Доу. ПОПД — копия. Понятие и предмет гражданского права
 Скачать 45.72 Kb.
|
|
Понятие и предмет гражданского права. В объективном смысле гражданское право представляет собой систему правовых норм, регулирующих имущественные, личные неимущественные и организационные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников Имущественные отношения – отношения, возникающие по поводу принадлежности и перехода материальных благ (имущества), имеющих экономическую форму товара. Среди имущественных отношений принято выделять отношения статики (отношения принадлежности материальных благ определенным лица) и отношения динамики (отношения, связанные с переходом материальных благ от одних лиц к другим). Личные неимущественные отношения – отношения, возникающие по поводу нематериальных благ. Особенности личных неимущественных отношений: 1) отсутствие экономического содержания, 2) тесная связь с личностью участников, 3) нематериальный характер объектов (например, жизнь, здоровье, честь, достоинство и т.д.). Личные неимущественные отношения имеют две разновидности: 1) личные неимущественные отношения, связанные с имущественными (отношения, связанные с созданием и использованием результатов интеллектуальной деятельности); 2) личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными (отношения, связанные с защитой неотчуждаемых прав и свобод человека и нематериальных благ). Предметом научной дискуссии является включение в предмет гражданского права организационных отношений. 2.Принципы (основные начала) гражданского права: Гражданскому праву присуще также наличие своих принципов. Под принципами гражданского права понимаются основные начала гражданско-правового регулирования общественных отношений. Принципы гражданского права пронизывают все гражданское законодательство, отражая его основные свойства. Данные принципы нашли свое отражение непосредственно в ст. 1 ГК РФ. В соответствии с п.1 упомянутой статьи гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (п.2 ст.1 ГК РФ). При установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно (п.3 ст. 1 ГК РФ). Никто не вправе не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения (п.4 ст. 1 ГК РФ). Товары, услуги и финансовые средства свободно перемещаются на всей территории Российской Федерации. Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей (п.5 ст. 1 ГК РФ). Таким образом, выделяют: 1) принцип дозволительной направленности гражданско-правового регулирования; 2) принцип юридического равенства участников гражданских правоотношений – равенства правового режима для всех субъектов гражданского права; 3) принцип неприкосновенности собственности; 4) принцип свободы договора; 5) принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела; 6) принцип беспрепятственного осуществления права; 7) принцип обеспечения восстановления и защиты нарушенных прав; 8) принцип добросовестности. 9) принцип свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств на территории Российской Федерации. 3. Действие гражданского законодательства во времени, в пространстве, по кругу лиц. Гражданское законодательство выделяется из числа других источников гражданского права по порядку принятия, опубликования и вступления в силу и действия. Официальное опубликование является обязательным условием вступления в силу федерального закона. При этом под официальным опубликованием федерального конституционного закона, федерального закона, акта палаты Федерального Собрания считается первая публикация его полного текста в "Парламентской газете", "Российской газете", "Собрании законодательства Российской Федерации" или первое размещение (опубликование) на "Официальном интернет-портале правовой информации" (www.pravo.gov.ru). По общему правилу официально опубликованные федеральные законы вступают в силу по истечении 10 дней со дня их официального опубликования одновременно на всей территории Российской Федерации, если непосредственно самими законом не установлен иной срок вступления его в силу. Акты гражданского законодательства, по общему правилу, не имеют обратной силы и применяются только к тем отношениям, которые возникнут уже после вступления их в силу (введения в действие). Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом. В отношениях, возникших до введения в действие акта гражданского законодательства, закон применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие. Отношения сторон по договору, заключенному до введения в действие акта гражданского законодательства, регулируются в соответствии со статьей 422 ГК РФ. Что касается действия гражданского законодательства в пространстве, то по общему правилу акты гражданского законодательства действуют на всей территории Российской Федерации. Однако из данного общего правила есть два исключения: 1) территориальные границы действия закона или его отдельных норм могут быть ограничены в силу указания самого закона; 2) в определенных случаях законодательство одной страны может применяться на территории другого государства. Относительно действия гражданского законодательства по кругу лиц следует указать на то, что акты гражданского законодательства распространяются на всех лиц, находящихся на территории, в пределах которой действует законодательных акт. Аналогия закона и аналогия права в гражданско-правовых отношениях. Гражданское право допускает применение аналогии, так как законодатель не может предусмотреть правовые нормы на все возможные случаи. В законодательстве нередко выявляются пробелы, которые необходимо устранить. Хотя основным средством устранения пробелов в законодательстве и является нормотворчество, российский законодатель допускает и применении аналогии. Так, в случаях, когда составляющие предмет гражданского права отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона). При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости. 5. Правоспособность граждан. Гражданская правоспособность – способность иметь гражданские права и нести обязанности (п.1 ст. 17 ГК РФ). Содержание правоспособности граждан составляет совокупность гражданских прав и обязанностей, которые граждане могут иметь по действующему законодательству. Специально посвященная объему правоспособности граждан статья 18 ГК РФ дает перечень только основных, наиболее значимых гражданских прав, к числу которых относится: возможность иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной, не запрещенной законом, деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и других охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права. Граждане обладают общей (универсальной) правоспособностью. Для гражданской правоспособности характерны такие черты как равенство и неотчуждаемость. Гражданской правоспособностью в равной мере обладают все граждане. Никто не имеет никаких привилегий и преимуществ в способности обладать правами. Это не означает, что объем конкретных субъективных прав каждого гражданина равен объему прав другого гражданина, но объем возможностей иметь такие права является равным независимо от конкретного объема прав и обязанностей конкретного лица. Правоспособность гражданина, согласно ст.17 ГК РФ, возникает в момент его рождения и прекращается со смертью. Момент рождения и смерти гражданина определяется по правилам статей 53 и 66 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации». 6. Дееспособность граждан. Под гражданской дееспособностью гражданина понимается его способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (ст. 21 ГК РФ). Элементы дееспособности: способность самостоятельно осуществлять гражданские права и исполнять обязанности; способность гражданина совершать сделки, приобретая тем самым своими действиями новые права и возлагая на себя новые обязанности (сделкоспособность); способность нести ответственность за гражданские правонарушения (деликтоспособность). До 6 лет ребенок считается недееспособным в силу совершенно незрелой психики. Малолетние дети в возрасте от 6 до 14 лет обладают частичной сделкоспособностью и частичной способностью осуществлять гражданские права. Так, в соответствии с п.2 ст. 28 ГК РФ, малолетние в возрасте от шести до четырнадцати лет вправе самостоятельно совершать: 1) мелкие бытовые сделки, то есть такие, которые направлены на удовлетворение повседневных потребностей человека, исполняются обычно при самом их совершении и незначительны по сумме; 2) сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации; 3) сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения. Все остальные сделки за несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет (малолетних), могут совершать от их имени только их родители, усыновители или опекуны (п.1 ст. 28 ГК РФ). Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет обладают частичной дееспособностью. Они могут совершать сделки с письменного согласия своих законных представителей - родителей, усыновителей или попечителя. При этом расширяется объем дееспособности, реализуемой самостоятельно: к объему дееспоспобности предыдущего возраста статья 26 ГК РФ добавляет право без согласия родителей, усыновителей и попечителя распоряжаться своим заработком, стипендией и иными доходами; осуществлять права автора произведения науки, литературы и искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата интеллектуальной деятельности; в соответствии с законом вносить вклады в кредитные организации и распоряжаться ими. По достижении 16 лет граждане вправе быть членами кооперативов. В полном объеме гражданская дееспособность возникает с наступлением совершеннолетия, то есть с достижением 18-летнего возраста. Закон закрепляет два случая, когда полная дееспособность может наступить ранее 18 лет: 1) в случае когда законом допускается вступление в брак лиц до достижении 18 лет, гражданин не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме с момента вступления в брак; 2) в случае эмансипации несовершеннолетнего при двух условий: осуществление несовершеннолетним, достигшим 16 лет, трудовой деятельности по трудовому договору (контракту) осуществления им предпринимательской деятельности. При согласии на эмансипацию несовершеннолетнего обоих родителей, усыновителей или попечителя решение о ней принимается органом опеки и попечительства, а при отсутствии такового согласия – судом. 7. Ограничение дееспособности Гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным. Дело о признании гражданина недееспособным вследствие психического расстройства может быть возбуждено в суде на основании заявления членов его семьи, близких родственников (родителей, детей, братьев, сестер) независимо от совместного с ним проживания, органа опеки и попечительства, медицинской организации, оказывающей психиатрическую помощь, или стационарного учреждения социального обслуживания для лиц, страдающих психическими расстройствами (п.2 ст. 281 ГПК РФ). Судья в порядке подготовки к судебному разбирательству дела о признании гражданина недееспособным при наличии достаточных данных о психическом расстройстве гражданина назначает для определения его психического состояния судебно-психиатрическую экспертизу (ст.283 ГПК РФ). От имени гражданина, признанного недееспособным, сделки совершает его опекун. Если же гражданин, страдающий психическим расстройством, может понимать значение своих действий или руководить ими лишь при помощи других лиц, то он ограничивается судом в дееспособности (п.2 ст. 30 ГК РФ). Также суд может ограничить дееспособность гражданина, который вследствие пристрастия к азартным играм, злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение (п.1 ст. 30 ГК РФ). 8. Предпринимательская деятельность — это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Деятельность представляется как совокупность постоянно или систематически осуществляемых действий. К определяющим признакам деятельности относятся: 1) системность — наличие в действиях единой неразрывной связи; 2) целенаправленность — подчиненность всей системы действий единой цели; 3) постоянство — длительность осуществления операций. Предпринимательская деятельность характеризуется рядом признаков, которые иногда также называют принципами предпринимательства. 1: Самостоятельность. Самостоятельность осуществления предпринимательской деятельности означает осуществление ее предпринимателем своей властью и в своем интересе. Российское законодательство идет по пути предоставления предпринимателю наибольшей степени самостоятельности. Он выступает от своего имени и действует в своем интересе. Этот случай является классическим примером реализации принципа: «Разрешено все, что прямо не запрещено законом». Никто не вправе диктовать и навязывать предпринимателю свою волю. Но, с другой стороны, никто и не обязан содействовать предпринимателю в его деятельности: предоставлять ему работу, создавать нормальные условия труда и т.п. 2. Собственная имущественная ответственность предпринимателя. Предприниматель несет материальную ответственность за свое дело (или в пределах всего имущества, или в пределах пая, или в объеме пакета акций). 3. Рисковый характер. Предпринимательской деятельности присущ риск, т.е. вероятность возникновения убытков, недополучения предпринимателем дохода или даже его разорения.Любой предприниматель, безусловно, несет множество рисков при осуществлении своей деятельности. В силу различных обстоятельств, не зависящих от его воли (изменение рыночной конъюнктуры, падение курса национальной валюты, банкротство партнеров, исчезновение с рынка необходимых для ведения предпринимательской деятельности товаров, военные действия, правительственные меры, ограничивающие экономический оборот, и т.д. и т. п.), коммерческие расчеты предпринимателя могут не оправдаться, и он в лучшем случае не получит запланированной прибыли, а в худшем — разорится вследствие понесенных убытков. 