тгп ответы. Ответы к экзаменацирнным вопросам тгп вопрос Задачи теории государства и права на современном этапе развития науки
 Скачать 447.59 Kb.
|
Виды правотворчества. Правотворчество как общий процесс формирования и развития правовых актов может быть разделено на несколько видов:Законотворчество (правотворчество высших представительных органов (парламентов), в процессе которого издаются нормативные акты высшей юридической силы – законы, принимаемые в соответствии с усложненной процедурой). Подзаконное правотворчество (сфера создания подзаконных нормативных актов) имеет свои особенности обусловленные, во-первых, их юридической силой (подзаконные акты занимают более низкую ступень в иерархии правотворчества, чем законы); во-вторых, такое правотворчество является более оперативным и динамичным, осуществляется в упрощённой форме и процессуальном порядке, восполняет пробелы, вызванные не совершенством принятых законов; характеризуется профессиональным знанием сферы правового регулирования. Нормы права принимаются и вводятся в действие структурами, не относящимися к высшим представительным органам – Президентом, Правительством, министерствами, ведомствами, государственными комитетами, губернаторами, главами администраций, руководителями предприятий, учреждений, организаций. Непосредственное правотворчество народа. Граждане участвуют в референдумах, которые выступают в качестве всенародного голосования населения по важнейшим вопросам государственного или местного значения. Участие в нем принимают граждане государства, обладающие активным избирательным правом. Решения, принятые на референдуме, носят общеобязательный характер и оформляются нормативно-правовыми актами высших органов государственной власти. Правотворчество местного самоуправления. Ввиду отдалённости местного самоуправления от государственной власти формируемое муниципальное право состоит из норм двух уровней. Первый – нормы федерального и регионального законодательства о местном самоуправлении. Второй уровень – нормы саморегуляции (уставы местного самоуправления, решения сходов, местные референдумы и др.) Договорное правотворчество – деятельность государственных органов по заключению публичных правовых договоров. Это – конституционные, внутрифедеральные, управленческие, функциональные договоры и соглашения, заключаемые между различными государственными органами на различной основе. Судебно-административное правотворчество связано с принятием судебными и административными органами решений по конкретным юридическим делам, по обеспечению эффективности применения правовых норм, толкования правовых норм, восполнения пробелов в праве. Санкционированное правотворчество – это правотворчество, при котором государственные органы делегируют негосударственным организациям право нормативного регулирования какого-либо вопроса либо одобряют различного рода социальные нормы – корпоративные, моральные, религиозные, традиционные, придавая им общеобязательный характер и юридическую силу. Делегированное правотворчество состоит в том, что орган законодательной власти временно передает часть своих полномочий органу исполнительной власти. Вопрос 37 4. Юридическая техника: понятие и содержание Юридическая техника – совокупность правил, приёмов и способов, используемых для создания и оформления нормативных правовых, правоприменительных, интерпретационных и иных актов. Законодательная техника – важнейшая составная часть юридической техники. Законодательная техника – совокупность правил, приёмов и способов, используемых в правотворческой деятельности в целях наиболее рациональной, качественной и эффективной её организации, достижения краткости, ясности, определённой стандартности нормативных правовых актов. В законодательной технике есть много недостатков13. Во времена СССР немало правовых актов, по значению не уступающих законам, принималось на уровне правительства, а в ряде случаев в виде совместных постановлений партийных и советских органов. В конце 1980 г. этот порядок стал преодолеваться, так что законодательный процесс получил гораздо большее распространение. В Российской Федерации эта тенденция продолжается, однако само качество законов оставляет желать много лучшего. Вот некоторые типичные недостатки, присущие нынешней законодательной технике. 