Курсовая работа по дисциплине Тема Частное право метод, предмет, метод, система студента 1 группы 1 курса
 Скачать 62.39 Kb.
|
  Министерство образования и науки Российской Федерации федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования «Московский государственный юридический университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА)» (Университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА) Северо-Западный институт (филиал) Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА) Кафедра Хохловой Татьяны Андреевны Курсовая работа по дисциплине Тема: Частное право: метод, предмет, метод, система. студента 1 группы 1 курса заочной формы обучения Научный руководитель: Кудряшов Е.О. Дата сдачи: __________________ Дата рецензирования: _________ Вологда 2018 Содержание Введение…………………………………………………………….…..…………3 Глава 1. Понятие о частном праве………………………………….…..………..7 1.1 Частное и публичное право…………………………………………………..7 1.2 Особенности гражданского права как частного права……………………14 Глава 2. Система частного права…………………………………….…………20 2.1 Основные системы частного права…………………………………………20 2.2 Проблема коммерческого и «предпринимательского» права…………….23 Заключение……………………………………………………………….………27 Список используемой литературы…………………………………………...…29 Введение Частное право с его более чем двухтысячелетней историей развития обязано своим происхождением Древнему Риму. Именно в римском праве, как отмечал С.С. Алексеев, были сформулированы величайшие начала частного права: юридическое равенство субъектов, их автономия, свобода договоров, диспозитивность. Деление права на частное и публичное, характерное для романо-германской системы, на определенном историческом этапе было воспринято и отечественным законодателем. Однако в нашей стране "период признания частного права был чрезвычайно коротким - от 60-х годов XIX в., ознаменованных реформами Александра II, до начала 20-х годов XX в.". После Октябрьской революции 1917 г. частное право в нашей стране практически прекратило существование. Идейной основой развития социалистического права стал известный ленинский тезис, сформулированный им в письме к наркому юстиции Д.И. Курскому, о том, что "мы ничего "частного" не признаем, для нас все в области хозяйства есть публично-правовое, а не частное" с предельно четко сформулированным требованием "расширить применение государственного вмешательства в "частноправовые" отношения, расширить право отменять "частные" договоры, применять не corpus juris romani к "гражданским правоотношениям", а наше революционное правосознание". Весьма показательно, что такое политико-идеологическое указание приходилось на этап активной работы над созданием ГК 1922 г. - первого Гражданского кодекса Советского государства. Тем самым формирование новой гражданско-правовой системы осуществлялось в условиях политической манифестации ничтожности частных интересов и частных лиц. Последовавший в послеоктябрьский период отказ от деления права на частное и публичное повлек за собой диверсификацию всей частноправовой сферы: из гражданского права выделились и сформировались в качестве самостоятельных отраслей семейное, трудовое и земельное право. Законодательной основой данного процесса послужила ст. 3 ГК РСФСР 1922 г., согласно которой правовое регулирование земельных и семейных отношений, отношений из найма рабочей силы было отнесено к предмету особых кодексов. Развитие отечественного законодательства в советский период привело к образованию на стыке гражданского и административного права таких отраслей, как природ ресурсное и природоохранное (экологическое) право. Практика построения и существования Советского государства, очевидно, проявила отрицание частного права социалистическим правопорядком, которое "фактически было изгнано из основных сфер жизни общества". Как правильно указывает Н.П. Асланян, термин "гражданское право" стал в этот период единственно приемлемым. Проблема, однако, в том, что действовавшее в советский период гражданское законодательство "вопреки всякой социальной и юридической логике не было частным правом в строгом и полном значении этого понятия", поскольку в условиях огосударствления частноправовой сферы, административно-командной экономики в своем развитии оно вынужденно воспринимало в качестве приоритетных публично-правовые начала, а его частноправовая природа проявлялась главным образом в бытовых и внешнеторговых отношениях. Данная тема курсовой работы приобретает актуальность, т.к. гражданское право — одна из основных составных частей всякой развитой правовой системы. Целью работы является анализ частного права. Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи: - рассмотреть частное и публичное право - выявить особенности гражданского права как частного права - рассмотреть основные системы частного права - определить проблемы коммерческого и «предпринимательского» права. Объектом исследования являются теоретические и практические вопросы, связанные с применением действующего законодательства в области частного права. Предмет исследования составили теоретические и практические аспекты частного права. Теоретическую основу исследования составили научные труды в области гражданского права, а также теории гражданского, жилищного, административного права и экономической науки. Исходя из предмета исследования была определена нормативная база исследования: Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, а также другие федеральные законы Российской Федерации, постановления Правительства Российской Федерации, а также иные подзаконные акты, регулирующие отношения, составляющие объект исследования. Степень разработанности темы. Важное значение для исследования поставленных проблем имеют прежде всего фундаментальные труды по обшей теории права. Однако при всем многообразии труды перечисленных авторов не охватывают всех проблем исследуемой темы. Отдельные из них были разработаны с позиций старых концептуальных подходов и не отражают изменений реальной действительности. Теоретическая значимость исследования заключается в том, что результаты исследования могут быть использованы: для подготовки учебно-методических материалов по учебным дисциплинам, при проведении исследований по аналогичной и смежной тематике, выводы могут быть интересны студентам юридических вузов, практикующим юристам, просто лицам, интересующимся данной проблематикой. Структура работы включает в себя введение, две главы, объединяющие четыре параграфа, заключение, список использованной литературы. Глава 1. Понятие о частном праве
На практике соотношение частного и публичного права связано с определением вида конфликтного правоотношения, достижением справедливого конституционно значимого баланса интересов. В административных и гражданско-правовых спорах приоритет отдается нормам частного и публичного права в зависимости от предмета и оснований административного (гражданского) иска, выбранного способа защиты, особенности участия в правоотношении органа публичной власти (носителя власти, хозяйствующего субъекта, собственника), сферы отношений по доказыванию правильности позиции сторон. Особенностью правоотношений, регулируемых нормами частного и публичного права, является их многоуровневый и взаимопроникающий характер. Связь положений частного и публичного права прослеживается в создании отдельных межотраслевых институтов права (договор водопользования или аренды земельного участка), в регулировании общественных отношений с позиций императивного и диспозитивного методов (продление, прекращение договора), единстве правовых отношений, которые они регулируют (охрана окружающей среды, защита трудовых прав, безопасность дорожного движения). В разрешении конфликтного правоотношения в одинаковой степени участвуют нормы частного и публичного права, образуя его правовую основу. Между тем различна сфера их воздействия на эволюцию правоотношения. По оценке исследователей, заметное влияние на развитие отношений оказывают нормы публичного права, отмечается, что сфера применения административного регулирования шире сферы гражданско-правовых отношений. В то же время имплементация норм международного права в национальное законодательство приводит к усилению положений частного права и достижению баланса интересов. Примером может служить применение ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 года (далее - Конвенция) по вопросу соблюдения иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации. Достижение конституционно значимого баланса интересов в этом случае связано с реализацией норм частного и публичного права, внутригосударственного и международного права. В регулировании данных административных правоотношений нормы частного права направлены на защиту и укрепление семьи, взаимопомощь и ответственность перед семьей всех ее членов (п. 1 ст. 1 Семейного кодекса РФ), на уважение личной и семейной жизни, подчеркивают недопустимость вмешательства со стороны публичных властей в осуществление этого права (ст. 8 Конвенции). Нормы публичного права закреплены Федеральными законами от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", от 15.08.1996 N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию". Применение норм частного права в данных правоотношениях связано с защитой основных прав на семейную и личную жизнь. Нарушением конституционно значимого баланса интересов будет являться реализация норм национального законодательства в вопросах защиты основных прав без учета ст. 8 Конвенции (международных стандартов), например в случаях административного выдворения иностранного гражданина или лица без гражданства за пределы Российской Федерации, когда члены его семьи являются гражданами России. Исследование практики Европейского суда по правам человека показывает возможность использования иных критериев достижения справедливого баланса интересов, таких как оседлость, наличие социальных связей. Между тем их применение возможно при условии лояльности мигранта к правопорядку страны пребывания. При определении вида правоотношения практическое значение приобретают положения общей теории права о содержании, сущности, общих чертах и отличительных особенностях частного и публичного