незаконный оборот наркотических средств. Иванов. Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов
 Скачать 73.36 Kb.
|
|
ГЛАВА II. УГОЛОВНО-ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА НЕЗАКОННОГО ПРОИЗВОДСТВА, СБЫТА ИЛИ ПЕРЕСЫЛКИ НАРКОТИЧЕСКИХ ВЕЩЕСТВ ИЛИ ПСИХОТРОПНЫХ, ЛИБО ИХ АНАЛОГОВ ЗДОРОВЬЕ ПРЕСТУПЛЕНИЕ НАРКОТИЧЕСКИЙ ОБОРОТ 2.1 Понятие предмета преступления предусмотренного ст. 226-1 УК ПМР Распространение ароматизированных курительных смесей растительного происхождения, известных как "спайсы" (Spice), постоянно растет из года в год. Начиная с 2004 г. во многих европейских странах появилась реклама растительных смесей, предлагаемых в качестве курительного ладана или ароматизатора воздуха. Продажа спайсов велась исключительно через Интернет и рекламировалась как замена каннабису. В 2008 г. смеси получили широкую популярность благодаря огромному числу публикаций на эту тему. Спайсы оказались более привлекательны для потребителей каннабиса вследствие того, что они не могли быть обнаружены скрининговыми методами там, где реализуются программы тестирования персонала для установления факта употребления наркотиков. Как отмечает, С.В. Сыромятников, ингредиенты большинства смесей, как указано на этикетке, являются растениями, содержащими натуральные психоактивные алкалоиды, например бетоницин, апорфин, леонурин или нуцифирин. Только в конце 2008 г. в спайсах были идентифицированы два синтетических каннабиноида как основные активные компоненты: циклогексилфенол CP-47, 497-C-8 и аминоалкилиндол JWH-018. Непосредственно оба компонента попали под контроль в ряде европейских стран, таких как Австрия, Германия, Франция, Люксембург, Польша, Литва, Швеция и Эстония. Этот факт, очевидно, дал толчок к появлению других новых дизайнерских каннабиноидов в растительных смесях, таких как JWH-073, JWH-250, JWH-398, и иных каннабиноидо-подобных веществ с аминоалкилиндольной структурой. Определение аналогов наркотических средств или психотропных веществ дано в Законе Приднестровской Молдавской Республики от 7 июня 2002 года № 136-З-III «О наркотических средствах и психотропных веществах». Однако отнести вещество к аналогам достаточно проблематично. Во-первых, из-за неопределенности подходов к определению схожести химической структуры. С бытовой точки зрения данный критерий не вызывает каких-либо возражений, но с точки зрения профессиональных химиков или юристов достаточно сложно ответить однозначно на некоторые вопросы. Например, метамфетамин. Он имеет схожую химическую структуру как с амфетамином, так и с этиламфетамином, являясь "промежуточным" состоянием, и, безусловно, обладает психоактивными свойствами. Но чьи именно свойства он при этом "воспроизводит"? Очевидно, что и первого, и второго. Но амфетаминотнесен к психотропным веществам, а этиламфетамин - к наркотическим средствам, при этом для них установлены разные квалифицирующие размеры. Приведенный пример, по нашему мнению, свидетельствует, что для отнесения вещества к аналогам (при обоснованности схожести структуры) было бы достаточным определение того, что вещество просто обладает психоактивными свойствами. Но как оперативно выявлять наличие у веществ таких свойств? Кто сегодня может проводить такие исследования? В этом отношении показателен пример с мефедроном. Исследования данного вещества проводились в Институте химического разнообразия (Московская область, г. Химки). Однако к моменту завершения данного крайне затратного по времени исследования и установления наличия психоактивных свойств мефедрон уже включили в качестве самостоятельной позиции в Список I Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в ПМР. Необходимо отметить, что ранее в соответствии с рекомендациями Постоянного комитета по контролю наркотиков (ПККН) вещество могло быть отнесено к наркотическому средству или психотропному веществу, только если оно удовлетворяло 12 признакам (в основном социально-психологическим). Таким образом, процедура отнесения веществ к аналогам наркотических средств, основанная на определении сходств не только химического строения, но и психоактивных свойств, является весьма громоздкой, дорогостоящей и фактически нереализуемой на практике. К "производным наркотических средств или психотропных веществ", являющихся кислотами, кроме того, относятся их эфиры, ангидриды, галогенангидриды, амиды, имиды и гидразиды. Приведенные примеры подтверждают следующий тезис: производные вещества, обладающего психоактивными свойствами, будут также обладать теми же свойствами. Научная обоснованность данной позиции, в том числе подтвержденная и на практике, позволила создать механизм эффективного противодействия распространению так называемых дизайнерских легальных наркотиков, который был реализован в уже упоминавшемся Указе Президента Приднестровской Молдавской Республики № 228 от 11 апреля 2011 «Об утверждении Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Приднестровской Молдавской Республике» (САЗ 11-15). Обсуждение этих вопросов позволило прийти к выводам о том, что используемое понятие "производные" является общепринятым и достаточно широко применяется в ряде нормативных правовых актов и в принципе не требует дополнительного обоснования. Оно и ранее использовалось в законодательных актах ПМР в позициях "лизергиновая кислота и ее производные", "экгонин и его производные". Более того, по производным лизергиновой кислоты (амидлизергиновой кислоты) имелась положительная судебная практика. 