Право. Ответы. Понятие, предмет, метод и система мчп
 Скачать 136.35 Kb.
|
|
Гармонизация права представляет собой процесс сближения национальных правовых систем, уменьшение и устранение различий между ними. Гармонизация права и его унификация - взаимосвязанные явления, но гармонизация является более широким понятием, так как сближение национально-правовых систем осуществляется и за пределами унификации права. Главное отличие гармонизации от унификации - отсутствие международных в процессе гармонизации. Отсутствие договорных форм предопределяет специфику всего процесса гармонизации права в целом, который может быть, как стихийным, так и целенаправленным. Понятие, структура и виды коллизионных норм Коллизионная норма – это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложнённому иностранным элементом. Структура коллизионной нормы состоит из двух элементов: объёма и привязки. Объём – это указание вида частного правоотношения с иностранным элементом; привязка – это указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению. Виды: 1.Императивные, альтернативные и диспозитивные коллизионные нормы. В императивных нормах может быть только одна коллизионная привязка. Альтернативная норма предоставляет суду право по собственному усмотрению выбирать применимое законодательство. Диспозитивные нормы в качестве основной коллизионной привязки предусматривают автономию воли сторон. 2. Односторонние коллизионные нормы предусматривают возможность применения только национального права, права страны суда. Двусторонние (многосторонние) коллизионные нормы предусматривают возможность применения как национального, так и иностранного или международного права. 3. В зависимости от степени нормативной регламентации в МЧП: генеральные, субсидиарные. Первые формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения. Характерной особенностью вторых является определение одного или нескольких правил выбора применимого права, тесно связанных с главным. Субсидиарная норма используется тогда, когда норма генеральная по какой-либо причине не может быть применена или оказывается недостаточной для установления компетентного правопорядка. Квалификация в МЧП Квалификация в МЧП – это установление содержания правовых понятий, образующих коллизионную норму или толкование юридических категорий применимой правовой системы. Различают два вида квалификации: первичную, которая предшествует применению коллизионной нормы, и вторичную – осуществляемую при толковании терминов и понятий выбранной посредством коллизионной нормы правовой системы. Существует три способа квалификации, нашедшие отражение в трех соответствующих теориях преодоления конфликта квалификаций: квалификация по закону суда – применение и толкование юридических терминов по праву того государства, где рассматривается спор; квалификация по праву, к которому отсылает коллизионная норма; квалификация, осуществляемая путем обобщения одинаковых понятий различных правовых систем так называемая “автономная квалификация”. Автономная квалификация проявляется при заключении международных договоров. Процедура установления содержания норм иностранного права Включение в ГК РФ ст. 1191 "Установление содержания норм иностранного права" имеет принципиальное значение. В п. 1 этой статьи предусмотрено следующее: "При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве". Из этого положения ГК РФ следует, что судья обязан применять в соответствующих случаях нормы иностранного права. Однако правило такого рода легче сформулировать в законе, чем применить на практике. имеются различные способы установления содержания иностранного права, к ним, в частности, относятся следующие: - обращение за содействием и разъяснениями к Министерству юстиции РФ и иным компетентным органам или организациям (например, в Торгово-промышленную палату РФ, научно-исследовательские организации); - обращение к органам или организациям иностранных государств; - привлечение в качестве экспертов соответствующих специалистов. 13. Взаимность и реторсии в МЧП Принцип взаимности представляет собой предоставление лицу в иностранном государстве таких же прав, которые ему бы предоставило собственное государство. Например, русский гражданин поехал отдыхать на автомобиле в другую страну, в России он имел право собственности на данный автомобиль, следовательно, в иностранном государстве он так же будет иметь право собственности на этот автомобиль. Условно существуют два вида взаимности: материальная и формальная. Материальная взаимность означает, что иностранным физическим и юридическим лицам предоставляются те же права, которые иностранное государство предоставляет отечественным физическим и юридическим лицам. Под формальной взаимностью понимается предоставление иностранным физическим и юридическим лицам тех прав, которыми пользуются отечественные граждане и юридические лица. Под реторсией понимаются правомерные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия физических и юридических лиц первого государства. В соответствии со ст. 1194 Гражданского кодекса РФ Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц. 14.Обратная отсылка в МЧП Обратная отсылка возникает в тех случаях, когда отсылка к праву иностранного государства рассматривается как отсылка не только к его внутренним нормам, но и к коллизионным нормам, то есть ко всей системе права иностранного государства в целом. Отсылка к праву третьего государства возникает в тех случаях, когда иностранное право, подлежащее применению, отсылает к праву третьего государства. Можно выделить следующие причины возникновения обратной отсылки: Коллизионное право имеет национальную природу и является составной частью внутреннего права каждого государства. Следовательно, подлежащее применению иностранное право представляет собой единую систему, куда входят в том числе и коллизионные нормы этого иностранного права. Коллизионные нормы разных государств по-разному решают вопрос о выборе права для регулирования однородных частноправовых отношений. 