права. Содержание категории частного права рассматривается в широком и узком смыслах. В узком смысле частное право означает, что оно принадлежит отдельному лицу, а не обществу в целом и не государству. В широком смысле частное право есть система норм, регулирующих общественные отношения, не зависящие от усмотрения власти, таких, например, как имущественные или семейные отношения отдельных лиц в обществе. Сущностные характеристики частного права: а) частное право - носитель свободы отдельных субъектов, б) средство для формирования единой, непротиворечивой основы деятельности субъектов, их объединений между собой, а также в границах определенной территории. Как и частное право, публичное право рассматривается в узком и широком смыслах. В узком смысле публичное право относится к той части права, которая касается непосредственной деятельности государства и всего общества в целом. В широком смысле публичное право представляет собой совокупность норм, регулирующих официальную, государственную сторону жизнедеятельности общества, функционирование государства в целом и институтов власти в частности. Сущностные характеристики публичного права: а) публичное право выражает дозволения, имеющие характер императивных предписаний, б) определяет иерархичность положения и разный объем властных полномочий у властвующих лиц. Если говорить о разграничении частного и публичного права, то в теории права к числу таких критериев можно отнести: 1) принцип организационного построения отношений между субъектами права, 2) субъект правоотношения и сферу реализации его прав, 3) содержание субъективных прав, юридических обязанностей и границы их осуществления, 4) юридические гарантии обеспечения реализации права, 5) средства защиты и форму ответственности, 6) основные начала построения частно- и публично-правового законодательства, 7) уровень развития систем законодательства частно- и публично-правового характера и отдельных правовых институтов, 8) сферу формирования условий и причин возникновения правоотношения, 9) предмет правового регулирования, 10) юридический технический инструментарий и технические приемы, 11) юридические функции, 12) метод правового воздействия на регулируемые общественные отношения, 13) законный интерес, 14) количество и виды субъектов регулируемых общественных отношений. В правоприменительной деятельности при определении вида правоотношения важно учитывать и другие критерии. Нормы частного права могут исключать или ограничивать действие норм публичного права. Например, в силу п. 3 ст. 2 Гражданского кодекса РФ к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством. В регулировании правоотношения могут одновременно участвовать нормы частного и публичного права. Например, при оспаривании административным истцом действий органа местного самоуправления по отказу в продлении договора аренды земельного участка подлежат применению нормы ст. 218 Кодекса административного судопроизводства РФ. В то же время вопросы, связанные с условиями договора аренды, подлежат рассмотрению в рамках частноправовых отношений. В сфере природопользования конфликтные правоотношения имеют комплексный характер. Нормы, подлежащие применению в этих случаях, разнообразны. В этой ситуации при определении вида правоотношения необходимо исходить из предмета и правовых оснований заявленных требований. В публичном правоотношении лицо не вправе устанавливать условия правоотношения, поскольку они определены законом. Если стороны являются участниками договорных отношений и орган публичной власти выступает как хозяйствующий субъект или собственник, то лицо, обратившееся за защитой нарушенного права, исходя из принципов диспозитивности и свободы договора, вправе определять такие условия. В отдельных случаях субъект права может находиться в плоскости различных частноправовых и публично-правовых отношений, но являться стороной определенного правоотношения. При установлении вида правоотношения (частного, публичного) следует учитывать, что в каждом из них, по сути, можно увидеть спор о праве, поскольку в его урегулировании всегда имеет место соотношение диспозитивности и императивности в правовых нормах. Но это не означает, что если превалируют императивные нормы в разрешении правоотношения, то имеет место публичное правоотношение. Преобладание норм частного или публичного права не является определяющим фактом в разграничении правоотношений и не свидетельствует о нарушении баланса интересов. Нормы частного и публичного права могут реализовываться отдельно и комплексно. Это могут быть нормы договорного и обязательственного права, нормы градостроительного и природоохранного законодательства. Важно обратить внимание и на то, в сфере каких отношений происходит доказывание правильности позиции сторон. Для административного судопроизводства доказывание осуществляется административным органом. В исковом производстве доказывание осуществляется стороной истца. На практике особое значение в вопросах градации частного и публичного права приобретает выбор средств и способов защиты. Различие между ними в том, что если