4. Направленность на систематическое получение прибыли. Предпринимательская деятельность всегда имеет своей целью получение прибыли. Прибылью называют доход предпринимателя, получаемый в виде прироста вложенного в производство капитала. Получение прибыли является главным стимулом и основным показателем эффективности любого предприятия. Прибыль — это вознаграждение предпринимателя за деловую активность. Размер прибыли зависит отличных качеств предпринимателя и его успеха на рынке. Высокие прибыли заставляют капиталы и рабочую силу мигрировать из одной отрасли в другую, поскольку прибыль в разных отраслях экономики — производстве, банковском деле, торговле — образуется неодинаково и размер ее может существенно различаться. 9. Трудовое право, как отрасль российского права. ТП – это самостоятельная отрасль российского права, регулирующая отношения в сфере наемного труда, возникновение которой относится к рубежу 19-20 веков. Основным документом, регулирующим трудовые отношения, является Трудовой Кодекс Российской Федерации. ТК РФ1 был принят 30 декабря 2001 г. и вступил в силу с 1 февраля 2002 г. Настоящий ТК РФ является четвертым по счету, до этого действовали КЗоТы 1919, 1922, 1971 гг. Предметом трудового права являются две группы общественных отношений: ИТО и ООНТ 1) ИТО; 2) ООНТ. Главные признаки ИТО – субъектный состав (работник и работодатель); возмездность; личностный характер; выполнение работником определенной работы (трудовая функция); несамостоятельность труда и подчинение работника ПВТР. ООНТ закреплены в ст. 1 ТК РФ вместе с целями и задачами трудового законодательства. Их можно классифицировать по времени возникновения, по видам участвующих субъектов, по основаниям возникновения, по содержанию. Метод трудового права – это совокупность правовых способов, с помощью которых законодатель регулирует ИТО и ООНТ. Методы правового регулирования напрямую зависят от предмета регулирования. Трудовое право использует два универсальных метода: диспозитивный и императивный. В трудовом праве универсальные правовые методы получили свое воплощение в следующих специальных трудоправовых методах: централизованный, коллективно-договорный, локальный, индивидуально- договорный, правоприменительный и саморегулирование. Система ТП – это совокупность правовых норм, расположенных в определенной последовательности, логике и иерархии. 10. Рабочее время. В рабочее время включаются 2 периода времени: 1) время, в течение которого работник исполняет свои трудовые обязанности; 2) иные периоды, которые относятся к рабочему времени (например, простой не по вине работника (ст. 157 ТК РФ), перерывы для отдыха и приема пищи на работах, где по условиям производства невозможно предоставление перерывы для отдыха (ч. 3 ст. 108 ТК РФ); специальные перерывы для обогревания и отдыха (ст. 109 ТК РФ) и др.). В трудовом праве выделяют три вида рабочего времени: 1) нормальная продолжительность рабочего времени; 2) сокращенная продолжительность рабочего времени; 3) неполное рабочее время. Ст. 91 ТК РФ определяет, что нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю. Сокращенная продолжительность рабочего времени установлена ст. 92 ТК РФ, а в отношении отдельных категорий работников она устанавливается специальными нормами ТК РФ и иными федеральными законами, то есть централизованным способом. Неполное рабочее время – это уменьшенная продолжительность рабочего времени по сравнению с нормальной продолжительностью. Неполное рабочее время (ст. 93 ТК РФ) может устанавливаться тремя способами: индивидуально-договорным, саморегулированием и локальным способом с учетом мнения представительного органа работников (ст. 74 ТК РФ). Статья 100 ТК РФ предусматривает следующие элементы режима рабочего времени: продолжительность рабочей недели (пятидневная с двумя выходными днями, шестидневная с одним выходным днем, рабочая неделя с предоставлением выходных дней по скользящему графику, неполная рабочая неделя) (ст.ст. 91, 92 ТК РФ), работа с ненормированным рабочим днем для отдельных категорий работников (ст. 101 ТК РФ), продолжительность ежедневной работы (смены), в том числе неполного рабочего дня (смены) (ст. 94 ТК РФ), время начала и окончания работы, время перерывов в работе (ст.ст. 108, 109 ТК РФ), число смен в сутки (ст. 103 ТК РФ), чередование рабочих и нерабочих дней. 11. Время отдыха. В основе определения времени отдыха лежит два основных признака: 1) в это время работник свободен от исполнения трудовых обязанностей (однако необходимо помнить, что существуют такие обязанности (например, обязанность не разглашать служебную и коммерческую тайну), которые должны исполняться и в нерабочее время); 2) работник может использовать это время по своему усмотрению (исходя из этого, можно провести различие между временем отдыха и временем освобождения от работы для определенных целей – для лечения при временной нетрудоспособности, для учебы обучающимся без отрыва от производства). В