15.Оговорка о публичном порядке в МЧП Общая суть рассматриваемой оговорки: выбранное на базе отечественной коллизионной нормы ИП не применяется, а субъективные права, которые возникают под действием ИП, не получают защиты, в случае, если такая защита или такое применение противоречит публичному строю определённого государства. Публичным порядком называются правовые устои системы, а также коренные интересы государства и общества, то есть основы морали (ещё говорят «основы правопорядка»). Таким образом, оговорку о публичном порядке применяют в случаях: · Если не противоречие как таковых иностранных норм российскому праву, а их последствия (а именно их применения) могут привести в итоге к результату, который нарушил бы общественный порядок; · Если применение данного иностранного права явственно не совместимо с отечественным правопорядком. Оговорка о публичном порядке относится к числу таких общих понятий международного частного права, при помощи которых может быть ограничено применение норм иностранного права, к которым отсылает коллизионная норма. Тем самым путем применения этой оговорки ограничивается действие отечественной коллизионной нормы. Если в какой-либо стране злоупотреблять применением этой оговорки, необоснованно часто к ней прибегать, тогда можно лишить смысла существование в такой стране международного частного права вообще, как системы норм, призванной обеспечивать защиту прав граждан и юридических лиц, возникших в силу применения норм иностранного права. Особым способом разрешения коллизионной проблемы является применение оговорки о публичном порядке. То есть иностранное право может быть неприменимо, если его применение противоречит публичному порядку государства. 16.Концепция сверхимперативных норм в МЧП Концепция сверхимперативных норм в МЧП была впервые разработана в середине 1950-х гг. во французской доктрине, а впоследствии признана и зафиксирована в национальном законодательстве многих стран и в международных актах. Суть данной концепции заключается в следующем: в любом национальном законодательстве содержатся такие императивные нормы, которые в силу своей особой значимости должны применяться всегда, независимо от применимого права, определенного сторонами гражданского правоотношении или судом. Такие нормы получили название "сверхимперативных" 17.Правовой режим в МЧП Под правовым режимом понимается совокупность прав иностранного лица на территории государства места пребывания. Основные виды режимов: 1. Национальный – иностранные лица определенного государства в основном имеют ту же совокупность прав и несут те же обязанности, что и национальные лица. 2. Режим наибольшего благоприятствования. В силу этого режима государство «А» предоставляет на своей территории лицам государства «В» объем прав не меньший, чем государство «А» предоставило на своей территории лицам государства «С», т.е. при предоставлении режима наибольшего благоприятствования лицам определенного государства имеется ввиду объема прав не меньший, чем уже предоставлено иным иностранным лицам в этом же государстве. Данный режим устанавливается на двусторонней основе, т.е. международными договорами. 3. Специальный правовой режим – установление изъятий из правоспособности иностранцев определенного государства в большей степени, нежели предполагает национальный режим. 4. Преференциальный режим – оснований для выделения этого режима в качестве самостоятельного нет, т.к., по сути, этот режим является проявлением режима наибольшего благоприятствования в таможенных отношениях. Режим взаимности означает предоставление лицам иностранного государства определенных прав или определенного правового режима при условии, что лица страны, их предоставляющей, будут пользоваться аналогичными правами или правовым режимом в данном иностранном государстве. Режим реторсий В некоторых случаях государство может устанавливать ограничения для иностранных лиц. Так, согласно ст. 1194 Гражданского кодекса РФ - Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц 18.Личный закон физического лица в МЧП Личным законом физического лица называется коллизионный принцип, который применяется для выбора права при так называемом регулировании правового положения для физического лица или группы лиц. Правовой статус данного закона включает в себя: дееспособность и правоспособность субъекта. Согласно формулировке, личным законом физического лица является право той страны или государства, гражданство которого данное физическое лицо имеет. Российским законодательством определяется ряд определённых правил для определения данного закона (статья 1195 Гражданского кодекса Российской Федерации): Если физическое лицо вместе с гражданством другой страны имеет гражданство РФ, то его личный закон – российское право; Если иностранец проживает в РФ, то его личный закон – российское право; Если лицо имеет несколько разных гражданств, то его личный закон – право страны, в котором данное лицо проживает; Личным законом без гражданства является право страны, в которой данное лицо проживает; 19.