в исковом производстве способ защиты определяется самим истцом, то в административном производстве - законом. Значимым элементом дуализма системы права является достижение конституционно значимого баланса интересов. Интерес в праве является важнейшим правообразующим и правореализующим фактором. Признание права на частную жизнь и незыблемость частных интересов является одним из важных элементов и показателей цивилизованности общества. Частные интересы человека целесообразно сгруппировать следующим образом: 1) интересы, относящиеся к внутренней духовной жизни, представляющей собой мир мыслей и чувств человека (мысли человека, его верования, эмоции); 2) интересы в сфере непосредственного межличностного общения (переписка, телефонные разговоры, телеграфные сообщения, компьютерная почта и иные способы передачи интимной информации); 3) интересы человека в сфере личного и семейного блага (работа и услуги, товары, условия купли-продажи); 4) имущественные интересы человека (его право владеть, пользоваться и распоряжаться всеми предметами, составляющими его собственность). Соблюдение публичных интересов призвано обеспечить: 1) незыблемость основ конституционного строя; 2) охрану государственных границ, оборону страны, общественную безопасность; 3) устойчивость власти и ее институтов; 4) легальное разграничение полномочий органов по всем уровням; 5) политическую самодеятельность и активность граждан; 6) приоритет государственных (национальных) интересов в тех или иных сферах экономики, культуры. Применение норм частного права в публичном праве само по себе не приводит к нарушению конституционно значимого баланса интересов, поскольку отношения всегда регулируются комплексом норм. Нарушение баланса имеет место в случаях: 1) смешения форм защиты и, как следствие, невозможности эффективной и своевременной защиты нарушенного субъективного права. Например, несоблюдение досудебного претензионного порядка урегулирования спора (несудебная форма защиты) в правоотношениях, вытекающих из законодательства о защите прав потребителей, лишает истца права на взыскание в судебном порядке штрафа за неисполнение в добровольном порядке заявленного требования (судебная форма защиты) [4]; 2) нарушения правового режима правоотношения, связанного с применением несвойственного для данного вида правоотношения метода правового регулирования. Например, применение императивных норм в договорных отношениях приводит к ограничению принципа диспозитивности и свободы договора, что является нарушением баланса интересов; 3) неприменения международных стандартов в вопросах защиты основных прав. Важно заметить, что соблюдение правового режима правоотношения и влияние международных стандартов в сфере защиты основных прав, обладающих эффектом участия во всех правоотношениях, способны обеспечить баланс интересов. Подводя итоги, следует заключить, что дуализм частного и публичного права имеет практическое значение. Особенно значимо исследование данного вопроса при определении вида и характера правоотношения. Под влиянием норм международного права все более актуальным становится и достижение баланса интересов. В сфере защиты основных прав возникает необходимость применения международных стандартов, что обеспечивает комплексность правовой защиты, исчерпаемость внутригосударственных и международных средств и способов защиты нарушенного права.
Изменение общественного строя современной России обусловило масштабные преобразования в правовой сфере общества. С учетом рассматриваемого нами вопроса здесь следует актуализировать два аспекта. Во-первых, принципиальное изменение под влиянием новых (рыночных) социально-экономических отношений содержания и роли гражданского права в отечественной правовой системе, которое, "отказываясь от "наслоений", свойственных организации огосударствленной экономики... возрождается как классическое частное право". Во-вторых, возрождение частного права и признание двучленного деления системы российского права на публичное и частное. Необходимость разграничения частного и публичного права обусловлена принципиальными различиями природы и содержания регулируемых ими общественных отношений. В отличие от публичного права как системы юридической централизации отношений, подчеркивал выдающийся дореволюционный цивилист И.А. Покровский, гражданское право "есть система юридической децентрализации: оно по самому своему существу предполагает для своего бытия наличность множества самоопределяющихся центров. Если публичное право есть система субординации, то гражданское право есть система координации; если первое есть область власти и подчинения, то второе есть область свободы и частной инициативы". Данная теоретическая оценка сущности частного и публичного права актуальна и в настоящее время. Признание частного права предполагает прежде всего разрешение проблемы его соотношения с гражданским правом в аспекте их тождественности или нетождественности. Большинство цивилистов до Октябрьской революции отождествляли частное право с гражданским. Так, один из наиболее ярких представителей дореволюционной цивилистической науки Г.