Международное частное право В 2 т_ Учебник (том 2) (отв_. Отношений (университет) мид россиикафедра международного частного и гражданского правамеждународное частное право

• Название: Отношений (университет) мид россиикафедра международного частного и гражданского правамеждународное частное право
• Дата: 15.11.2018
• Размер: 1.98 Mb.
• Имя файла: Международное частное право В 2 т_ Учебник (том 2) (отв_.pdf
• Тип: Учебник; #56574
• страница: 14 из 60

по
территориальному признаку так, в соответствии с Законом РФ от 14 июля 1992 г. N 3297-1 "О закрытом административно-территориальном образовании" создание коммерческой организации с иностранными инвестициями в закрытых административно-территориальных образованиях (ЗАТО) возможно только по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, введении которого находится предприятие (объект, породу деятельности которого создано ЗАТО 2) по объектам, которые могут
находиться в собственности иностранных инвесторов и коммерческих организаций с
иностранными инвестициями Федеральным законом от 24 июля 2002 г. N 101-ФЗ "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения" иностранным гражданам, иностранным юридическим лицам, лицам без гражданства, а также юридическим лицам, в уставном (складочном) капитале которых доля иностранных граждан, иностранных юридических лиц, лиц без гражданства составляет более чем разрешено обладать земельными участками сельскохозяйственного назначения только на праве аренды.
Ряд законодательных актов Российской Федерации ограничивает вложение иностранных

инвестиций в предприятия стратегических отраслей промышленности.
Так, право на осуществление внешнеторговой деятельности в отношении продукции военного назначения предоставляется в Российской Федерации только тем организациям - разработчиками производителям продукции военного назначения, в уставном капитале которых 51% акций (долей)
закреплен в федеральной собственности, а остальные - среди российских физических и юридических лиц.
При этом продажа и иные способы отчуждения акций (долей) этих организаций, а также передача их в залоги доверительное управление иностранным государствам, международным организациям,
иностранным физическими юридическим лицам, а равно российским физическим лицами российским юридическим лицам, в отношении которых перечисленные субъекты являются их аффилированными лицами, не допускаются (ст. 12 Федерального закона от 19 июля 1998 г. N 114-ФЗ "О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами").
Доля участия иностранных граждан и организаций в уставных капиталах организаций - собственников региональных систем газоснабжения и газораспределительных систем ограничена обыкновенных акций (ч. 5 ст. 7 Федерального закона от 31 марта 1999 г. N 69-ФЗ "О газоснабжении в
Российской Федерации").
В отношении авиационных предприятий - перевозчиков грузов, багажа и пассажиров - ст. Воздушного кодекса РФ устанавливает ограничение доли участия иностранного капитала в размере не более, чем 49% уставного капитала авиационного предприятия, при этом руководитель организации должен быть гражданином Российской Федерации, а количество иностранных граждан в руководящем органе авиационного предприятия не должно превышать одну третьего состава.
Ограничиваются иностранные инвестиции ив средства массовой информации Федеральным законом от 4 августа 2001 г. N 107-ФЗ "О внесении дополнения в Закон Российской Федерации "О
средствах массовой информации" <1> иностранным гражданам, лицам без гражданства, гражданам РФ,
имеющим двойное гражданство, иностранным юридическим лицам, а также российским юридическим лицам с иностранным участием, доля (вклад) иностранного участия в уставном (складочном) капитале которых составляет 50% и более, запрещено учреждать организации (юридические лица),
осуществляющие телевещание, зона уверенного приема передач которых охватывает половину и более половины субъектов РФ, либо территорию, на которой проживает половина и более половины численности населения РФ. Иностранное юридическое лицо, а равно российское юридическое лицо с иностранным участием, доля (вклад) иностранного участия в уставном (складочном) капитале которых составляет 50% и более, гражданин Российской Федерации, имеющий двойное гражданство, также не могут выступать учредителями телевизионных и видеопрограмм. Равным образом учредители теле- и видеопрограммы, организация, осуществляющая телевещание, зона уверенного приема передач которых охватывает половину и более половины субъектов РФ либо территорию, на которой проживает половина и более половины численности населения РФ, не вправе отчуждать акции (доли, если в результате доля
(вклад) иностранного участия в их уставном (складочном) капитале составит 50% и более (ст. 19.1 Закона
РФ "О средствах массовой информации СЗ РФ. 2001. N 32. Ст. Необходимо также упомянуть Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" <1>. Целью данного акта является установление для иностранных инвесторов изъятий ограничительного характера при их участии в уставных капиталах хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и (или) совершении ими сделок, влекущих за собой установление контроля над указанными хозяйственными обществами (ст. 1 Закона СЗ РФ. 2008. N 18. Ст. Законом предусмотрен особый порядок совершения иностранными инвесторами сделок, в результате которых инвесторы приобретают право- прямо или косвенно распоряжаться более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли, составляющие уставные капиталы хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства (более чем общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли, составляющие уставные капиталы тех хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, которые осуществляют геологическое изучение недр и (или) разведку и добычу полезных ископаемых на участках недр федерального значения

- назначать единоличный исполнительный орган и (или) более чем 50% состава коллегиального исполнительного орган хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, и (или) избирать более чем 25% состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального исполнительного органа управления такого хозяйственного общества (10% состава соответствующего органа управления в случае с хозяйственным обществом, имеющим стратегическое значение, которое осуществляет геологическое изучение недр и (или) разведку и добычу полезных ископаемых на участках недр федерального значения, а также совершения иных сделок, направленных на передачу иностранному инвестору права определять решения органов управления хозяйственного общества,
имеющего стратегическое значение, в том числе условия осуществления им предпринимательской деятельности. Такие сделки подлежат предварительному согласованию в Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации.