Правовое положение иностранных граждан в РФ Иностранными гражданами в России признаются лица, не являющиеся гражданами РФ и имеющие доказательства наличия гражданства иностранного государства. К ним приравниваются лица без гражданства и те лица, которые имеют вид на жительство. В понятие «иностранные граждане» включаются разные категории лиц с иностранным гражданством, а также без гражданства. Иностранные граждане пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом. Это касается их личных прав, а также экономических, социальных и культурных прав, если они предусмотрены для неграждан. Постоянно проживающие иностранные граждане имеют право избирать и быть избранными в органы местного самоуправления, а также участвовать в местном референдуме. Но они имеют ограничения в политических правах, которые согласно российской Конституции и законам предоставляются только гражданам РФ (занятие некоторых государственных должностей, участие в политических партиях, право избирать и быть избранными в органы государственной власти, участие в референдумах и др.). Существует ограничение свободы передвижений. Иностранный гражданин вправе защищать свои права всеми предусмотренными Конституцией РФ средствами, включая право на обращение в суд. Эти граждане не несут военную службу в рядах Вооруженных Сил РФ (согласно Конституции РФ, это обязанность только граждан РФ), но на них распространяется конституционная обязанность платить законно установленные налоги и сборы, сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам, беречь памятники истории и культуры. Иностранные граждане обязаны уважать Конституцию РФ и соблюдать законы, действующие на территории России. 20. Въезд в РФ, выезд из РФ, пребывание или проживание иностранных граждан на территории Въезд и пребывание иностранных граждан на территории РФ Традиционно, российское законодательство делит иностранных граждан, пребывающих на территории РФ на две категории: прибывающих в порядке, требующем получение визы и прибывающих в безвизовом режиме. Для каждой категории иностранных граждан установлена своя процедура оформления документов. Срок временного пребывания иностранного гражданина на территории РФ ограничен: • сроком действия визы для граждан, въезжающих в РФ визовом режиме; • 90 днями для граждан, въезжающих в РФ в безвизовом режиме (за исключением иностранных граждан, имеющих разрешение на работу). Каждый иностранный гражданин, который прибывает на территорию РФ, обязан заполнить миграционную карту, выданную ему при пересечении границы. Заполненная въездная часть миграционной карты изымается должностными лицами органа пограничного контроля, а заполненная выездная часть — остаётся у иностранного гражданина. При выезде из России миграционную карту сдают при прохождении паспортного контроля. Для длительного проживания на территории России нужно оформить трудовой патент, РВП или ВНЖ. Разрешение на временное проживание – это подтверждение права иностранного гражданина или лица без гражданства временно проживать в Российской Федерации до получения вида на жительство. Оформляется в виде отметки в документе, удостоверяющем личность иностранного гражданина или лица без гражданства, либо в виде документа установленной формы, выдаваемого в Российской Федерации. Выдаётся на 3 года. Вид на жительство (ВНЖ) в РФ ‒ это документ, выданный иностранному гражданину или лицу без гражданства на право проживания в России и свободного пересечения границ (въезд, выезд) Российской Федерации. Выдаётся на 5 лет. Обладая видом на жительство в России, иностранный гражданин получает пенсионное обеспечение, а также право самостоятельно, без согласования с Федеральной Службой выбирать место проживания на территории Российской Федерации. Если не получается оформить эти документы – иностранному гражданину необходимо выехать из России и вернуться не раньше, чем через 3 месяца после выезда из России 21.Правовое положение беженцев и вынужденных переселенцев Правовой статус беженцев и вынужденных переселенцев предполагает максимальное соблюдение гражданских прав на уровне коренных жителей согласно Конвенции ООН – ключевому нормативному акту, регулирующему проблему беженства. Законодательство закрепляет в отношении таких людей два правовых статуса: беженца и вынужденного переселенца. Первый — Федеральным законом «О беженцах» (в редакции от 28 декабря 2010 г.), второй — Законом РФ «О вынужденных переселенцах» (в редакции от 16 октября 2010 г.). Беженец — это лицо, которое не является гражданином Российской Федерации и в силу обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политического инакомыслия находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может воспользоваться защитой своей страны. Лицо признается беженцем на срок до трех лет. При сохранении обстоятельств, вынудивших его покинуть свою страну, этот срок может продлеваться на каждый последующий год. Статус беженца позволяет работать по найму или заниматься предпринимательской деятельностью, приобретать в собственность недвижимое имущество (на условиях для иностранных граждан), ходатайствовало получении российского гражданства. Беженец не может быть возвращен против его воли в страну, которую он покинул, но он при определенных условиях утрачивает статус беженца (при получении гражданства РФ или другого государства, выезде за пределы России на постоянное жительство, при умышленном представлении ложных сведений, добровольном принятии защиты государства, территорию которого он был вынужден покинуть). Государство оказывает помощь в приеме, признании, размещении и обустройстве беженцев. Согласно постановлению Правительства РФ, иностранным гражданам и лицам без гражданства, которые не признаются беженцами в соответствии с Федеральным законом «О беженцах», но по гуманитарным соображениям не могут вернуться на свою родину, предоставляется возможность временного убежища на территории Российской Федерации. Вынужденный переселенец — гражданин российской Федерации, покинувший место жительства вследствие совершенного в отношении него или членов его семьи насилия или преследования, либо вследствие реальной опасности подвергнуться преследованию по признаку расовой или национальной принадлежности, вероисповедания, языка, а также по признаку принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений, ставших поводом для проведения враждебных кампаний в отношении конкретного лица или группы лиц, массовых нарушений общественного порядка, а также гражданин иностранного государства, покинувший место жительства на территории РФ по обстоятельствам, указанным выше 22.