трудовом праве существуют следующие виды отдыха: 1) перерывы в течение рабочего дня; 2) ежедневный (междусменный) отдых; 3) выходные дни; нерабочие праздничные дни; 4) отпуска; 5) отпуска без сохранения заработной платы по инициативе работника, используемые для отдыха. Перерывы в течение рабочего дня предоставляются для отдыха и питания (ст. 108 ТК РФ), а также для обогревания и отдыха (ст. 109 ТК РФ). Необходимо отметить, что не все перерывы относятся ко времени отдыха. Существуют перерывы, в течение которых работник фактически не работает, но которые, тем не менее, включаются в рабочее время и оплачиваются (перерывы для отдыха и приема пищи на работах, где по условиям производства невозможно предоставление перерыва для отдыха, специальные перерывы для обогревания и отдыха, предоставляемые работникам, работающим в холодное время года на открытом воздухе или в закрытых необогреваемых помещениях, дополнительные перерывы, предоставляемые женщинам для кормления ребенка и др.) Ежедневный междусменный отдых не нашел отражения в ТК РФ. Этот вопрос регулируется Постановлением СНК СССР от 24.09.1929 «О рабочем времени и времени отдыха в предприятиях и учреждениях, переходящих на непрерывную производственную неделю», согласно п. 11 которого продолжительность ежедневного отдыха (между сменами и т.п.) должна быть не менее двойной продолжительности времени работы в предшествующий отдыху рабочий день (смену). Выходные дни (еженедельный непрерывный отдых) – это свободное от работы время между временем окончания работы в последний день календарной или рабочей (при работе по графику сменности) недели, включая выходные дни. В соответствии со ст. 110 ТК РФ продолжительность еженедельного непрерывного отдыха не может быть менее 42 часов. Нерабочие праздничные дни регулируются ст. ст.112-113 ТК РФ. В соответствии со ст. 113 ТК РФ работа в выходные и нерабочие праздничные дни запрещается, однако там же предусматриваются и исключения из этого правила. Отпуска является самым продолжительным видом времени отдыха. В трудовом праве выделяют следующие виды отпусков:1) трудовой отпуск (ежегодный основной оплачиваемый отпуск (ст. 115 ТКРФ) и ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск (ст. 116-119 ТК РФ).Трудовые отпуска предоставляются за труд, главная цель – обеспечение права работника на отдых. 2) социальные отпуска (предоставляются для определенных социально-значимых целей, например, ученический отпуск, отпуск по уходу за ребенком и др.). 12. ИНДИВИДУАЛЬНОЕ ТРУДОВОЕ ПРАВООТНОШЕНИЕ. ТРУДОВОЙ ДОГОВОР Деловые качества работника - способности физического лица выполнять определенную трудовую функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств (например, наличие определенной профессии, специальности, квалификации), личностных качеств работника (например, состояние здоровья, наличие определенного уровня образования, опыт работы по данной специальности, в данной отрасли). Испытательный срок – дополнительное условие трудового договора, устанавливаемое по соглашению сторон, по общему правилу до трех месяцев в целях проверки соответствия работника поручаемой работе. Срочный трудовой договор – договор, заключаемый, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения. Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя. 13. Принципы трудового права. Принципы трудового права – выраженные в праве главные и руководящие положения, определяющие направленность и содержание политики государства в области занятости, организации и применения труда и отражающие суть действующего трудового права. Система принципов трудового права включает в себя: принципы привлечения к труду, обеспечения занятости и использования рабочей силы: обеспечение свободы труда и занятости, запрещение принудительного труда; обеспечение права на труд, на защиту от безработицы, содействие в трудоустройстве, материальная и моральная поддержка при безработице; обеспечение равноправия в труде и занятости, запрет дискриминации в труде; принципы высокого уровня условий труда и охраны трудовых прав: обеспечение права на справедливое вознаграждение по трудовому вкладу и не ниже государственного минимума оплаты труда; обеспечение права на охрану труда, на безопасность рабочего места, защиту от трудового увечья и возмещение ущерба при таком увечье. Особая охрана труда женщин, молодежи и других работников, нуждающихся в специальной защите; обеспечение права на ограничение рабочего времени, на отдых, включая выходные, праздничные дни, ежегодный оплачиваемый отпуск; обеспечение права на защиту трудовых прав, включая судебную защиту, на индивидуальные и коллективные трудовые споры, включая право на забастовку; обеспечение права