1) Принятые законы лишены сведений относительно их авторов, разработчиков, инициаторов, которыми могут быть отдельные лица, коллективы, организации. В ряде случаев это затрудняет не только их наименование, но что не менее важно понимание, толкование, пользование. Как известно в конце закона или другого нормативно-правового акта присутствует лишь подпись президента, либо должностного лица. Кроме того, анонимность снижает ответственность указанных лиц за должную разработку законов, способствует представлению на рассмотрение в законодательные учреждения проектов законов в сыром виде. К сожалению, в недоработанном виде они нередко поступают и на окончательное утверждение. 2) Название некоторых законов неоправданно растянуты, поэтому ссылаться на их титулы бесполезно. Так титул известного закона («О монетизации льгот» №122) занимает полстраницы. Одно это делает его наименование непередаваемым, к тому же изложено оно таким языком, который невозможно понять ни с первого, ни с третьего чтения. Законодатели нередко забывают, что законы пишутся не для одних исполнителей, но, и прежде всего для народа. Поэтому язык закона должен быть понятен простым людям, а не только специалистам. 3) В главе 4 Земельного кодекса РФ об отводе земель в отношении земельного участка, предназначенного для застройки предусматривается «предварительное согласование». Объяснение этому понятию не дается, остается неясным существует ли «окончательное согласование», а если существует, то в каком порядке оно производится, относится согласование только к выбору земельного участка или также к предварительному утверждению проекта строительства. 4) Основным содержанием законов должны быть права и обязанности – как материальные, так и процессуальные (процедурные). Практика допускает внесение в законы общих деклараций, хотя возможность «вывода» из них путем толкования прав и обязанностей является спорной. Но многие законы содержат несколько указанную правовую материю, сколько «учебный материал», служащий для того, чтобы сами законодатели смогли уяснить себе предмет регулирования и задачи регулирования, которые они перед собой ставят. Тем самым они путают закон с пояснительными законами, и другими документами. Нередко статьи закона содержат только идеи на тему о том, как «должно быть». Но при этом не указывается, кто и как должен осуществить эти идеи и каковы санкции в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения). Такие статьи по сути являются декларациями о намерениях и не должны загромождать текста закона. 5) Группировка законов в особые отрасли происходит обычно в тех случаях, когда законы, имеющие общий предмет регулирования, объединяются в кодекс. Например, земельные законы получили очертания отрасли права с принятием Земельного кодекса РСФСР 1922 года (и земельных кодексов других республик). Кодекс помогает пользователю обозреть в одном документе всю группу интересующих его законов, а законодателю проверить их взаимное соответствие и найти пробелы. К сожалению, не принято снабжать кодексы предметными указателями, хотя это облегчило бы пользование ими. Некоторые кодексы, например гражданский, содержат указание, что нормы гражданского права, принятые в других законах, должны соответствовать Гражданскому Кодексу (ст. 3). Однако «сверки» соответствующих законопроектов с Гражданским Кодексом часто не происходит. Так, Минэкономразвития разработало в 2005 году проект закона об автономных учреждениях в сфере медицины, образования, спорта и др. имея в виду добиться их самоокупаемости и освобождения государственного бюджета от их полного финансирования. При этом оно игнорировало, что в Гражданском Кодексе нет понятия автономного учреждения, и что в случае признания такового о нем надо упомянуть в Гражданском Кодексе. Кроме того, оно не определяет права и обязанности просто учреждений, потребуется разграничить эти структуры от уже известных учреждений. В противном случае неизбежны путаница, ссоры и конфликты на всех уровнях. Для лучшей стыковки законов, имеющих отношение к нескольким отраслям права, практикуется такой прием, как перекрестная ссылка родственных законов друг на друга. Такие взаимные ссылки, явно или подразумеваемо, присутствуют, например, в Гражданском Кодексе и Земельном Кодексе упоминается о потере собственником права на плоды земли, если он передал землю в аренду или в иное пользование. Но здесь Земельный кодекс плохо учитывает варианты гражданских сделок. Он упускает, например, случай передачи земли в доверительное управление – хотя в Гражданском Кодексе такой институт предусмотрен. Он «забывает» о случаях наложения ареста на имущество (землю и др.). Возможен вариант (заимствования) норм из одного кодекса в другой. Но в ряде случаев оба этих способа игнорируются. Иногда же отношения, которые могут регулироваться смежными отраслями права, попросту обходя стороной. Так, при составлении Жилищного Кодекса РФ был почти полностью обойден «земельный вопрос», хотя немалые проблемы существуют и с благоустройством домовладений, и с их границами и с самовольным размещением во дворах гаражей и др. объектов, и с сервитутами (правом прохода и проезда посторонних лиц). Жилищный кодекс не использовал сам термин «домовладение»; насколько известно, это было сделано сознательно, чтобы не вторгаться «в смежные отрасли права». Такая позиция целиком порочна. Во-первых, никто не запрещал авторам Жилищного Кодекса РФ обогащать земельное и гражданское законодательство, поскольку новые нормы не входили бы в противоречие с уже принятыми. А во-вторых, авторы Жилищного Кодекса РФ не учли концепции, двор (равно как и подземельное хозяйство, обслуживающее дом) является принадлежностью жилого дома. Двор составляет с домом хозяйственный комплекс, который принадлежит правовому регулированию как единое целое. Сказанное позволяет сделать общие рекомендации в области законодательной техники: 1) улучшить информационную подготовку законопроектов, обеспечивать законодателям и общественности надлежащий круг сведений по затрагиваемым отношениям. 2) важнейшим законодательным актам присваивать собственные имена. 3) подвергать подготовленные законопроекты по проверке на соответствие законодательному языку, а также на их засоренность внеправовой материей, из подготовленных законопроектов должны исключаться инструктивные и «школьные материалы»; 4) подвергать подготовленные законопроекты проверке на предмет их согласованности с Конституцией РФ и другими законами РФ, в частности для того, чтобы они не вторгались в компетенцию регионов и местных властей. Важнейшим рычагом вхождения России в мировое сообщество является совершенствование ее законодательства, адаптация юридической инфраструктуры к основополагающим европейским и международным нормам и оправдавшим себя на практике правилам. Предстоит создать государство, основанное на авторитете и разделении ветвей власти, четком формулировании законов. Необходима единая государственная программа законотворчества, которая должна охватывать уровень федерального законотворчества, уровень субъектов Российской Федерации и уровень местного самоуправления. От неуклонного соблюдения правил законодательной техники во многом зависит степень совершенства законодательства, доходчивость нормативных правовых актов, высокий уровень учета и систематизации законодательства. Основные требования, предъявляемые к форме готовящихся проектов нормативных правовых актов: 1) логическая последовательность изложения, связь между собой нормативных предписаний, помещаемых в правовом акте; 2) отсутствие противоречий внутри нормативного правового акта, а также во всей системе законодательства в целом; 3) максимальная краткость и компактность изложения норм права при глубине и всесторонности отражения их содержания; 4) ясность, простота и доступность языка нормативных правовых актов; 5) точность и определенность формулировок и терминов, употребляемых в законодательстве; 6) сокращение до минимума количества актов по одному и тому же вопросу в интересах лучшей обозримости нормативного материала, облегчения пользования им, укрупнение правовых актов; 7) четкое разграничение между нормативными и ненормативными предписаниями, постоянными и временными нормами. Правила – это определённые требования к созданию, изменению, прекращению нормативных правовых актов. Это: правила, относящиеся к внешнему оформлению нормативных правовых актов; правила, относящиеся к содержанию и структуре нормативных правовых актов; правила изложения норм права (язык нормативных правовых актов). Наряду с правилами юридической техники различают приёмы и способы юридической техники, совокупность которых составляют методы юридической техники. Это: методы подготовки концепции нормативного правового акта; методы проектирования норм права и механизма их реализации в конкретных отношениях; приёмы подготовки текста нормативного правового акта; приёмы составления прогнозов эффективности действия проектируемых норм права. Уровень юридической техники в первую очередь свидетельствует о