Правовое положение соотечественников за рубежом Правовое положение российских граждан за рубежом определяется как российским законодательством, так и многочисленными актами законодательства страны пребывания Российские граждане, проживающие за рубежом, находятся в двойственном положении: с одной стороны, их правовой статус определяется соответствующим иностранным законодательством, с другой - они пользуются правами и несут обязанности наравне с российскими гражданами, проживающими на территории Российской Федерации, за исключением случаев, установленных международными договорами РФ и законодательством России. Лица, имеющие двойное гражданство, одно из которых российское, не могут быть ограничены в правах и свободах и не освобождаются от обязанностей, вытекающих из гражданства Российской Федерации, если иное не предусмотрено международным договором РФ или законодательством России. Дипломатические представительства и консульские учреждения Российской Федерации обязаны обеспечивать меры по защите российских граждан и оказывать им покровительство в порядке, определяемом ее законодательством и международными договорами. 23.Личный закон юридического лица в МЧП Личный закон - категория коллизионного права, право конкретного государства, компетентное ответить на вопросы, которые связаны с правосубъектностью юридического лица. Критерии определения личного закона юридического лица: - теория инкорпорации: личным законом юридического лица считается право того государства, в котором данное лицо зарегистрировано (Великобритания, Россия, Китай, Индия, США); - теория оседлости: юридическое лицо принадлежит тому государству, на чьей территории находится его административный центр (Франция, Бельгия, Украина). Место нахождения основного органа управления обычно определяется в соответствии с уставными документами. Если в уставе отсутствует указание места нахождения основного органа управления, то им, как правило, является фактическое (эффективное) место нахождения такого органа; - теория эффективного (основного) места деятельности (местонахождения коммерческого предприятия): юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет основную хозяйственную деятельность (Сирия, Алжир). - теория контроля: юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность (законодательство большинства развивающихся стран, Вашингтонская конвенция 1965 г., Договор к Энергетической хартии (1994)). Теория контроля - наилучший критерий для установления действительной национальности ТНК; 24.Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ определяется как правилами нашего законодательства, так и положениями международных договоров РФ с другими государствами. Иностранные юридические лица могут осуществлять на территории России следующую хозяйственную деятельность при условии соблюдения ими правил ведения такой деятельности, установленных внутренним российским законодательством: - заключать внешнеэкономические сделки без каких-либо специальных разрешений (имеются в виду сделки купли-продажи товаров, бартерные сделки) - арендовать земельные участки, здания и помещения для офисов, осуществлять производственную деятельность, а также приобретать право собственности на недвижимое имущество - совершать связанные со сделками расчеты, кредитно-финансовые, транспортные и иные операции - быть учредителями и участниками создаваемых в России обществ и товариществ; - создавать полностью принадлежащие им предприятия, хозяйственные общества и товарищества или же совместно с российскими лицами в организационно-правовых формах, предусмотренных российским законодательством и т.д. 25.Правовое положение транснациональных корпораций Транснациональный характер имеют не только международные юридические лица, но и транснациональные корпорации, международные монополии, союзы предпринимателей через границы, картели и синдикаты, компании европейского права. Понятие и правовое положение таких объединений вызывает серьезные проблемы. Особые сложности связаны с определением личного закона транснациональных корпораций (ТНК). С одной стороны, они создаются по праву какого-то конкретного государства, с другой — их дочерние и внучатые компании действуют в качестве самостоятельных юридических лиц в других государствах. ТНК имеют интернациональный характер не только по сфере деятельности, но и по капиталу. С правовой точки зрения ТНК является конгломератом (объединение фирм, иногда — юридическое лицо, в состав которого входят компании, осуществляющие предпринимательскую деятельность в различных отраслях экономики) юридических лиц различной национальности, управляемых из единого центра при помощи холдинговых (структура коммерческих организаций, включающая в себя материнскую компанию и сеть мелких дочерних компаний, которые она контролирует. Материнская компания владеет контрольным пакетом акций, а дочерние распределяют между собой оставшиеся акции.) компаний. Характерная особенность ТНК — несоответствие экономического содержания юридической форме: производственное единство оформлено юридической множественностью. ТНК представляет собой сложнейшую многоступенчатую вертикаль: - головная корпорация (национальное юридическое лицо) - дочерние холдинговые (держательские, акционерные) компании (юридические лица того же или других государств) - внучатые производственные компании (юридические лица третьих стран) - правнучатые холдинговые компании (юридические лица четвертых стран) и т.