Ф. Шершеневич среди особенностей современного ему юридического порядка указывал на "распадение норм права на две группы - на право публичное и на право частное, или гражданское". Понимание частного права исключительно как гражданского нашло последовательную реализацию в разработанном, но не принятом вследствие начала Первой мировой войны, а впоследствии Октябрьской революции проекте Гражданского уложения Российской империи, работа над которым охватывала период с 1882 по 1915 г. Развитие частного права в современной российской юриспруденции осуществляется, в отличие от дореволюционного периода, при наличии четко структурированной на основе отраслевого деления правовой системы, в которой наряду с гражданским правом существует ряд самостоятельных отраслей, имеющих выраженную частноправовую природу. Следует согласиться с обоснованным суждением Н.П. Асланян, согласно которому соотношение частного и гражданского права представляет собой соотношение рода и вида. При этом именно в гражданском праве наиболее полно воплощена сущность частного права, предельно четко раскрытая Г.Ф. Шершеневичем. Он представлял гражданское право в виде совокупности юридических норм, "определяющих частные отношения отдельных лиц в обществе. Следовательно, область гражданского права, по его мнению, определяется двумя данными: 1) частные лица как субъекты отношения, 2) частный интерес как содержание отношения". В аспекте данной методологии аксиологическая значимость разграничения публичного и частного права выражается в ограничении произвольного вмешательства государства в область частных интересов, где отношения юридически равных лиц должны регулироваться преимущественно диспозитивно на началах координации и саморегулирования с учетом их самостоятельности и ответственности как субъектов частноправовых отношений, приобретающих и осуществляющих свои права и обязанности своей волей и в своем интересе. Однако это не означает полного упразднения из частноправового элементов публично-правового регулирования. Равным образом и в последнем применяется частноправовое регулирование. Проблема заключается в установлении их оптимального сочетания на основе объективной необходимости дифференциации и интеграции правового регулирования вследствие взаимосвязи и взаимообусловленности общественных отношений в сферах частного и публичного права. Вопрос о том, какие именно отрасли российского права относятся к частному праву, не решен юридической наукой. В целом в его общую систему наряду с гражданским правом принято включать семейное, трудовое и земельное право, в развитии которых вследствие проводимых в РФ социально-экономических преобразований преобладает тенденция к расширению диспозитивности регулирования, что свидетельствует об усилении в них частноправовых начал и их последовательном сближении с гражданским правом как классическим частным правом. Это проявляется в возможности достаточно широкого субсидиарного применения гражданско-правовых норм в регулировании семейных, трудовых и земельных отношений. В систему частного права входит также и международное частное право. Гражданское право занимает в этой системе центральное место и является базовой отраслью, основой частного права. Именно в нем содержатся фундаментальные принципы частноправового регулирования - равенство и добросовестность участников гражданского правоотношения, недопустимость произвольного вмешательства в частные дела, неприкосновенность собственности, свобода договора, беспрепятственное осуществление и судебная защита гражданских прав, запрет злоупотребления правом, закрепленные в ст. 1 ГК в виде основных начал гражданского законодательства. Отражая указанную тенденцию, в цивилистической литературе целесообразность сохранения семейного, трудового и земельного права в качестве самостоятельных отраслей поставлена под сомнение и обосновывается необходимость их воссоединения как традиционных отраслей частного права в рамках гражданского права в качестве универсального правопреемника частного права. При этом одновременно актуализируется положение, что превращение семейного, трудового и земельного права в институты гражданского права не исключает специфики правового регулирования соответствующих отношений, в том числе и потребности в трех существующих кодексах - Семейном, Трудовом и Земельном. Полагаем, что развитие законодательства в таком направлении требует дальнейшего теоретического исследования природы частного права, его предмета, структуры, соотношения с правом гражданским и иными отраслями частноправового профиля и ряда других проблем. Термин "гражданское право" многозначен и применяется для обозначения различных правовых явлений. Во-первых, отрасли права как определенной системы юридических норм. Во-вторых, отрасли законодательства в виде системы нормативно-правовых актов. В-третьих, отрасли науки в качестве системы знаний о закономерностях регулирования гражданским правом общественных отношений, составляющих его предмет. В-четвертых, учебной дисциплины как системы знаний о гражданском праве в обозначенных аспектах. В