работодателя требовать от работников исполнения обязанности добросовестного труда, бережного отношения к имуществу производства и право работников требовать от работодателя (администрации) соблюдения им трудовых обязанностей, трудового законодательства; обеспечение права на обязательное социальное страхование работников; принципы производственной демократии и развития личности трудящихся: обеспечение права на бесплатную профессиональную подготовку, переквалификацию, на сочетание труда с обучением, повышением квалификаци; установление государственных гарантий по обеспечению прав работников и работодателей, осуществление государственного надзора и контроля за их соблюдением; обеспечение права каждого на защиту государством его трудовых прав и свобод, в том числе в судебном порядке; обязанность сторон трудового договора соблюдать условия заключенного договора; обеспечение права представителей профессиональных союзов осуществлять профсоюзный контроль за соблюдением трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. 14. Испытание при приеме на работу. При заключении трудового договора в нем по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе. Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без испытания. В случае когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора, условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы. В период испытания на работника распространяются положения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашений, локальных нормативных актов. Испытание при приеме на работу не устанавливается для: лиц, избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности; беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет; лиц, не достигших возраста 18 лет; лиц, окончивших имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по полученной специальности в течение одного года со дня окончания образовательного учреждения; лиц, избранных на выборную должность на оплачиваемую работу; лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями; лиц, заключающих трудовой договор на срок до двух месяцев; иных лиц. Срок испытания не может превышать трех месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений организаций – шести месяцев, если иное не установлено федеральным законом. При заключении трудового договора на срок от двух до шести месяцев испытание не может превышать двух недель. В срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности работника и другие периоды, когда он фактически отсутствовал на работе. Положение лиц, принятых на работу с испытательным сроком, ничем не отличается от положения других работников. При неудовлетворительном результате испытания работодатель имеет право до истечения срока испытания расторгнуть трудовой договор с работником, предупредив его об этом в письменной форме не позднее чем за 3 дня с указанием причин, послуживших основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание. При этом расторжение трудового договора производится без учета мнения соответствующего профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия. Решение работодателя работник имеет право обжаловать в судебном порядке. Если срок испытания истек, а работник продолжает работу, то он считается выдержавшим испытание и последующее расторжение трудового договора допускается только на общих основаниях. Если в период испытания работник придет к выводу, что предложенная ему работа не является для него подходящей, то он имеет право расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, предупредив об этом работодателя в письменной форме за 3 дня. 15. Отпуск без сохранения средней заработной платы По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем. Работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы: участникам Великой Отечественной войны – до 35 календарных дней в году; работающим пенсионерам по старости (по возрасту) – до 14 календарных дней в году; родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы, – до 14 календарных дней в году; работающим инвалидам – до 60 календарных дней в году; работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников – до 5 календарных дней; в других случаях, предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами либо коллективным договором. Во время отпуска без сохранения заработной платы за работником сохраняются его место работы и должность. В период указанного отпуска не допускаются увольнение работника по инициативе администрации (за исключением случаев полной ликвидации предприятия, учреждения, организации) или перевод его на другую работу. В коллективных договорах и иных локальных актах предприятий (организаций) может быть установлена обязанность