Помимо изъятий из принципа национального режима ограничительного характера, российскому законодательству известны и изъятия из принципа национального режима стимулирующего
характера.
В мировой практике привлечения прямых иностранных инвестиций в развивающихся странах (ив Российской Федерации началах годов) широкое распространение получили налоговые и таможенные льготы для иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями.
В настоящее время введение налоговых льгот по признаку происхождения капитала прямо запрещено п. 2 ст. 3 Налогового кодекса РФ, предусматривающим, что "не допускается устанавливать дифференцированные ставки налогов и сборов, налоговые льготы в зависимости от формы собственности, гражданства физических лиц или места происхождения капитала".
Из таможенных льгот для коммерческих организаций с иностранными инвестициями сохранило действие только освобождение имущественных вкладов в их уставный (складочный) капитал, ввозимых иностранным инвестором из-за границы, от уплаты таможенной пошлины.
Помимо закрепления перечня изъятий из национального режима законодательство об иностранных инвестициях устанавливает также систему государственных гарантий прав иностранных инвесторов.
Гарантии прав иностранных инвесторов - это принятые государством в законодательном или
международно-правовом порядке обязательства совершить по отношению к иностранному
инвестору определенные действия или воздержаться от действий, нарушающих законные права и
интересы инвестора.
В мировой практике регулирования прямых иностранных инвестиций были сформированы шесть основных гарантий прав иностранных инвесторов. В ст. 9 ФЗИИ содержится гарантия от неблагоприятного изменения для иностранного
инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства РФ.
Действие указанной гарантии распространяется только на тех иностранных инвесторов и коммерческие организации с иностранными инвестициями, которые реализуют приоритетный
инвестиционный проект (проект с суммарным объемом иностранных инвестиций не менее 1 млрд. рубили с долей иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале коммерческой организации с иностранными инвестициями не менее 100 млн. руб.).
Гарантия действует в течение срока окупаемости инвестиционного проекта, ноне более семи лет со дня начала финансирования указанного проекта за счет иностранных инвестиций, и защищает иностранного инвестора и коммерческую организацию с иностранными инвестициями от применения к ним законодательства, увеличивающего размер ввозных таможенных пошлин, федеральных налогов и взносов в государственные внебюджетные фонды, увеличивающего совокупную налоговую нагрузку либо устанавливающего режим запретов и ограничений в отношении иностранных инвестиций в РФ по сравнению с совокупной налоговой нагрузкой и режимом, действовавшим надень начала
финансирования инвестиционного проекта за счет иностранных инвестиций.
Однако поскольку до настоящего времени Правительством РФ не сформирован перечень приоритетных инвестиционных проектов и не установлены сроки их окупаемости, указанная гарантия на практике применяться не может. Гарантия от национализации, реквизиции и конфискации закреплена в ст. 8 ФЗИИ и является предметом специального рассмотрения ниже, в подп. 4.6.3, посвященном национализации иностранной частной собственности. В ст. 11 ФЗИИ установлена гарантия перевода платежей в иностранной валюте заграницу, в соответствии с которой декларируется право иностранного инвестора свободно переводить заграницу суммы, полученные в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными инвестором инвестициями, в том числе доходы от инвестиций, полученные в виде прибыли, дивидендов, процентов и других доходов
(лицензионные и комиссионные вознаграждения, платежи за техническую помощь и другие вознаграждения, денежные суммы во исполнение обязательств коммерческой организации с

иностранными инвестициями или иностранного юридического лица, открывшего свой филиал на территории РФ, по договорами иным сделкам. Правовая система Российской Федерации знает также две гарантии возмещения убытков,
предназначенные для иностранных инвесторов- гарантию права иностранных инвесторов на возмещение ущерба, причиненного ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления и должностных лиц этих органов (ч. 2 ст. 5 ФЗИИ);
- гарантию права иностранного инвестора на возмещение убытков, причиненных его инвестициям в результате вооруженного конфликта или гражданских беспорядков.
