грузов и пассажиров; торговый кодекс Португалии устанавливает правила страхования, перевозок, заемных отношений; Единообразный торговый кодекс США регулирует такие вопросы, как обращение ценных бумаг, лизинг, обеспечительные процедуры, банковские операции и др., но при этом игнорирует такие важные сферы собственно торговой деятельности, как, например, купля - продажа недвижимости, интеллектуальной собственности, электронная торговля, предоставление услуг. Что же касается российских правовых традиций, то им автономное развитие гражданского и специализированного торгового регулирования не свойственно.

Показательно в этой связи мнение известного российского цивилиста Г.Ф. Шершеневича, который писал, в частности, что в России отсутствуют исторические основания к обособлению торгового права и его выделению из общей системы гражданского. «Торговому кодексу в России, — утверждал он, — не предназначено играть той роли в деле национального сплочения, какая выпала ему на Западе.»¹ Отметим, что в противовес высказанной позиции сторонники российского торгового кодекса вспоминают о принятии в России в 1653 году Торгового устава, принятого на 20 лет раньше французского Торгового ордонанса как первого образца кодификации торгового права. Упоминается и действие в России в XIX веке разработанных М.М. Сперанским «Учреждений и Уставов торговых» Свода законов 1833 г. (с 1857 г. — Торгового устава).

Позиции единства гражданского законодательства со ссылкой на современные мировые тенденции придерживается и крупный современный российский теоретик права С.С. Алексеев. Как следствие в России, в период разработки нового гражданского законодательства РФ, идея создания торгового кодекса была отвергнута. Характерно, что по пути постепенного отказа от дуализма частного права сегодня развивается и законодательство некоторых зарубежных стран. В частности, отказались от его деления на гражданское и торговое в Италии — на родине дуализма частного права, где после второй мировой войны был принят единый гражданский кодекс. Соответствующие изменения произошли и в Нидерландах, принявших в 1992 г. единый Гражданский кодекс, «отражающий основные тенденции развития континентальной системы права» и включающий в себя «все, что относится к частному праву, как гражданскому, так и торговому²».

Осложнения, возникающие в восприятии проблемы дуализма частного права в рамках отечественной правовой системы, в значительной степени обусловлены недостаточной разработанностью многих ее теоретических аспектов. Так, в современной российской юридической литературе нет четкого разделения между понятиями торгового и предпринимательского права. Зачастую их названия используются как взаимозаменяемые. Это обстоятельство не только вносит путаницу в представления юристов о содержании предполагаемой кодификации, но и позволяет сторонникам торгового кодекса использовать в поддержку своей позиции аргументы, высказываемые, по сути, в пользу обособления хозяйственного права.

Совершенствование же законодательства в торговой сфере, как показывает не только зарубежная, но теперь уже и российская практика, идет по пути разработки специализированных законодательных актов, посвященных комплексному правовому обеспечению отдельных форм современной торговли, включая их административную составляющую. Так, разработчики принятого в России Закона о торговле включили в него не только методы государственного регулирования деятельности торговых сетей, но и нормы об ответственности предпринимателей за нарушение антимонопольного законодательства, меры поддержки торговой деятельности и надзора за ней и т.п.

Таким образом, полноценное правовое регулирование торговых отношений в современной России не предполагает создание специализированного кодифицированного законодательного акта — торгового кодекса. Подобный кодекс, в частности, не сможет полностью удовлетворить потребности перманентно развивающихся торгово-хозяйственных связей, а равно — не решит задач всего комплекса сопряженного с ним частноправового и публично-правового регулирования. Наиболее оптимальный путь развития такого регулирования — не кодификация, а разработка на базе действующего гражданского кодекса специальных законодательных актов, посвященных отдельным видам торговой деятельности.

Заключение

В ходе данной работы были отражены понятие и специфика дуализма гражданского права, основные моменты, касающиеся взаимодействия и разграничения гражданского права и торгового права, а также история становления дуализма гражданского права, а также его современные тенденции.

Подводя итоги всей исследованной проблеме, можно сделать вывод несколько выводов.