администрации предоставить дополнительный отпуск без сохранения заработной платы по причинам семейного характера и другим уважительным причинам по заявлению работника. Предоставление отпуска без сохранения заработной платы оформляется приказом. Работник, получивший такой отпуск, может в любое время прервать его и выйти на работу, предупредив об этом администрацию. По договоренности с администрацией отпуск может быть впоследствии отработан. Возможность отработки исходя из условий производства, а также ее целесообразность определяются администрацией. Согласие на отработку может быть достигнуто как перед началом отпуска, так и впоследствии. Отпуск без сохранения заработной платы отрабатывается в нерабочее время. 16. Общая характеристика административного правонарушения. Административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов РФ об административных правонарушениях установлена административная ответственность. Из определения административного правонарушения вытекают следующие его признаки: 1) это прежде всего противоправное деяние т.е. действие или бездействие физического или юридического лица, которое противоречит нормам административного права. Противоправным признается только то деяние, которое запрещено соответствующей нормой Особенной части КоАП РФ или законами субъектов РФ об административных правонарушениях; 2) это виновное деяние. Вина имеет формы умысла и неосторожности. КоАП РФ в ст. 2.2 дает их юридические характеристики; 3) это наказуемое деяние. КоАП РФ устанавливает, что административной ответственности подлежит: а) лицо, достигшее к моменту совершения административного правонарушения возраста шестнадцати лет; б) должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей; в) юридическое лицо, которое признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. Выделены три основания для освобождения от ответственности: при совершении административного правонарушения в состоянии крайней необходимости или в состоянии невменяемости, а также при малозначительности административного правонарушения (ст. 2.9). Однако законодателем не определены критерии его оценки, что затрудняет на практике применение этой нормы; 4) это общественно опасное деяние. Данный признак не получил четко выраженной юридической определенности, как это сделано в отношении преступления в ст. 14 УК РФ. Действительно, в ст. 2.1 КоАП РФ нет упоминания об общественной опасности административного правонарушения. Однако его вредоносность лежит в основе общественной опасности, вынуждающей органы государственной власти применять меры административного наказания в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами. 17. Состав административного правонарушения. Совокупность юридических элементов, составляющих внутреннюю структуру административного правонарушения, именуется его составом. К ним относятся: объект; субъект; объективная и субъективная стороны правонарушения. Объектом правонарушения являются те общественные нарушения, на которые посягает нарушитель. В особенной части КоАП РФ выделяются родовые объекты административных правонарушений, представляющие собой однородные общественные отношения, на которые посягает нарушитель (права граждан, собственность и т.д.). Далее выделяются видовые объекты правонарушения. Объективная сторона правонарушения характеризует само противоправное деяние. Это прежде всего его характер (действие либо бездействие) и условия, в которых оно совершается. Действия являются наиболее распространенным вариантом правонарушения (нарушение тех или иных правил). А бездействие выражается в уклонении от совершения предписанных действий (неполучение лицензии на эксплуатацию опасных производственных объектов). Субъективная сторона правонарушения выражает отношение лица к совершенному деянию, т.е. вину в форме умысла и неосторожности. Административное правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, сознавало противоправный характер своего действия (бездействия), предвидело его вредные последствия и желало наступления таких последствий или сознательно их допускало либо относилось к ним безразлично. Административное правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступления вредных последствий своего действия (бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение таких последствий либо не предвидело возможности наступления таких последствий, хотя должно было и могло их предвидеть. Неосторожная вина проявляется в двух формах: легкомыслия и небрежности. Легкомыслие заключается в том, что лицо предвидит возможность наступления вредных последствий своего деяния, но без достаточных к тому оснований самонадеянно надеется их предотвратить. А небрежность состоит