настоящей статье гражданское право рассматривается в виде самостоятельной отрасли российского права. Напомним, что критериями отраслевого деления права являются предмет и метод правового регулирования при определяющем значении первого из них. Предмет гражданского права устанавливает качественно однородные (однотипные) общественные отношения, регулируемые гражданским правом, которые соответствуют определенным признакам, в целом характеризующим однородность правового положения субъектов гражданского права, сходство объектов гражданских прав, выраженное в их товарной природе, общий тип межсубъектного взаимодействия и вытекающую отсюда общность метода гражданско-правового регулирования. Легальное определение предмета гражданского права дается в ст. 2 ГК: гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения), договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников (абз. 1 п. 1). Тем самым сфера гражданско-правового регулирования устанавливается законодателем посредством перечисления видов общественных отношений, составляющих предмет отрасли. Среди них в качестве самостоятельных структурных элементов обозначены имущественные, личные неимущественные и корпоративные отношения, отвечающие отраслеобразующим критериям гражданского права как частного - равенства, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Имущественные отношения иного рода, где имеется административное или иное властное подчинение одной стороны другой, в том числе налоговые и другие финансовые и административные отношения, гражданским правом не регулируются. Исключения из данного общего правила могут быть установлены только законом (п. 3 ст. 2 ГК). Глава 2. Система частного права 2.1 Основные системы частного права Комплекс составляющих частное право правовых отраслей, подотраслей, институтов формирует его систему. В разных национальных правопорядках, которые основаны на делении системы объективного права на публичное и частное, отсутствует единообразный подход к составу элементов частного регулятора. Данная система определяется реальными особенностями исторического, политического, социального и экономического развития отдельных стран. Поэтому следует отметить общепризнанное различие европейского континентального и англо-американского права, однако и в них можно выявить некоторые общие черты. Традиционно частное право выделяют в правовых системах большинства государств континентальной Западной Европы (Франция, Германия, Италия, Испания и т.д.). По этой причине их принято относить к континентальной (европейской) системе правопорядка. К ней относят и российский правопорядок, который, однако, обладает и своими существенными особенностями. Частное право в континентальной системе обычно разделяют на две основные ветви: гражданское и торговое. Это выражается в наличии двух различных кодексов: гражданского и торгового. Подобное обстоятельство указывает на дуализм частного права. Торговое право (также называют коммерческим) охватывает регулирование взаимоотношений предпринимателей, т.е. одну из главных специальных сфер гражданского (частного) права. Следовательно, оно не является равноправной и самостоятельной отраслью по отношению к гражданской системе. Наиболее ярким подтверждением этого можно назвать отсутствие в торговом праве самостоятельной общей части (общих положений и понятий), что делает необходимым распространение на область его действия общих положений и принципов гражданской системы. Поэтому считают, что нормы торгового права имеют специальный статус по отношению к гражданско-правовым нормам. В этой связи в Германии гражданское право определяется как «общее частное право», а торговое и трудовое – как сферы «специального частного права». Исторически причиной для выделения торгового права стала необходимость объединения разных торговых правил и обычаев сословного характера в особенное «купеческое право». Во Франции торговое право, которое было обобщено в Торговом (Коммерческом) кодексе 1807 года, стало ещё и средством признания и утверждения интересов третьего сословия. В Германии (Общегерманский торговый кодекс 1861 года) оно являлось средством национального объединения и преодоления раздробленности государства. Его появление стало не общей тенденцией, а следствием особого исторического развития отдельных правопорядков. По этой причине самостоятельность торгового права и его кодификация не имели общепризнанного свойства в континентальном правопорядке. В Швейцарии ещё в 1911 году приняли единое гражданское законодательство, которое распространялось также и на торговые отношения. Италия как родоначальница обособления торгового права от гражданского в 1942 году отказалась от идеи принятия единого Гражданского кодекса. Такой подход присутствует и в современном гражданском праве Нидерландов. Ни одно из развитых западноевропейских не пошло по пути самостоятельной кодификации либо иного обособления системы торгового права. Подобному подходу способствовала и общая тенденция «коммерциализации» гражданского права, т.