2.2 Объект и объективная сторона преступления предусмотренного ст. 226-1 УК ПМР В современном уголовном праве под объектом преступления понимаются общественные отношения, на которые посягает лицо, совершающее преступное деяние, и которым причиняется или может быть причинен вред в результате преступления. Объект выступает одним из структурных элементов состава преступления наряду с субъектом, объективной стороной и субъективной стороной. Именно в определении каждого из указанных элементов в их совокупности и отождествлении их с уголовно-правовой нормой Особенной части УК ПМР заключается процесс квалификации преступного деяния. Объект преступления по своей сущности является первичным элементом состава, поскольку из-за него и в отношении его совершается преступление1. Проблему объекта преступления исследовали многие ученые-правоведы. Первоначально в качестве объекта преступления рассматривали саму норму права. Позднее профессор А.А. Пионтковский, чья позиция долгое время господствовала в уголовном праве, отметил, что под объектом преступления следует понимать общественные отношения. Н.И. Коржанский, следуя данной концепции, определил преступление как "предусмотренное уголовным законом общественно опасное изменение общественных отношений"1. В настоящее время указанная точка зрения стала подвергаться критике. Например, А.В. Наумов предложил возвратиться к теории объекта как правового блага, которая была выработана в рамках классической школы уголовного права2. Понятие общественных отношений многогранное и сложное. Они структурно состоят из трех элементов: конкретного предмета, т.е. вида материального либо нематериального блага (в нашем случае это здоровье населения); участников общественных отношений (субъектов, между которыми формируются связи); социальной связи между этими участниками. Объект преступлений в сфере незаконного оборота наркотиков сложный, а правильное его установление является одним из непременных условий правильной квалификации преступного деяния. Объектами преступлений в сфере незаконного оборота наркотиков выступает здоровье населения, установленный порядок оборота наркотических средств и психотропных веществ, общественный порядок, общественная безопасность. В соответствии с Законом Приднестровской Молдавской Республики от 7 июня 2002 года № 136-З-III «О наркотических средствах и психотропных веществах» под наркотическими средствами следует понимать вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Приднестровской Молдавской Республике, в соответствии с действующим законодательством Приднестровской Молдавской Республики, международными договорами, в том числе Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 года3. Психотропные вещества - вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, природные материалы, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Приднестровской Молдавской Республике, в соответствии с действующим законодательством Приднестровской Молдавской Республики, международными договорами, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 года1. Характерной особенностью наркотических средств и психотропных веществ является то, что их злоупотребление приводит к болезненной зависимости от них, т.е. к наркомании. Аналоги наркотических средств и психотропных веществ - запрещенные для оборота в Приднестровской Молдавской Республике вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Приднестровской Молдавской Республике, химическая структура и свойства которых сходны с химической структурой и свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят2. Всемирная организация здравоохранения определяет наркоманию как состояние периодической и хронической интоксикации, вредной для человека и общества, вызванной неоднократным употреблением наркотика. У человека, заболевшего наркоманией, возникает непреодолимое желание и потребность принимать наркотик, доставать его любым способом, стремление увеличивать дозу, зависимость психического (психологического), а также физического (физиологического) характера от воздействия наркотика. Важно отметить, что в следственно-судебной практике не все вещества, препараты, растения, вызывающие болезненную зависимость, рассматриваются в качестве наркотических и психотропных. Для этого необходимо, чтобы они соответствовали трем критериям: 1) медицинскому, если соответствующее вещество, лекарственный препарат, растение оказывают такое специфическое действие на центральную систему (стимулирующее, седативное, галлюциногенное и т.