юридической культуре. Им во многом обусловлены и соблюдение законности, и эффективность права. При создании правовых норм важно так их сформулировать, изложить, чтобы воля законодателя стала ясной и доступной, чтобы не было двусмысленности, пробельности актов. Большое значение в юридической технике имеет терминология. Юридические термины – словесное обозначение понятий, используемых для выражения воли законодателя. Используются три вида: 1) общеупотребительные; 2) специально юридические (иск, подсудимый, прокурор, соучастие и др.); 3) специально не юридические термины (термины других наук). Дефиниция – определение правового понятия. Вульгаризация языка и вульгаризм. Вульгаризация языка – использование в законодательстве слов простого, разговорного языка. Варвализация языка – использование в тексте закона иностранных терминов. Требования, предъявляемые к юридической терминологии: - однозначность, - общепризнанность, - лаконичность, - ясность, - простота. К средствам юридической техники относятся юридические конструкции. Юридические конструкции – это построения юридического материала по особому типу связей составляющих его элементов (например, право собственности, состав преступления). К приёмам юридической техники относятся правовая презумпция и правовая фикция. Правовая презумпция (предположение) – признание факта юридически достоверным, пока не будет доказано обратное (например, презумпция невиновности, презумпция знания закона). Правовая фикция – не существующее положение, признанное законодательством существующим и ставшее в силу этого общеобязательным (например, судимость лица признаётся несуществующей, если она снята либо погашена в установленном законом порядке; днем смерти пропавшего гражданина является день решения суда о его смерти). Вопрос 38. …………. Вопрос 39. ………… Вопрос 40. 1. Понятие и виды правоотношений. Правоотношение нельзя определять как любое межличностное, житейское отношение между людьми. Правоотношение – это всегда общественное отношение (иначе говоря, общественно значимое), возникающее на основе юридических норм. Правоотношение имеет ряд присущих ему признаков: 1. Правоотношение – это общественное отношение, т.е. отношение между людьми и неразрывно связанное с их деятельностью, поведением. Именно между людьми, а не между ними и предметами материального мира. Собственник вещи имеет совокупность прав на нее, но обретают свою жизнь эти права только в отношениях с другими людьми: им собственник может продать вещь, уступить право владения, подарить, от них же он требует соблюдения своего права собственности. В обществоведении, в том числе и юридической науке, понятия «общественные отношения», «общественная связь», нередко разграничиваются, но чаще всего отождествляются, что представляется наиболее правильным. Как и любые общественные отношения, правоотношения – результат сознательной деятельности человека. Правовые связи между людьми сознательны и являются результатом разумной человеческой деятельности. Правоотношение как специфическое общественное отношение обусловлено социальной жизнью во всем ее многообразии. По словам К. Маркса, «правовые отношения, так же точно как и формы государства, не могут быть поняты ни из самих себя, ни из так называемого общего развития человеческого духа, что наоборот, они коренятся в материальных жизненных отношениях...»14. Вряд ли можно оспорить это положение, разве только чуточку уточнить: правовые отношения коренятся не только в материальных, но и во всех жизненных обстоятельствах, вызывающих к жизни право. В этой связи уместны верные в своей сути слова известного русского философа В. Соловьева: «Что правовые отношения в историческом порядке следуют за насильственными, – это так же несомненно, как и то, что в истории нашей планеты органическая жизнь явилась после и на основе процессов неорганических... Игра естественных сил в человечестве есть лишь материал правовых отношений...»15. 2. Правоотношение всегда возникает на основе норм права, получивших закрепление в источниках права. Норма права, представляя собой общую модель поведения субъектов права (физических и юридических лиц), реализуется в правоотношении. На правоотношение воздействует логическая структура нормы права. Гипотеза – часть нормы, указывающая на условия возникновения, изменения или прекращения правоотношения. Диспозиция – часть нормы, определяющая субъективные права и юридические обязанности участников правоотношения. Санкция – часть нормы, предусматривающая возникновение неблагоприятных последствий, которые могут возникнуть у нарушителя общего правила поведения, т.