Первая из гарантий - законодательная, вторая встречается только в международных договорах с участием Российской Федерации (см. об этом п. 4.6.2 настоящей главы. Право инвестора на возмещение убытков от незаконных действий (бездействия) государственных органов и должностных лиц осуществляется в соответствии с гражданским законодательством РФ, которое исходит из принципа возмещения убытков в полном размере, включая как реальный ущерб, таки упущенную выгоду (ст. 15 ГК
РФ).
5. Система гарантий прав инвесторов включает в себя и процессуальную гарантию обеспечения
надлежащего разрешения споров, связанных с иностранными инвестициями (ст. 10 ФЗИИ), в соответствии с которой спор иностранного инвестора, возникший в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории РФ, разрешается в соответствии с международными договорами РФ и федеральными законами в суде или арбитражном суде либо в международном арбитражном (третейском) суде.
Иностранные инвесторы при обращении в российские суды и арбитражные суды подчиняются общим правилам подведомственности и подсудности, предусмотренным ГПК РФ и АПК РФ. Подсудность исков к иностранным инвесторам определяется по специальным правилам подсудности исков к иностранным лицам (ст. 402 ГПК РФ, ст. 247 АПК РФ).
Споры российских организаций с иностранными инвестициями между собой или с российскими коммерческими организациями без иностранных инвестиций, а также участников коммерческих организаций с иностранными инвестициями между собой могут быть переданы на разрешение международного коммерческого арбитража в России и заграницей по соглашению сторон спора (ст. Закона РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже. Международно-правовое регулирование иностранных инвестиций
Международно-правовое регулирование привлечения и защиты иностранных инвестиций в
Российской Федерации осуществляется путем заключения межправительственных соглашений о поощрении и взаимной защите капиталовложений и путем участия Российской Федерации в международных многосторонних конвенциях.
Российская Федерация является правопреемником СССР по 13 ратифицированным соглашениям о поощрении и взаимной защите капиталовложений (с Австрией, Бельгией и Люксембургом,
Великобританией, Германией, Италией, Канадой, КНР, Республикой Кореей, Нидерландами, Финляндией,
Францией, Швейцарией. Сама Российская Федерация заключила свыше 40 соглашений уже как независимое государство, из которых некоторые ратифицированы и вступили в силу (например, с
Албанией, Аргентиной, Арменией, Венгрией, Венесуэлой, Вьетнамом, Грецией, Данией, Египтом, Индией,
Индонезией, Иорданией, Италией (заменило соответствующее Соглашение между СССР и Италией),
Йеменом, Катаром, КНР (заменило соответствующее Соглашение между СССР и КНР, Кубой, Кувейтом,
Ливаном, Литвой, Македонией, Норвегией, Румынией, Сирией, Словакией, Турцией, Чехией, Швецией,
Югославией, ЮАР, Японией).
Обязательства Российской Федерации по указанным соглашениям сводятся к следующим четырем основным обязательствам) предоставлять справедливый и равноправный режим для иностранных инвестиций) обеспечивать надлежащую защиту иностранной частной собственности от экспроприации,
военных действий или гражданских беспорядков) не чинить препятствий переводу заграницу доходов и прибылей от иностранных инвестиций) соглашаться на передачу споров с иностранным инвестором в международный арбитраж.
Страхованию американских инвестиций в России от политических рисков посвящено Соглашение о содействии инвестициям между Правительством РФ и Правительством США от 3 апреля 1992 г.
Из многосторонних международных соглашений, посвященных регулированию иностранных инвестиций, Российская Федерация участвует в Сеульской конвенции об учреждении Многостороннего

агентства по гарантиям инвестиций (МИГА) 1985 г. К Вашингтонской конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г. Россия присоединилась июня 1992 г, но до сих пор не ратифицировала ее декабря 1994 г. Россия подписала Договор к Энергетической хартии - многостороннее международное соглашение, закрепляющее, в частности, четыре вышеуказанных обязательства
Российской Федерации в отношении иностранных инвестиций других Договаривающихся Сторон в топливно-энергетический комплекс. Договор к Энергетической хартии не был ратифицирован, однако в соответствии сост указанного Договора он подлежал временному применению Российской
Федерацией вплоть до его вступления в силу в той степени, в какой это не противоречит ее конституции,
законам или нормативным актам июля 2009 г. Правительство РФ приняло решение уведомить депозитария указанного Договора о намерении Российской Федерации не становиться участником Договора. Однако в соответствии сост. Договора при прекращении подписавшей стороной временного применения Договора обязательства подписавшей стороны перед инвесторами других подписавших сторон в отношении их инвестиций,
осуществленных на территории подписавшей стороны в период такого временного применения, остаются в силе в течение 20 лет с даты вступления в силу такого прекращения.