е. его последующее развитие под влиянием более гибких норм торгового оборота и приспособление к потребностям в регулировании предпринимательской деятельности. Как следствие в настоящее время именно гражданско-правовые нормы, прежде всего, нормы договорного права полноценно и эффективно регламентируют предпринимательский оборот. В континентальной правовой системе семейное право обычно не признают самостоятельным и включают в состав гражданской отрасли как её подотрасль. Это отражается в отсутствии самостоятельного кодифицированного акта и наличии семейно-правовых норм в гражданском кодексе. Напротив, трудовое право имеет явную тенденцию к обособлению от гражданского, но его продолжают считать безусловной частью частного права. Таким образом, традиционный для континентальной системы «дуализм частного права», с одной стороны, не имеет всеобщего характера, а с другой стороны, он дополняется новыми правовыми образованиями (отраслями) в отдельных национальных правопорядках. Это указывает на объективно обусловленное усложнение системы частного права, что происходит в процессе её развития. Англо-американская правовая система иногда называется также системой «общего права». Она формально вообще не производит деления на частное и публичное право. Исторически данная система сформировалась на основе английского средневекового прецедентного подхода. В феодальной Англии решения по отдельным спорам (прецеденты) выносились и оформлялись двумя видами государственных (королевских) судов: судами общего права и судом лорда-канцлера (судом справедливости). При этом в каждом из них образовалось собственное прецедентное право, положенное в основу двух самостоятельных ветвей данного правопорядка: общего права и права справедливости. Только в конце XIX века указанные ветви стали постепенно сливаться. В дальнейшем данная система была заимствована (реципирована) США и бывшими английскими доминионами – Канадой, Австралией и некоторыми другими англоязычными странами. В современных условиях в англо-американском праве фактически разграничиваются частное и публичное право, в том числе и по причине его сближения с континентальным правопорядком (в особенности в сфере международной торговли). Однако в государствах «общего права» к частному (гражданскому) праву относятся такие считающиеся там самостоятельными отрасли и институты, как право: собственности, компаний, возмещения вреда, договорное и патентное право и т.д. Поэтому в данном случае система частного права не совпадает с соответствующей системой континентальных правопорядков. 2.2 Проблема коммерческого и «предпринимательского» права В российском правовой практике никогда не выделяли самостоятельное коммерческое (торговое) право, так как для этого отсутствовали исторические и социально-политические причины. Особенностью государственно-политического строя России всегда являлось отсутствие серьезной сословной автономии (как и частноправовых традиций). По этой причине дуализм частного права в России отсутствовал и до революции 1917 года. Дореволюционный проект Гражданского уложения также был основан на принципе единства частного (гражданского) права. Следовательно, никаких исторических корней для восстановления либо признания особого коммерческого (торгового) права не существует, поскольку частное право в России и до Октябрьской революции было представлено только гражданским регулированием. Однако указанное обстоятельство никак не мешает созданию и использованию отдельных специальных правовых норм, которые регулируют отношения профессиональных предпринимателей (коммерсантов) в коммерческой среде с учетом их известной специфики в сравнении с другими отношениями, которые регулируются гражданским (частным) правом. Предприниматели в условиях рынка являются независимыми частными собственниками, действуют исключительно для реализации своих частных интересов через самостоятельные и инициативные действия на свой риск и под свою имущественную ответственность. Соответственно, правовое оформление их действий может быть только частноправовым. Однако, развитая предпринимательская (коммерческая) деятельность в любом случае предполагает публично-правовой контроль и набор необходимых ограничений. Они в определенной мере сужают частноправовые свободы предпринимателей, но не отменяют их вовсе и не изменяют их юридической сущности. Особенности предпринимательских отношений не изменяют природы коммерческого права как частного и не отменяют действие общих принципов и подходов частного регулирования. По этой причине коммерческое право представляет собой совокупность общих и специальных норм гражданского (частного) права, которые регулируют отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность либо с их участием. Коммерческое право не стремится к самостоятельности в виде отрасли права, поскольку является составным элементом гражданского (частного) регулирования. Таким образом, в отечественном правопорядке торговое (коммерческое) правонужно рассматривать как подотрасль (составную часть) гражданского, которая не является самостоятельной правовой отраслью и не входит в общую систему частного регулирования. Иным образом обстоит ситуация с предпринимательским (хозяйственным) правом. Хозяйственный правовой подход принципиально отрицает деление регулирования на публичное и частное. В современных произведениях Германии хозяйственное право обычно рассматривают как особое частное право профессионального хозяйства, которое входит в общую систему частного регулирования, либо является частью торгового, т.