д. В современном мире деятельность ТНК имеет глобальный характер (например, корпорация Майкрософт). Установить единый личный закон подобного объединения возможно только при использовании теории контроля, которая закреплена в законодательстве далеко не всех стран (по личному закону головной компании). В настоящее время в доктрине и практике широко используется понятие «право ТНК». Это понятие имеет в виду применение к установлению личного закона и деятельности таких компаний не национального права какого-то государства, а международного права, общих принципов международного права. Такая концепция представляется наиболее функциональной, тем более что именно на международном уровне разработан «Кодекс поведения ТНК». Формами продвижения ТНК на зарубежные рынки являются: - прямые продажи своих товаров за рубеж; - открытие за рубежом обособленных подразделений – филиалов, представительств; - создание совместных предприятий с местными партнерами (физическими и юридическими лицами); - создание дочерних юридических лиц (капитал которых на 100% принадлежит ТНК); - сотрудничество с местными предпринимательскими структурами на основании договоров - о совместной деятельности, агентских, дилерских, дистрибьюторских, о франчайзинге и пр. 26.Коллизионное регулирование вещных отношений в МЧП Господствующим правилом выступает положение о том, что регулирование вещных отношений подчиняется закону того государства, на территории которого данная вещь находится. При этом понимается, что право страны местонахождения вещи регулирует возникновение, способы, переход содержание, ограничения права собственности. В России к вещным правам относятся право собственности, право пожизненного наследуемого владения земельным участком, право постоянного пользования земельным участком, право пользования земельным участком собственником недвижимости, сервитут, право хозяйственного ведения имуществом и право оперативного управления имуществом. Исключения: - вещь в пути (определяется по месту отправления) - вещный статут воздушных, водных судов, космических объектов определяется законом места регистрации объектов - право собственности в порядке наследования (по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства) - вещный статут имущества, ликвидируемого юр лица (личный закон юр лица) - вещный статут определяется соглашением сторон по сделке (стороны могут сами выбрать право) - приобретательная давность (по праву страны, где имущество находилось на момент окончания срока приобретательной давности) один из способов приобретения права собственности. Этот способ известен еще римскому праву, где он получил название usucapio, что означает «приобретение в результате пользования» 27.Понятие и виды иммунитета государства в МЧП Иммунитет государства (суверенный иммунитет) — в международном праве принцип, в соответствии с которым суверенное государство не подчиняется органам власти других государств. Виды иммунитета: Абсолютный — право государства пользоваться иммунитетом в полном объеме, всеми его элементами, распространяется на любую деятельность государства, любую его собственность Функциональный — иностранное государство, его органы, а также их собственность пользуются иммунитетом в том числе в частноправовой сфере только тогда, когда государство действует как носитель суверенной власти, совершает акт властвования. Таким образом, необходимы формальные критерии разграничения случаев, когда государство действует «как носитель публичной власти» (лат. jure imperii) и случаев, когда государство ведет себя «как частное лицо» (лат. jure gestionis). Такие критерии являются предметом регулирования национального законодательства об иммунитете иностранных государств. Существуют также и международные договоры, затрагивающие эти вопросы. Например, Европейская конвенция об иммунитете государств [8], принятая в 1972 г. (Россия не является её участником), оговаривает случаи, в которых государство не может ссылаться на иммунитет. В содержании юрисдикции иммунитета выделяют несколько элементов: - судебный иммунитет (неподсудность иностранного государства судам другого гос-ва без соответствующего согласия первого) - иммунитет от предварительного обеспечения иска (запрет на применение к иностр гос-ву мер по предварительному обеспечению иска) - иммунитет от принудительного исполнения решения (запрет на исполнение решения против иностр гос-ва без его согласия) - иммунитет собственности гос-ва (неприкосновенность гос. собст-ти, находящейся за границей) 28.Правовое регулирование иммунитета государства: международные договоры и внутреннее законодательство РФ В настоящее время не существует единой общемировой практики урегулирования вопросов, связанных с применением концепции иммунитета государства. Отчасти это бремя ложится на национальные законодательства. В 2004 г. Генеральной Ассамблеей ООН была принята Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности.[3] Россия подписала её в 2006 году.[4] Однако эта конвенция вступит в силу только после того, как её ратифицируют 30 государств. Ст. 401 ГПК утверждает иммунитет иностранного государства от исков в судах Российской Федерации, если иное не предусмотрено федеральным законом (пока такого закона нет) или международным договором РФ. В то же время, ст. 251 АПК гарантирует иммунитет только в тех случаях, когда иностранное государство выступает «в качестве носителя власти». Отсюда следует, что на случаи, когда оно выступает в другом качестве, иммунитет не распространяется. 