в предвидении возможности противоправных последствий, которые лицо должно и могло предвидеть. Субъект правонарушения — это тот, кто может его совершить и понести административную ответственность. К субъектам административных правонарушений законодатель отнес физических лиц и юридических лиц. К физическим лицам относятся граждане РФ, должностные лица, лица, которые за совершение административных правонарушений несут административную ответственность в основном в соответствии с дисциплинарными уставами, специальными положениями о дисциплине, правовыми актами, регламентирующими порядок прохождения государственной службы в определенных органах, в случаях, установленных КоАП РФ, — на общих основаниях (военнослужащие, сотрудники органов внутренних дел и др.). К указанным лицам не могут быть применены административные наказания в виде административного ареста, а к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, также в виде административного штрафа. Установлено, что административной ответственности подлежит вменяемое лицо, достигшее к моменту совершения административного правонарушения возраста шестнадцати лет. Установление административной ответственности юридических лиц является одной из основных новелл КоАП РФ. К административным правонарушениям юридических лиц относятся в основном правонарушения, совершаемые в процессе их экономической или управленческой деятельности. Это административные правонарушения: в области охраны собственности; в области охраны окружающей природной среды и природопользования; в промышленности, строительстве и энергетике; посягающие на общественный порядок и др. 18. Экономические споры. Понятие экономических споров, их виды Экономические споры — это разногласия, возникающие между участниками экономической жизни, которыми являются юридические лица, а также граждане, зарегистрированные в качестве предпринимателей. Экономические споры довольно многочисленны по количеству. Многообразны и виды экономических споров. Рассмотрим основные виды экономических споров, которые наиболее часто встречаются в арбитражной практике. 1. Преддоговорные споры. Они возникают в самом начале договорных отношений, когда еще и договор-то сторонами не подписан. Спорят стороны о договорных условиях. От того, как эти условия будут определены, потом будет зависеть очень многое. Если стороны вдруг поссорятся, то суд, рассматривая их спор, будет неукоснительно исходить из условий договора точно так же, как если бы это был закон. 2. Договорные споры. Это споры о правах и обязанностях сторон, вытекающих из уже заключенного договора. Именно они чаще всего и встречаются в арбитражном суде. Как правило, это споры о неисполнении или о ненадлежащем исполнении договорных обязательств. В этих случаях закон дает право взыскать все убытки, причиненные срывом договорных обязательств, или заставить исполнить обязательство в натуре, или взыскать долг с уплатой процентов, или применить иные меры гражданско-правовой ответственности. Гораздо реже стороны договора спорят об изменении или о расторжении договорных обязательств. Однако здесь стороне, пожелавшей изменить или расторгнуть договор, нужно доказать, что обстоятельства существенно изменились и в момент заключения договора их нельзя было предусмотреть. Например, в связи с повышением курса доллара поездки за товаром в другие страны стали невыгодными, и поэтому поставщик хочет расторгнуть договорные отношения с торговым предприятием. Разумеется, можно потребовать расторжения договора, если контрагент нарушает договор. 3. Споры о нарушении прав собственника (законного владельца). В этих спорах истец может требовать либо устранить препятствия в пользовании принадлежащим ему имуществом или истребовать свое имущество у того, кто каким-либо образом завладел им незаконно. 4. Споры, связанные с причинением убытков. Убытки могут причиняться как в результате неисполнения договоров, так и в случаях, когда между сторонами спора договор и не заключался. 5. Споры с государственными органами. Как уже говорилось в предыдущих главах, государство в определенной мере регулирует бизнес. Но иногда государственные органы делают это с нарушением норм законодательства. Множество споров связано с местными органами власти, допустим, отказывающими в регистрации или уклоняющимися от регистрации предприятий в определенный срок. Помочь бизнесменам может арбитражный суд, если они в него обратятся. Часто приходится спорить с налоговыми органами. Например, если они взыскивают с банковского счета предприятия излишнюю сумму или незаконно накладывают штрафы. Возвратить свои деньги можно через арбитражный суд. 6. Споры о деловой репутации, товарных знаках. + реорганизация |