Закрепляемое в международных соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений обязательство Российской Федерации по предоставлению справедливого и равноправного режима для иностранных инвестиций заключается в распространении на инвесторов другой Договаривающейся
Стороны режима наибольшего благоприятствования либо национального режима в отношении иностранных инвестиций.
Особенностью Договора к Энергетической хартии является то, что он устанавливает запрет на применение государством - участником Договора ряда мер регулирования иностранных инвестиций в сферу ТЭК, таких как- требование закупки предприятием с иностранными инвестициями продукции отечественного происхождения- привязка импорта продукции предприятием с иностранными инвестициями к величине, связанной с объемом либо стоимостью его экспорта- ограничение импорта предприятием с иностранными инвестициями продукции, используемой в его местном производстве или связанной с ним- ограничение доступа такого предприятия к иностранной валюте для цели финансирования его импорта только поступлениями от экспорта продукции такого предприятия- ограничение экспорта продукции предприятия с иностранными инвестициями (ст. 5 Договора).
Договор к Энергетической хартии и двусторонние соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений закрепляют на международно-правовом уровне ряд гарантий защиты прав
инвесторов, известных российскому законодательству (гарантии от национализации, гарантии перевода платежей заграницу, гарантии обеспечения надлежащего разрешения споров, а также содержат гарантию, непредусмотренную в российском законодательстве (гарантия возмещения убытков,
причиненных в результате военных действий или гражданских беспорядков).
Гарантия сохранения действия законодательства в международных договорах с участием
Российской Федерации не содержится.
Гарантия перевода платежей заграницу в соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений ограничена суммами, непосредственно связанными с капиталовложениями. В
Договоре к Энергетической хартии перечень видов платежей, связанных с иностранными инвестициями,
не носит закрытого характера (ст. 14 Договора).
Гарантия возмещения ущерба, причиненного в результате военных действий или
гражданских беспорядков, состоит в том, что если в результате вооруженного конфликта или гражданских беспорядков нанесен ущерб капиталовложениям иностранного инвестора, то ему предоставляется в отношении выплаты компенсации не менее благоприятный режим, чем российским инвесторам или инвесторам любого третьего государства. Иными словами, данная гарантия лишь уравнивает иностранных инвесторов данной Договаривающейся Стороны с российскими инвесторами и инвесторами из третьих стран в получении компенсации. Если же компенсация вообще не предоставляется, то и права иностранного инвестора на компенсацию не возникает.
В Договоре к Энергетической хартии дополнительно предусматриваются две ситуации, когда
Договаривающаяся Сторона несет безусловную обязанность выплатить компенсацию за ущерб. Это- реквизиция инвестиций вооруженными силами или властями Договаривающейся Стороны либо уничтожение инвестиций вооруженными силами или властями Договаривающейся Стороны, которое не было вызвано необходимостью в данной ситуации (ст. 12 Договора).
В международных договорах о поощрении и взаимной защите капиталовложений также закреплено

обязательство Российской Федерации передавать споры с инвестором из другой Договаривающейся
Стороны (те. инвестиционные споры) на рассмотрение международного коммерческого арбитража.
Указанное положение международного договора является субститутом арбитражного соглашения ссылаясь на него, иностранный инвестор может прибегнуть к арбитражу, несмотря на отсутствие арбитражного соглашения (в виде арбитражной оговорки или третейской записи) между ними принимающим инвестиции государством.
Чаще всего в соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений предусматривается передача инвестиционных споров на рассмотрение арбитража ad hoc, образуемого на основании
Арбитражного регламента ЮНСИТРАЛ, в качестве альтернативы упоминается возможность обращения в институционный арбитраж - Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты (п. 3 "a" ст. Соглашения с Великобританией, п. "б" ст. 6 Соглашения с Вьетнамом, п. 2 "б" ст. 8 Соглашения с Данией).
Нератифицированный
Договор о поощрении и взаимной защите инвестиций с США, Договор к
Энергетической хартии и действующие Соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений с
Румынией, Словакией, Чехией и Японией предусматривают также возможность передачи спора на рассмотрение Международного центра по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС) или в соответствии с Дополнительными правилами МЦУИС.
Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (International Centre for
Settlement of Investment Disputes (МЦУИС/ICSID) создан в соответствии с Вашингтонской конвенцией о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г. и рассматривает споры между инвесторами из государств - членов Конвенции и государствами - реципиентами инвестиций, также участвующими в Конвенции.
МЦУИС является международной межправительственной организацией и обладает полной международной правосубъектностью (ст. 18 Конвенции. Этим он отличается от других институционных арбитражей, которые (включая арбитраж при Международной торговой палате в Париже) являются национальными по своему статусу.
Международный характер Центра выражается в следующем- решение арбитража МЦУИС не может быть пересмотрено иначе как в порядке, предусмотренном в самой Конвенции (ст. ст. 51 и 52) - комитетом ad hoc, назначаемым Председателем Административного совета МЦУИС из числа лиц, включенных в список арбитров и не принимавших участия в первоначальном рассмотрении дела- порядок признания и принудительного исполнения решений арбитража МЦУИС также регулируется
Вашингтонской конвенцией 1965 г, обязывающей исполнить их как окончательное решение судебного органа Договаривающегося государства, где испрашивается приведение в исполнение решения МЦУИС (ст. 54 Конвенции- Вашингтонская конвенция 1965 г. в ст. 42 прямо решает за арбитраж МЦУИС коллизионный вопрос,
предписывая ему применять при разрешении спора по существу, в отсутствие соглашения сторон о применимом праве, право государства - стороны в споре, а также те нормы международного права,
которые арбитраж сочтет применимыми.
Обращение в арбитраж МЦУИС возможно только при наличии арбитражного соглашения сторон спора (ст. 25 Конвенции, при этом как государство - сторона в споре, таки государство, чьим гражданином или юридическим лицом является инвестор, должны являться участниками Конвенции.
В настоящее время рассмотрение инвестиционных споров с участием Российской Федерации в
МЦУИС невозможно, поскольку Российская Федерация до сих пор не ратифицировала Вашингтонскую конвенцию 1965 г. До ратификации Вашингтонской конвенции в отношении Российской Федерации возможно использование особой процедуры арбитражного урегулирования инвестиционных споров -Дополнительных правил осуществления примирительной, арбитражной процедуры и процедуры по установлению фактов (Additional Facility for the Administration of Conciliation, Arbitration and Fact-finding
Proceedings), утвержденных решением Административного совета МЦУИС от 10 апреля 2006 г. (впервые эти Правила были утверждены еще в 1978 г.).
В рамках Дополнительных правил МЦУИС подлежат разрешению инвестиционные споры, не подпадающие под сферу действия Вашингтонской конвенции 1965 г. в связи стем, что или государство - сторона в споре, или государство происхождения инвестора (ноне оба одновременно) не являются участниками Конвенции.
Обращение в данный арбитраж возможно только при наличии арбитражного соглашения самих сторон инвестиционного спора при условии одобрения этого арбитражного соглашения Генеральным секретарем МЦУИС.
Международными договорами Российской Федерации регулируется также страхование иностранных инвестиций в Российской Федерации от политических рисков, под которыми в практике страхования понимаются риски причинения ущерба застрахованным инвестициям в результате событий политического

характера национализации, войны или революции, введения валютных ограничений.
В странах - экспортерах капитала существуют государственные страховые организации,
осуществляющие страхование инвестиций инвесторов изданной страны за рубежом (например, в США
существует Корпорация по страхованию частных инвестиций за рубежом (Overseas Private Investment
Corporation), 100% акций которой принадлежат казначейству Соединенных Штатов Америки).
При осуществлении страховщиком выплаты страхового возмещения правопреемником инвестора в отношении прав требования к правительству государства - реципиента инвестиций становится само государство, учредившее такое страховое агентство, и спор из категории частноправового перерастает в публично-правовой между двумя государствами - равноправными субъектами международного права.
В соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений, заключенных Российской
Федерацией с рядом зарубежных стран - экспортеров капитала ив Соглашении между Российской
Федерацией и США о содействии капиталовложениям от 3 апреля 1992 г. закреплено обязательство
Российской Федерации признавать суброгацию, те. переход прав требования к Российской Федерации от застрахованного лица (иностранного инвестора соответствующей Договаривающейся Стороны) к страховщику, произведшему выплату страхового возмещения при страховании политических рисков.
Таким образом, инвестиции из стран - партнеров России по указанным соглашениям могут быть застрахованы от политических рисков, и при определенных условиях может встать проблема урегулирования отношений между Российской Федерацией и иностранным государством в лице его национального страхового агентства как правопреемника иностранного инвестора в порядке суброгации.
Иностранные инвестиции в Российскую Федерацию могут быть застрахованы также ив Многостороннем агентстве по гарантиям инвестиций (МИГА) в силу участия Российской Федерации в
Сеульской конвенции об учреждении МИГА 1985 г.