11 марта 2005 г. Государственная Дума приняла в первом чтении законопроект «О юрисдикционном иммунитете иностранного государства и его собственности».[11] Однако дальнейших действий по принятию данного законопроекта пока не производилось. 8 апреля 2011 г. Государственная Дума РФ приняла постановление отклонить законопроект и снять с дальнейшего рассмотрения. [12] Подготовлен законопроект об отказе от абсолютного юрисдикционного иммунитета иностранных государств в России. Законопроект, внесенный Правительством РФ, направлен на защиту российских интересов путём отказа от концепции абсолютного юрисдикционного иммунитета иностранных государств в России, что позволит принять ответные меры при обращении взысканий на российскую собственность за её территорией. В законопроекте определяются основные понятия, в том числе "иностранное государство", "имущество иностранного государства", "юрисдикционный иммунитет иностранного государства", "судебный иммунитет", "иммунитет в отношении исполнения судебного решения". Также определяются привилегии и иммунитеты, не затрагиваемые законопроектом. Устанавливается принцип взаимности в вопросах применения юрисдикционного иммунитета (суд РФ на основе принципа взаимности вправе исходить из того же объема юрисдикционного иммунитета, каким Российская Федерация пользуется в соответствующем иностранном государстве). Предусматриваются случаи неприменения судебного иммунитета, в том числе по спорам: - связанным с участием иностранного государства в гражданско-правовых сделках, по спорам, связанным с предпринимательской деятельностью, по трудовым спорам; - касающимся прав на имущество; - о возмещении вреда; - касающимся интеллектуальной собственности; - связанным с эксплуатацией судна. Вступление федерального закона в силу запланировано на 1 января 2016 года. В 1948 г. по иску неких граждан в Нью-Йорке был наложен арест на пароход «Россия», принадлежащий Советскому Союзу. Правительство СССР заявило протест, и по решению федеральных судов Нью-Йорка арест был снят.[14] В 1991 г. правительство РСФСР заключило договор о займе средств на закупку продовольствия и сельхозудобрений со швейцарской фирмой Noga. В дальнейшем российская сторона расторгла этот невыгодный контракт. Однако западные суды встали на сторону Noga, в результате чего последовала серия арестов счетов Центробанка России и дипломатических миссий, а также парусника «Седов» (в дальнейшем эти аресты были сняты). Такая ситуация стала возможной благодаря тому, что в контракте с Noga Россия добровольно отказалась от иммунитета. 29.Приобретение иностранными гражданами и юридическими лицами права собственности и иных вещных прав в РФ В отношении прав собственности для иностранных граждан действует национальный режим. Иностранные граждане наравне с гражданами РФ имеют право приобретать имущество, отчуждать его, отдавать в залог, осуществлять право владения, пользования, распоряжения, однако для иностранных граждан установлены некоторые ограничения их прав в соответствии с российским законодательством. Эти ограничения касаются прав собственности на землю. Как и в ряде других государств, в России основные ограничения касаются прав собственности на землю. Согласно Закону об обороте земель сельскохозяйственного назначения иностранные граждане, иностранные юридические лица, лица без гражданства не могут приобретать земельные участки из земель сельскохозяйственного назначения в собственность. Им может предоставляться только право аренды. Обладать земельными участками на праве аренды могут также юридические лица, в уставном капитале которых доля иностранных граждан, иностранных юридических лиц, лиц без гражданства составляет более чем 50%. 30.Национализация в МЧП Национализация — передача в собственность государства земли, промышленных предприятий, банков, транспорта или другого имущества, принадлежащего частным лицам. Серьезным препятствием для осуществления иностранного инвестирования является проблема национализации имущества иностранных частных лиц. В современном международном праве признается недопустимость национализации имущества иностранного государства и правомерность национализации иностранной частной собственности. Проведение национализации - это право каждого суверенного государства. Условия и основания проведения национализации устанавливаются во внутригосударственном праве. С точки зрения правовой природы национализация представляет собой акт суверенной государственной власти, социально-экономическую меру общего характера, а не наказание отдельных лиц. В современном праве и практике закреплена безусловная обязанность государства выплатить иностранному лицу быструю, эффективную и адекватную компенсацию в случае национализации его собственности. В современном российском законодательстве сохраняется право Российской Федерации на национализацию, но устанавливается принцип быстрой, адекватной и эффективной компенсации в пользу иностранного собственника. Выплата компенсации производится в той валюте, в которой было произведено инвестирование, либо в любой другой валюте по желанию инвестора. В 1962 ᴦ. Генеральная Ассамблея ООН приняла Резолюцию по Постоянному суверенитету государств над природными богатствами, которая устанавливает: "Национализация, экспроприация или реквизиция должны быть вызваны крайне важностью коммунального обслуживания, целями безопасности или предприняты в национальных интересах, которые признаны превалирующими над