е. в любом случае признается разновидностью частного права. В этой связи в отечественном правоведении предпринимались попытки восстановления старой хозяйственно-правовой идеи в новом качестве самостоятельного предпринимательского права. Однако предпринимательское право все равно рассматривается как особая отрасль права, в которой публично-правовые и частноправовые институты преобразуются в частно-публичные правовые средства. Но теперь это происходит уже не во всех экономических отношениях, а только в предпринимательских. Подобная трансформация неизбежно приводит к преобладанию публично-правовых элементов над частноправовыми и тем самым к новому огосударствлению экономики. Следовательно, концепция самостоятельного предпринимательского правопорядка в условиях рыночного хозяйства является нежелательной. Однако это вовсе не исключает, а предполагает определенное публично-правовое (государственное) регулирование экономики в установленных законодательством пределах и формах. При этом следует учитывать, что предпринимательская деятельность по своей природе предполагает главенствующую роль не публично-правовых, а частноправовых элементов. Предпринимательский оборот может успешно функционировать и развиваться лишь в составе гражданского (частного) права. Иным образом обстоит дело с изучением соответствующей дисциплины (учебного курса), которая посвящена комплексному правовому регулированию предпринимательской деятельности. Подобный курс вполне может включать как частноправовые, так и публично-правовые институты, которые объединены в учебных целях. Заключение Таким образом, подводим итог выше сказанному о том что, гражданскому праву, как и другим отраслям отечественного права, присущи значительные правовые особенности, которые отражают природу регулируемых им рыночных отношений, а также многолетнюю историю его развития. Эти особенности важны для правильного понимания и применения норм гражданского законодательства, а также определения направлений его дальнейшего развития и совершенствования. Вопросы дуализма системы права приобретают особое значение в современных условиях развития российского законодательства, совершенствования средств и способов защиты нарушенного права. Градация права на частное и публичное связана с выяснением взаимных отношений личности и государства. Личность обладает субъективным правом и особенностями жизнедеятельности, которые не могут стоять в стороне от интересов государства и всего общества. Государство и его структуры обладают определенной формой организационного построения, компетенцией, а также взаимными обязанностями и юридической ответственностью перед личностью. Дуализм частного и публичного права имеет практическое значение. Особенно значимо исследование данного вопроса при определении вида и характера правоотношения. Под влиянием норм международного права все более актуальным становится и достижение баланса интересов. В сфере защиты основных прав возникает необходимость применения международных стандартов, что обеспечивает комплексность правовой защиты, исчерпаемость внутригосударственных и международных средств и способов защиты нарушенного права. Корпоративные отношения не представляют собой самостоятельного вида общественных отношений, регулируемых гражданским правом. Их гражданско-правовая принадлежность может быть обеспечена по аналогии с предпринимательскими отношениями посредством указания на то, что гражданское законодательство регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими. В силу прямого указания закона гражданское законодательство регулирует также и предпринимательские отношения как отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность или с их участием (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК), что, по мнению большинства цивилистов, разрешает проблему дуализма гражданского права как частного. При этом указанные отношения характеризуются посредством определения предпринимательской деятельности, под которой подразумевается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке. Следовательно, для предпринимательской деятельности характерны такие признаки, как самостоятельность, риск, направленность на систематическое получение прибыли от определенных источников и наличие предпринимательского статуса. Регулирование предпринимательских отношений осуществляется посредством как общих, так и специальных норм, отражающих их специфику. Однако последние изложены в ГК дискретно, вследствие чего предпринимательские отношения урегулированы в недостаточной мере, на что не раз обращалось внимание в цивилистической литературе. Список используемой литературы Нормативно-правовые акты, судебная практика
Научная учебная справочная литература
|