С точки зрения правового статуса МИГА - это международная межправительственная организация с привилегиями и иммунитетом, присущими субъекту международного права.
В соответствии сост Сеульской конвенции страхованию в МИГА подлежат только инвестиции,
производимые на территории развивающихся стран (Российская Федерация присоединилась к Сеульской конвенции именно в качестве развивающейся страны).
Инвестор может застраховать в МИГА акции, принадлежащие ему в предприятии на территории развивающейся страны, среднесрочные и долгосрочные займы, предоставленные или гарантированные инвестором - акционером такого предприятия самому предприятию, а также другие формы прямых капиталовложений, определенные Советом директоров МИГА.
Чтобы стать объектом страхования МИГА, инвестиции должны отвечать также следующим дополнительным требованиям, а именно:
а) быть экономически обоснованными и вносить вклад в развитие принимающей страны;
б) соответствовать законами правилам принимающей страны;
в) соответствовать провозглашенным целями приоритетам развития принимающей страны (ст. 12
"d" (i - iii) Конвенции).
Еще одним предварительным условием страхования инвестиций в МИГА является одобрение принимающим правительством страхования по установленным для покрытия рискам, те. развивающееся государство должно выразить свое согласие на заключение инвестором договора страхования с
Агентством и согласиться стем перечнем рисков, в отношении которых предоставляется в данном конкретном случае страхование (ст. 15 Конвенции).
Застраховать свои инвестиции в МИГА вправе следующие лица- физическое лицо, являющееся гражданином страны - члена МИГА, ноне являющееся гражданином принимающей страны- юридическое лицо, которое учреждено и чьи основные учреждения находятся на территории любой страны - члена МИГА, не являющейся в данном случае принимающей страной (сочетание принципа места инкорпорации с принципом места основной хозяйственной деятельности - principal place of business);
- предприятие, большая часть капитала которого принадлежит стране (странам) - члену (членам)
или их гражданам, при условии, что такой член не является принимающей страной в любом из вышеперечисленных случаев (принцип контроля).
Иными словами, застраховать свои инвестиции в Агентстве могут и предприятия с иностранными инвестициями, зарегистрированные на территории принимающей инвестиции страны.
Более того, в соответствии сост" Конвенции возможно страхование инвестиций,
осуществляемых гражданином принимающего государства или учрежденным там юридическим лицом,
или юридическим лицом, большая часть капитала которого принадлежит гражданам принимающего государства, при соблюдении двух условий) наличие совместного заявления инвестора и принимающей страны о предоставлении страхования

2) инвестируемые активы должны быть переведены в принимающую страну из-за рубежа.
Иностранные инвестиции могут быть застрахованы в МИГА от следующих некоммерческих
(политических) рисков) риск введения ограничений на перевод валюты (currency transfer risk);
2) риск экспроприации или аналогичных мер (risk of expropriation or similar measures);
3) риск нарушения договора (breach of contract risk);
4) риск войны и гражданских беспорядков (risk of war and civil Под риском введения ограничений на перевод валюты понимается объективная невозможность конвертации и перевода заграницу валюты принимающего инвестиции государства вследствие валютных ограничений, введенных правительством этого государства.
Определение риска экспроприации и аналогичных ей мер включает "любое законодательное действие или административное действие или бездействие, исходящее от принимающего государства, в результате которого владелец гарантии лишается права собственности на свое капиталовложение,
контроля над ним или существенного дохода от такого капиталовложения" (ст. 11 "a" (ii) Конвенции. В тоже время бездействие законодателя и акты судебных органов (если они действительно независимы и не осуществляют несвойственных судам функций) не могут расцениваться как экспроприационные.
Под понятие риска экспроприации и аналогичных ей мер не подпадают общеприменимые меры недискриминационного характера, обычно принимаемые правительствами с целью регулирования экономической деятельности на своей территории (например, налогообложение, таможенное обложение,
контроль за тарифами и ценами, экологическое и трудовое законодательство и законодательство об общественной безопасности).
Инвестор не вправе рассчитывать на получение страхового возмещения по риску экспроприации,
если он не принял мер по судебному или административному обжалованию подобных действий (принцип исчерпания местных средств правовой защиты).
Риск нарушения принимающим государством договора с инвестором определяется в ст. 11 "a"
(iii) Конвенции как "любой отказ принимающего правительства от договора с владельцем гарантии или нарушение такого договора в случаях, когда) владелец гарантии не имеет возможности обратиться к судебному или арбитражному органу для вынесения решения поиску об отказе от договора или его нарушении или b) такой орган не принимает решения в течение разумного периода времени, как это предусмотрено в договорах о гарантии в соответствии с положениями Агентства или c) такое решение не может быть осуществлено...".