д.), которое является причиной его немедицинского применения; 2) социальному, если это немедицинское применение принимает такие масштабы, что приобретает социальную значимость; 3) юридическому, если, исходя из двух указанных предпосылок, соответствующая инстанция эти вещества, препараты, растения признала наркотическими или психотропными и включила их в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в ПМР. Данный Перечень состоит из четырех списков: - список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Приднестровской Молдавской Республике запрещен (список №1); - список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Приднестровской Молдавской Республике ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля (список №2); - список психотропных веществ, оборот которых в Приднестровской Молдавской Республике ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля (№список №3); - список прекурсоров оборот, которых в Приднестровской Молдавской Республике ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля (список №4). Объективная сторона преступления характеризуется совершением одного из указанных в законе действий, содержание которых раскрывается в Постановлении Пленума Верховного Суда ПМР от 1 июля 2016 года № 3. Оценивая незаконность хранения без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов необходимо учесть, что это умышленные действия лица, связанные с незаконным владением этими средствами или веществами, в том числе для личного потребления (содержание при себе, в помещении, в тайнике и других местах). При этом не имеет значения, в течение какого времени лицо незаконно хранило наркотическое средство, психотропное вещество или их аналоги. Рассматривая следующий признак объективной стороны, необходимо учесть, что под незаконную перевозкой следует понимать умышленные действия лица по перемещению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспортного средства или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного средства, а также в нарушение общего порядка перевозки указанных средств и веществ, установленного статьей 19 Закона ПМР "О наркотических средствах и психотропных веществах". При этом следует иметь в виду, что незаконная перевозка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов может быть осуществлена с их сокрытием, в том числе в специально оборудованных тайниках в транспортном средстве, багаже, одежде, а также в полостях тела человека или животного и т.п. Вопрос о наличии в действиях лица состава преступления - незаконной перевозки без цели сбыта и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов во время поездки должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, цели использования транспортного средства, количества, размера, объема и места нахождения наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также других обстоятельств дела. Под незаконным изготовлением наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушение законодательства Приднестровской Молдавской Республики умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Под незаконной переработкой без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать совершенные в нарушение законодательства Приднестровской Молдавской Республики умышленные действия по рафинированию (очистке от посторонних примесей) твердой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ, либо повышению в такой смеси (препарате) концентрации наркотического средства или психотропного вещества, а также смешиванию с другими фармакологическими активными веществами с целью повышения их активности или усиления действия на организм. Измельчение, высушивание или растирание растений (либо их частей), содержащих наркотические средства или психотропные вещества, растворение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т.п., в результате которых не меняется химическая структура вещества, не могут рассматриваться как изготовление или переработка наркотических средств. Для правильного решения вопроса о наличии или отсутствии в действиях лица такого признака преступления, как изготовление либо переработка наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов, суды в необходимых случаях должны располагать заключением эксперта о виде полученного средства или вещества, его названии, способе изготовления или переработки1. 2.2 Субъект и субъективная сторона преступлений связанных с оборотом наркотических веществ Субъективная сторона преступлений, предусмотренных ст. 226-1 УК ПМР, характеризуется прямым умыслом. При совершении преступления, предусмотренного ст. 226-1 УК ПМР, субъект осознает, что совершает незаконные действия с наркотическими средствами и психотропными веществами, и желает совершить эти действия. Обязательным условием квалификации действий субъекта по ст. 226-1 УК ПМР является отсутствие производство наркотического средства или психотропного вещества. Обязательным признаком субъективной стороны преступлений, предусмотренных ст. 226-1 УК ПМР, является наличие цели сбыта при приобретении или хранении наркотического средства или психотропного вещества2. На наш взгляд, самым сложным является вопрос о толковании субъективной стороны преступления. Следует обратить внимание на то, что «преступления, предусмотренные ст. 226-1 УК ПМР, могут быть совершены только с прямым умыслом. Так, согласно ч. 3 ст. 24 УК ПМР преступление признается совершенным с косвенным умыслом, если лицо осознавало общественную опасность своих деяний (действий или бездействия), предвидело возможность наступления общественно опасных последствий, не желало, но сознательно допускало эти последствия либо относилось к ним безразлично. То есть в данном случае речь идет о материальных составах. Изложенные соображения позволяют прийти к выводу, что законодатель предусмотрел совершение указанного выше преступления только с прямым умыслом, так как с косвенным умыслом данное преступление, исходя из конструкции этой части, совершено быть не может. Как отмечает, Г.