е. санкция образует правоохранительное правоотношение. 3. Правоотношение возникает между конкретно определенными субъектами права. Например, контракт, заключенный между МВД в лице начальника УЮИ МВД России и преподавателем Ивановым, означает, что данное трудовое правоотношение возникло только между ними, и начальник института вправе требовать выполнения служебных обязанностей только от Иванова. В некоторых случаях возможна замена субъекта правового отношения. Указанный юридический институт именуется правопреемством. Так, Российская Федерация является правопреемником Союза ССР. 4. Правоотношение – это связь между людьми посредством субъективных прав и юридических обязанностей. Это особая форма связи, связь через права и обязанности, которые закреплены в нормах объективного права. Носитель субъективного права (т.е. тот, кому принадлежит право) – управомоченное. носитель юридической обязанности – лицо обязанное. В правоотношении лицу управомоченному всегда противостоит лицо обязанное, будь то другой человек, организация, государственный орган или государство в целом. В этом смысле правоотношение является связью индивидуализированной. Индивидуализация при этом осуществляется двояко: 1) поименно, когда субъекты права называются своим полным именем (фамилией) или полными реквизитами (применительно к организациям); таковы, к примеру, семейно-брачные отношения, отношения между организациями по поставке продукции, перевозке и т.д.; 2) по названию социальных ролей. Во втором случае поименное или пореквизитное определение субъектов не имеет значения, называются лишь их социальные роли: продавец – покупатель, работник милиции – гражданин. Именно этот тип индивидуализации субъектов правоотношений характерен, например, при купле-продаже в магазине, на рынках. 5. Правоотношение – волевое отношение. Это означает, что помимо нормы права, которая сама по себе уже выражает определенную волю, для возникновения правоотношения необходима воля его участников. Причем есть правоотношения, для возникновения которых необходима воля всех участников (вступление в брак возможно лишь при согласии обеих сторон, купля-продажа возможна при согласии продавца и покупателя и т.д.), и есть правоотношения, для возникновения которых достаточно воли одного субъекта (уголовное дело, возбуждаемое по воле правоохранительного органа), в том числе и органа внутренних дел. Правоотношение – это отношение, охраняемое государством. Государство, обеспечивая в конечном счете выполнение требований юридических норм, охраняет и отношения, возникающие на основе этих норм. Охраняемые государством правоотношения составляют основу правопорядка любого общества. 6. Правоотношение обеспечено возможностью применения государственного принуждения – свойство, связанное с правореализующей способностью государства. В случае нарушения осуществления субъективных прав или ненадлежащего исполнения обязанностей заинтересованная сторона правоотношения вправе обратиться в компетентный государственный орган для разрешения дела и применения мер государственного принуждения. На основе перечисленных признаков можно сформулировать определение правоотношения. Правовое отношение – это индивидуализированное общественное отношение, урегулированное правом и гарантированное государством, участники которого имеют взаимно корреспондирующие друг другу субъективные права и юридические обязанности. Правоотношение – это охраняемое государством общественное отношение, возникающее, как правило, вследствие воздействия норм права на поведение людей и характеризующееся наличием субъективных прав и юридических обязанностей у его участников. Правовые отношения между субъектами права порождаются рядом условий, без наличия которых таковые невозможны в принципе. Общая теория права называет эти условия предпосылками правоотношений и относит к ним нормы права, правоспособность и юридические факты.  Нормы права регулируют общественные отношения, придают им форму правоотношения. Правоспособность – это способность участника общественного отношения выступать носителем субъективных прав и юридических обязанностей. Юридические факты есть реальные жизненные обстоятельства, с наступлением которых гипотеза нормы права связывает возникновение, изменение и прекращение правовых отношений. |