Таким образом, страхование от риска нарушения договора - это страхование инвестора от нарушения государством - реципиентом инвестиций предоставленных им инвестору гарантий обеспечения надлежащего разрешения инвестиционных споров.
Риск причинения ущерба инвестициям в результате войны или гражданских беспорядков (war
and civil disturbance risk) страхуется только в отношении прямого ущерба физическим вещам, т.е.
повреждения, разрушения, исчезновения или захвата застрахованного имущества как прямого результата боевых действий, войны или восстания, в противном случае МИГА не смогло бы расплатиться со всеми инвесторами, свернувшими свои операции в охваченной войной или революцией стране и предъявившими иски о возмещении упущенной выгоды.
Кроме вышеперечисленных четырех рисков, Совет директоров МИГА по совместному заявлению инвестора и принимающей страны может расширить сферу страхования на любой другой некоммерческий риск, но нив коем случае на риск девальвации или обесценивания валюты (ст. 11 "b" Конвенции).
В соответствии с общепринятой страховой практикой МИГА не возмещает убытки, возникшие в результате любого действия или бездействия принимающего правительства, на которое дал согласие страхователь или за которое он несет ответственность, а также убытки в результате любого действия или бездействия принимающего правительства или любого другого события, произошедшего до заключения договора страхования (ст. 11 "c" Конвенции).
При наступлении страхового случая у МИГА как страховщика от политических рисков возникает обязанность выплатить страховое возмещение.
Сеульская конвенция 1985 г. твердо устанавливает, что Агентство не обеспечивает возмещения в случае полной потери подпадающих под условия страхования инвестиций (ст. 16 Конвенции, а также уполномочивает Агентство устанавливать максимальный совокупный размер страховых сумм по договорам страхования в отношении инвесторов каждого отдельного государства-члена, в отношении отдельных проектов, отдельных принимающих стран и видов капиталовложений или рисков (ст. 22
Конвенции).
В настоящее время Советом директоров МИГА установлено, что предельный размер страховой суммы по любому заключенному договору страхования не может быть выше 180 млн. долларов, при этом

страховая сумма не может ни при каких обстоятельствах превысить 95% стоимости инвестиций (99% при страховании займов от инвестора предприятию с участием его инвестиций, равным образом при выплате страхового возмещения возмещается максимум 95% ущерба.
Осуществлению со стороны МИГА страховой выплаты при наступлении страхового случая сопутствует суброгация (ст. 18 "b" Конвенции, что означает обязанность принимающего инвестиции государства выплатить компенсацию МИГА как правопреемнику инвестора. Споры между Агентством,
выступающим в качестве правопреемника инвестора, и государством, принимающим инвестиции, должны разбираться арбитражем ad hoc, решение которого каждый из членов Агентства обязан признавать как обязательное и подлежащее исполнению в пределах его территории, как если бы это было окончательное решение суда в этом государстве - члене Агентства. Национализация иностранной собственности
Наиболее важной в числе гарантий, даваемых государством иностранным инвесторам, является гарантия неподверженности их инвестиций принудительным мерам со стороны государства, влекущим переход права собственности на эти инвестиции к государству без согласия иностранного инвестора, а именно национализации, реквизиции и конфискации.
Национализация - это мера общего характера, предпринимаемая на основании принятого парламентом закона и направленная на передачу в государственную собственность целых отраслей народного хозяйства, с возмещением собственникам стоимости имущества и других убытков (ст. 235 ГК
РФ).
Реквизиция - это возмездное изъятие собственности по решению компетентного государственного органа при чрезвычайных обстоятельствах, таких как стихийные бедствия, аварии, эпидемии, эпизоотии (ст. 242 ГК РФ).
Конфискация - мера уголовной (административно-правовой, гражданско-правовой) ответственности за правонарушение конкретного лица (ст. 243 ГК РФ).
В международных договорах с участием Российской Федерации используется термин
"экспроприация" как обобщающая категория, включающая все три вышеописанные меры, а также для характеристики случаев изъятия в государственную собственность отдельных объектов (те. частичной национализации).
Гарантии от указанных принудительных мер не означают их безусловного запрета государство вправе принудительно отчуждать имущество для государственных нужд при условии выплаты предварительного и равноценного возмещения (п. 3 ст. 35 Конституции РФ).
О выплате компенсации иностранному инвестору речь может идти только при национализации и реквизиции, поскольку конфискация по определению не предполагает какой-либо компенсации. В
отношении конфискации государство может гарантировать только законность и обоснованность применения такой меры ответственности за допущенное правонарушение.