Коммерческое, торговое и предпринимательское право вот уже многие годы является ареной самых ожесточенных научных дискуссий. Десятилетия представители разных школ были вовлечены в спор о понятии хозяйственного, коммерческого права и его месте в системе права. За это время сформировалось несколько основных научных школ, которые на протяжении многих лет последовательно отстаивали свои взгляды.

Сторонники цивилистической концепции с самого начала отрицали существование хозяйственного (коммерческого) права в качестве самостоятельной отрасли и рассматривали его только как часть гражданского права. Не отрицая при всём этом необходимости государственного регулирования экономики, они утверждали, что государственное вмешательство в сферу частных интересов требует юридического оформления за пределами Гражданского кодекса, и объясняли это тем, что такие нормы принципиально отличаются от норм гражданского права. Они всегда утверждали, что отношения, возникающие в процессе непосредственного осуществления хозяйственной деятельности, являются составной частью предмета гражданского права и регулируются как специальными, так и общими его нормами. При этом специальные нормы имеют приоритет, и общие гражданские нормы применяются лишь при отсутствии соответствующих специальных норм

Сторонники хозяйственно-правовой концепции настаивали на самостоятельности хозяйственного права в системе права и говорили о том, что здесь налицо все квалифицирующие отрасль права признаки. Сегодня, как и прежде, сторонники хозяйственного права включают в предмет этой отрасли не только предпринимательские отношения, но и отношения некоммерческие и даже отношения по государственному регулированию экономики и утверждают, что эти отношения обладают единством. Эти выводы имели самое непосредственное влияние на практику, поскольку в своем большинстве хозяйственники настаивали на принятии особого нормативного акта - Хозяйственного кодекса, который бы объединил нормы различных отраслей права, регулирующие как имущественно-стоимостные, так и организационно-управленческие отношения в экономике.

Таким образом, возникновение очередной волны дискуссии о месте коммерческого права в системе права является не чем иным, как реакцией науки на очередное изменение характера государственного воздействия на экономику.

Также можно сделать вывод, что в современном понимании дуализм российского гражданского права выражает ту или иную степень дифференциации правового регулирования отношений в зависимости от их субъектного состава, осуществляемого в рамках единого гражданского права.

Библиографический список.

I. Нормативно правовые акты:

1. 
   Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 25.02.2022) // СЗ РФ. – 1994. - № 32. - Ст. 3301.
   
2. 
   Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации: Федеральный закон от 28.12.2009 № 381-ФЗ (ред. от 01.04.2022) // СЗ РФ. – 2010. - № 1. - Ст. 2.
   
3. 
   О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации: Федеральный закон от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ// СЗ РФ. - 2015. - № 10. - Ст. 1412.
   

II. Учебная и научная литература:

1. 
   Авилов Г.Е. Содержание и соотношение гражданского и торгового кодексов в зарубежных странах // Г.Е. Авилов, О. Ю. Шилохвост, Н. Г. Доронина. М.: ИД «Юриспруденция», 2012. - 336 с.
   
2. 
   Ансон В. Договорное право (пер. с англ.) / Под общ. ред. и с предисловием О.Н. Садикова. М.: Юридическая литература, 1984. – 463 с.
   
3. 
   Астапова Е. В. Гражданское право: учебник / Е.В. Астапова, Е.В. Демьяненко, С.В. Михайлов, М.Б. Смоленский; под ред. М. Б. Смоленского. — Москва: КНОРУС, 2020. — 325 с.
   
4. 
   Бушев А. Ю. Коммерческое право зарубежных стран: учеб. Пособие / А. Ю. Бушуев, О. А. Макарова, В. Ф. Попондопуло. - СПб.: Изд-во С.-Петерб. ун-та, 2003. – 288 с.
   
5. 
   Дювернуа Н. Л. Пособие и лекции по гражданскому праву. - Самара: Изд-во Самар. гос. экон. акад., 2001. – 218 с.
   
6. 
   Жуковская Н.Ю. Дуализм частного права и некоторые тенденции развития предпринимательского законодательства в России: сб-к научн. трудов. – Липецк: ООО ПК «Мистраль-Л», 2013. - 25-28 с.
   