индивидуальными или частными интересами, как местными, так и иностранными... Собственнику должна быть выплачена... компенсация согласно действующему законодательству государства, предпринимающего подобные меры в силу своего суверенитета и в соответствии с международным правом". В 1974 ᴦ. Генеральная Ассамблея приняла Устав Экономических прав и обязанностей государств: "Каждое государство вправе: (а) регулировать и осуществлять власть над иностранными инвестициями в пределах национальной юрисдикции согласно своим законам и инструкциям и в соответствии со своими национальными целями и приоритетами. Ни одно государство не должно принуждаться к предоставлению преференциального режима иностранным инвестициям... (с) национализировать, конфисковать или передать иностранную собственность... в этих случаях должна быть выплачена соответствующая компенсация государством, принимающим такие меры... В случае, в случае если по вопросу о выплате компенсации возникают противоречия, они должны разрешаться в соответствии с внутригосударственным законодательством страны, проводящей национализацию, и в ее судах". 31.Правовой режим культурных ценностей в МЧП Культурными ценностями считаются ценности религиозного или светского характера, которые рассматриваются каждым государством как представляющие значение для археологии, доисторического периода, истории, литературы, искусства и науки, редкие коллекции и образцы флоры и фауны. В целях защиты вещных прав на культурные ценности и сохранения культурных ценностей как части культурного наследия Российской Федерации был принят Закон РФ от 15 апреля 1993 г. № 4804-1 «О вывозе и ввозе культурных ценностей». Не допускается передача собственниками культурных ценностей правомочий по владению, пользованию и распоряжению указанными ценностями, а также продажа культурных ценностей, если эти действия могут способствовать незаконному вывозу и ввозу культурных ценностей В Законе определены культурные ценности, не подлежащие вывозу из Российской Федерации Вывозу из Российской Федерации не подлежат следующие категории культурных ценностей: 1. движимые предметы, представляющие историческую, художественную, научную или иную культурную ценность и отнесенные в соответствии с действующим законодательством к особо ценным объектам культурного наследия народов Российской Федерации, независимо от времени их создания; 2. движимые предметы, независимо от времени их создания, внесенные в охранные списки и реестры; 3. культурные ценности, постоянно хранящиеся в государственных и муниципальных музеях, архивах, библиотеках, других государственных хранилищах культурных ценностей Российской Федерации; 4. культурные ценности, созданные более 100 лет назад, если иное не предусмотрено настоящим Законом. Запрет на вывоз культурных ценностей по иным основаниям не допускается. Но разрешен временный вывоз культурных ценностей осуществляется музеями, архивами, библиотеками, другими юридическими, а также физическими лицами: для организации выставок; для осуществления реставрационных работ и научных исследований; в связи с театральной, концертной и иной артистической деятельностью; в иных необходимых случаях. На регулирование Защиты культурных ценностей направлены следующие международные акты: - Конвенция УНИДРУА по похищенным или незаконно вывезенным культурным ценностям (Рим, 24 июня 1995 г.); - Конвенция о мерах, направленных на запрещение и предупреждение незаконного ввоза, вывоза и передачи права собственности на культурные ценности (Париж, 17 ноября 1970 г.); - Конвенция о защите культурных ценностей в случае вооруженного конфликта (Гаага, 14 мая 1954 г.); - Соглашение о сотрудничестве таможенных служб по вопросам задержания и возврата незаконно вывозимых и ввозимых культурных ценностей (Москва, 15 апреля 1994 г.); - Соглашение о сотрудничестве и взаимной помощи по вопросам задержания и возврата культурных ценностей, незаконно провозимых через государственные границы (Пловдив, 22 апреля 1986 г.). 32.Международно-правовое регулирование иностранных инвестиций Иностранные инвестиции - это материальные и нематериальные ценности, принадлежащие юридическим и физическим лицам одного государства и находящиеся на территории другого государства с целью извлечения прибыли. Международно-правовое регулирование инвестиций осуществляется на универсальном, региональном и двустороннем уровнях. -Двусторонние международные договоры о взаимной защите инвестиций предусматривают взаимную обязанность государств не проводить принудительного изъятия капиталовложений путем национализации, реквизиций или конфискации в административном порядке. Инвестиционные споры должны рассматриваться в арбитражном порядке. -Универсальное. Разрешение инвестиционных споров производится путем проведения примирительной процедуры либо путем арбитражного производства. В целях избежания споров принимающие государства обязаны предоставлять национальные гарантии иностранных инвестиций. Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. и Вашингтонская конвенция 1995 г. СНГ — Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности 1993 г. и Конвенция о защите прав инвесторов 1997 г. Конвенция предусматривает предоставление инвесторам из стран СНГ национального режима «за исключением изъятий, которые могут устанавливаться законодательством страны-реципиента», Конвенция предусматривает ряд государственных гарантий. 33.