В доктрине международного права исторически существовали две точки зрения на вопрос о выплате компенсации при национализации и реквизиции, отражавшие позицию стран - экспортеров капитала и позицию стран - импортеров капитала (те. развивающихся стран).
Согласно первой точке зрения, общее международное право требует от государства,
национализирующего собственность иностранных инвесторов, выплатить им быструю, адекватную и эффективную компенсацию (prompt, adequate and effective compensation). Вторая позиция исходит из того, что выплата компенсации есть вопрос исключительно внутреннего права страны, принимающей инвестиции, и только оно определяет, какую компенсацию выплатить инвестору и платить ли ее вообще.
Компромиссная позиция отражена в Резолюции Генеральной Ассамблеи ООН 1803 от 14 декабря го постоянном суверенитете над природными ресурсами, за которую голосовали и развитые, и развивающиеся страны. Резолюция 1803 устанавливает, что национализация может осуществляться "в общественных интересах, в соответствии с законодательством страны, принимающей инвестиции, на недискриминационной основе, с компенсацией по законодательству ив соответствии с международным правом. Однако эта формулировка не дает ответа на вопрос, какой должна быть компенсация - "быстрой,
адекватной, эффективной" или же национальное законодательство может предусмотреть иное.
В большинстве соглашений о поощрении и защите инвестиций, заключенных между развитыми и развивающимися странами, вместо термина "быстрая, адекватная и эффективная компенсация"
используется термин "справедливая компенсация" (fair, just compensation). Естественно, у юристов развитых и развивающихся стран нет общего мнения по поводу содержания последнего термина.
Более того, в связи с национализациями в социалистических и развивающихся странах было заключено свыше 150 соглашений об урегулировании претензий между государствами происхождения инвесторов и государствами, экспроприировавшими инвестиции, в которых сумма "окончательно

урегулированных претензий" была гораздо ниже реальных убытков инвесторов.
Тем самым международно-договорная практика с одинаковым успехом может использоваться в качестве аргумента как за, таки против принципа "быстрой, адекватной и эффективной компенсации".
Единственное решение международного судебного органа, в котором делалась попытка формулировать принципы, устанавливаемые международным правом в отношении национализации иностранной собственности - решение Постоянной палаты международного правосудия по делу "Хорцов"
(1928 г, - также говорит только о "справедливой" компенсации.
Вместе стем принцип "быстрой, адекватной и эффективной компенсации" был воспринят в международных договорах Российской Федерации о поощрении и взаимной защите капиталовложений без каких-либо оговорок.
Согласно указанным соглашениям, компенсация, выплачиваемая иностранному инвестору при национализации и реквизиции, должна соответствовать реальной стоимости национализируемых или реквизируемых инвестиций непосредственно до момента, когда официально стало известно о фактическом осуществлении либо о предстоящей национализации или реквизиции (адекватная компенсация. Она должна выплачиваться в той валюте, в которой первоначально были осуществлены инвестиции, или в любой другой иностранной валюте, приемлемой для иностранного инвестора
("эффективная компенсация) и без необоснованной задержки - как правило, не позднее трех месяцев с даты, когда будет определен размер компенсации. На сумму компенсации начисляются проценты по указанной в Соглашении ставке (официальная учетная ставка либо "обычная коммерческая ставка, ноне ниже ставки ЛИБОР по шестимесячным долларовым кредитам) со дня экспроприации по день выплаты компенсации (быстрая компенсация").
Действующий в настоящее время Федеральный закон "Об иностранных инвестициях" говорит о выплате иностранному инвестору возмещения стоимости национализируемого имущества и других убытков (п. 2 ст. 8), что соответствует формулировке ст. 306 ГК РФ, посвященной национализации вообще.
Таким образом, при национализации собственности иностранного инвестора последнему возмещается не только прямой ущербно и упущенная выгода.
При реквизиции выплачивается стоимость реквизируемого имущества, а при прекращении действия обстоятельств, в связи с которыми произведена реквизиция, сохранившееся имущество в судебном порядке может быть истребовано обратно, с возвратом полученной суммы компенсации с учетом потерь от снижения стоимости имущества (п. 2 ст. 8 ФЗИИ), те. упущенная выгода при реквизиции не компенсируется.
Следует отметить, что в международной практике нередки случаи ограничения возмещения упущенной выгоды при национализации инвестиций. Так, указанное выше решение Постоянной палаты международного правосудия по делу "Хорцов" (1928 г) исходит из того, что компенсация в случае национализации должна включать в себя стоимость изъятого имущества на момент изъятия плюс проценты по день выплаты компенсации. При этом стоимость изъятого имущества однозначно понимается как реальный ущерб, исключая упущенную выгоду.