А, Есаков, субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. При этом об умысле на сбыт могут свидетельствовать как наличие соответствующей договоренности с потребителями, так и другие обстоятельства дела: приобретение, изготовление, переработка указанных средств или веществ лицом, самим их не употребляющим, значительное количество, удобная для сбыта расфасовка и т.д. Субъектом рассматриваемых преступлений, предусмотренных ст. 226 УК ПМР, является лицо, достигшее 16 лет. Уголовный кодекс ПМР был дополнен ст. 226-1, регламентирующий ответственность за незаконные производство, сбыт или пересылку наркотических средств или психотропных веществ либо их аналогов. Наконец был проведен окончательный водораздел между производителями, поставщиками, сбытчиками наркотиков, с одной стороны, и их потребителями - с другой. Теперь их ответственность регулируется разными статьями Уголовного кодекса, что отражает реальное положение вещей. Становится ясным, что в криминологическом смысле две эти группы сильно различаются между собой. Лицо, хранящее до десяти доз наркотических средств для личного потребления, подлежит теперь не уголовной, а административной ответственности. Наркопрепараты в любом случае подлежат изъятию и уничтожению1. Представляется, что произошедшие изменения принесут обществу пользу. В сущности, подобный шаг является едва ли не единственным шансом прервать стагнацию в области борьбы с наркотиками уголовно-правовыми средствами. Отдельно необходимо отметить, что в большинстве случаев субъекты, совершающие указанные преступления, часто сами употребляют наркотики. В том случае, если систематическое употребление наркотиков привело к стойким изменениям в психике и лицо потеряло возможность руководить своими действиями, экспертиза может признать его невменяемым. Но чаще всего эти расстройства не исключают вменяемости. Однако они не позволяют таким лицам в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий, то есть речь идет об ограниченной вменяемости, что в соответствии с ч. 2 ст. 22 УК РФ требуется учитывать при назначении наказания и может служить основанием для назначения судом принудительных мер медицинского характера. При назначении принудительной меры медицинского характера лицам, больным наркоманией, совершившим преступление, суд основывает свое решение на заключении судебно-наркологической либо судебно-психиатрической экспертизы. Поэтому на предварительном следствии следователь обязательно назначает одну из указанных экспертиз. Следует обратить внимание на название ст. 226 УК ПМР, которое гласит “Незаконные изготовление, приобретение, хранение, перевозка, пересылка либо сбыт наркотических средств или психотропных веществ либо их аналогов”. Следует отметить, что это название статьи перечисляет составляющие термина “незаконный оборот”, а именно незаконные изготовление, приобретение, хранение, перевозка, пересылка либо сбыт. Хотя во всем мире в соответствии с положениями международных актов применяется термин “незаконный оборот”, который означает производство, изготовление, экстрагирование, приготовление, предложение с целью продажи, распространение, продажу, поставку на любых условиях, посредничество, переправку, транспортировку, импорт или экспорт любого наркотического средства или психотропного вещества в нарушение положений Конвенции 1961 года, этой Конвенции с поправками от 1972 года или Конвенции 1971 года. Понятие “оборот наркотических средств…” нашло отражение в пункте «е» статьи 1 Закона “О наркотических средствах и психотропных веществах” от 7 июня 2002 года, в котором “под оборотом” понимается культивирование растений, разработка, производство, изготовление, переработка, хранение, перевозка, пересылка, отпуск, реализация, распределение, приобретение, использование, ввоз на таможенную территорию Приднестровской Молдавской Республики, вывоз с таможенной территории Приднестровской Молдавской Республики, уничтожение наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, разрешенные и контролируемые в соответствии с действующим законодательством Приднестровской Молдавской Республики. Действующий УК ПМР использует термин “незаконный оборот” только в названии ст. 232 УК ПМР, а именно: “Незаконный оборот сильнодействующих или ядовитых веществ в целях сбыта”, то есть относит к сильнодействующим или ядовитым веществам, не являющимся наркотическими средствами или психотропными веществами. Кроме того, законодатель в примечании к ст. 226 УК ПМР указал, что “лицо, добровольно сдавшее наркотические средства или психотропные вещества, либо их аналоги и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ…”. Как мы видим, законодатель в примечании к ст. 226 УК ПМР использует понятие “незаконный оборот”, а в названии - нет. |