7. 
   Корякин, В. М. Гражданское право зарубежных стран: учеб. пособие / В. М. Корякин. — М.: Юридический институт МИИТ, 2011. — 114 с
   
8. 
   Кулагин М.И. Предпринимательство и право: опыт Запада. М.: Дело, 1992. – 144 с.
   
9. 
   Нарышкина Р.Л. Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник Ч. I. - М.: Междунар. отнош., 1983. – 303 с.
   
10. 
    Скловский К.И. Собственность в гражданском праве: учебное пособие й. — 5-е изд., перераб. и доп. — М.: Издательство Юрайт, 2020. – 1016 с.
    
11. 
    Суханов Е.А. Проблемы совершенствования кодификации российского гражданского законодательства: Сборник статей, посвященный 80-летию со дня рождения проф. В.А. Дозорцева. - М.: Статут, 2008. 18-35 с.
    
12. 
    Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. - Москва: Фирма "Спарк", 1994. – 335 с.
    
13. 
    Хохлов В. А. Общие положения об обязательствах: учебное пособие. - М.: Статут, 2015. – 286 с.
    

III. Интернет-ресурсы.

1. 
   Дуализм частного права как проявление дифференциации правового регулирования // Яндекс.ру: сайт. – Режим доступа: https://cyberleninka.ru/article/n/dualizm-chastnogo-prava-kak-proyavlenie-differentsiatsii-pravovogo-regulirovaniya. - Загл. с экрана.
   

1^ Астапова Е. В. Гражданское право: учебник / Е.В. Астапова, Е.В. Демьяненко

С.В. Михайлов, М.Б. Смоленский; под ред. М. Б. Смоленского. — Москва:

КНОРУС, 2020. — С. 15.

2^ Дювернуа Н. Л. Пособие и лекции по гражданскому праву. - Самара: Изд-во Самар. гос. экон. акад., 2001. - С. 35.

1^ Скловский К.И. Собственность в гражданском праве: учебное пособие й. — 5-е изд., перераб. и доп. — М.: Издательство Юрайт, 2020. — С. 118

2^ Кулагин М.И. Предпринимательство и право: опыт Запада. М.: Дело, 1992 С. 17

1^ Дуализм частного права как проявление дифференциации правового регулирования // Яндекс.ру: сайт. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/dualizm-chastnogo-prava-kak-proyavlenie-differentsiatsii-pravovogo-regulirovaniya (дата обращения 14.03.2017)

1^ Ансон В. Договорное право (пер. с англ.) / Под общ. ред. и с предисловием О.Н. Садикова. М.: Юридическая литература, 1984.

2^ Гамбаров Ю. С. Курс гражданского права. Часть Общая. Том 1. СПб.: тип. М.М. Стасюлевича, 1911. С. 40—41.

1^ Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. - Москва : Фирма "Спарк", 1994. – С. 38. 

1^ Авилов Г.Е. Содержание и соотношение гражданского и торгового кодексов в зарубежных странах // Г.Е. Авилов, О. Ю. Шилохвост, Н. Г. Доронина. М.: ИД «Юриспруденция», 2012. С. 170.

1^ Нарышкина Р.Л. Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник Ч. I. - М.: Междунар. отнош., 1983. С. 6.

1^ Суханов Е.А. Проблемы совершенствования кодификации российского гражданского законодательства: Сборник статей, посвященный 80-летию со дня рождения проф. В.А. Дозорцева. - М.: Статут, 2008. С. 32.

1^ Жуковская Н.Ю. Дуализм частного права и некоторые тенденции развития предпринимательского законодательства в России // Особенности формирования и развития национальной правовой системы в условиях глобализации мировой

экономики: сб-к научн. трудов. – Липецк: ООО ПК «Мистраль-Л», 2013. С. 25.

1^ Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. - Москва: Фирма "Спарк", 1994. – 38.

2^ Бушев А. Ю. Коммерческое право зарубежных стран: учеб. Пособие / А. Ю. Бушуев, О. А. Макарова, В. Ф. Попондопуло. - СПб.: Изд-во С.-Петерб. ун-та, 2003. - С. 9.