Гарантии иностранных инвестиций согласно законодательству РФ В рамках внутреннего (национального) законодательства осуществляется комплексное регулирование иностранных инвестиций. Их положение определяется нормами конституционного, административного, налогового, таможенного, гражданского, земельного и иного законодательства. Обратим прежде всего внимание на применение норм гражданского законодательства. Это законодательство действует для предприятий с иностранными инвестициями в таком же объеме, как и для предприятий всех форм собственности + ограничения, устанавливаемые ФЗ. Иностранным инвестициям посвящен специальный Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" (далее - Закон об иностранных инвестициях). Закон об иностранных инвестициях определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории РФ. Соглашения о поощрении и взаимной защите инвестиций предусматривают обязательства принимающего на своей территории иностранные инвестиции государства: создавать благоприятные условия для инвестиций и связанной с ними деятельности; осуществлять надлежащую защиту иностранной собственности; гарантии рассмотрения споров в международном арбитраже; гарантии компенсаций в случае национализации и др. 34. Государственное стимулирование инвестиционной деятельности в Краснодарском крае Правовые и экономические условия инвестиционной деятельности на территории Краснодарского края регулируются международными договорами, заключенными Российской Федерацией, Конституцией Российской Федерации, действующим законодательством Российской Федерации и Краснодарского края, Уставом Краснодарского края, Договором о разграничении предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти Краснодарского края, а также настоящим законом. ЗАКОН КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ от 06 апреля 1999 года N 166-КЗ О ГОСУДАРСТВЕННОМ СТИМУЛИРОВАНИИ ИНВЕСТИЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В КРАСНОДАРСКОМ КРАЕ Настоящий Закон направлен на стимулирование инвестиционной деятельности на территории Краснодарского края и привлечение инвестиций на основе создания режима наибольшего благоприятствования российским и иностранным инвесторам, а также обеспечения равной защиты прав, интересов и имущества субъектов инвестиционной деятельности вне зависимости от организационно - правовых форм инвесторов и форм собственности. ЗАКОН КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ от 2 июля 2004 года N 731-КЗ О СТИМУЛИРОВАНИИ ИНВЕСТИЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В КРАСНОДАРСКОМ КРАЕ Настоящий Закон направлен на развитие инвестиционной деятельности в Краснодарском крае, создание для инвесторов, реализующих инвестиционные проекты на территории Краснодарского края, режима наибольшего благоприятствования, на увеличение налогооблагаемой базы и доходов консолидированного бюджета Краснодарского края. 35.Концессионное соглашение -Концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона -По концессионному соглашению одна сторона обязуется за свой счет создать и реконструировать определенное этим соглашением недвижимое имущество право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне осуществлять деятельность с использованием объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности. -Объект концессионного соглашения, подлежащий реконструкции, на момент заключения концессионного соглашения должен находиться в собственности концедента и быть свободным от прав третьих лиц. Концедентом выступает Российская Федерация, либо субъект федерации, либо муниципальное образование. Концессионер — индивидуальный предприниматель либо юридическое лицо, — вкладывая средства в проект по концессионному договору, получает объект договора после ввода в эксплуатацию и регистрации на него прав в качестве недвижимого имущества в управление (эксплуатацию на платной основе с целью возмещения инвестиций). Доход от эксплуатации объекта соглашения, в зависимости от договоренности сторон, получает либо Концессионер, либо Концедент. В первом случае инвестиции инвестора окупаются за счет эксплуатации объекта на платной основе, во втором - за счет платы Концедента (бюджетных субсидий). Ст. 1027 ГК РФ Договора коммерческой концессии "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 28.03.2017) гласит: 1. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). 36.Соглашение о разделе продукции Соглаше́ние о разде́ле проду́кции (СРП) — особый вид договора об учреждении совместного предприятия. Обычно соглашение о разделе продукции является договором, заключённым между зарубежной добывающей компанией (подрядчиком) и государственным предприятием (государственной стороной), уполномочивающей подрядчика провести поисково-разведочные работы и эксплуатацию в пределах определённой области (контрактная территория) в соответствии с условиями соглашения. ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» от 30.12.1995 №225-ФЗ Соглашение о разделе продукции является договором, в соответствии с которым РФ предоставляет субъекту предпринимательской деятельности (далее — инвестор) на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этими работами, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск. Соглашение определяет все необходимые условия, связанные с пользованием недрами, в том числе условия и порядок раздела произведенной продукции между сторонами соглашения в соответствии с положениями настоящего Федерального закона. 37.Правовое регулирование особых экономических зон в РФ Особая экономическая зона или Свободная экономическая зона (сокращённо ОЭЗ или СЭЗ) — ограниченная территория в регионах, с особым юридическим статусом по отношению к остальной территории и льготными экономическими условиями для национальных или иностранных предпринимателей. Главная цель создания таких зон — решение стратегических задач развития государства в целом или отдельной территории: внешнеторговых, общеэкономических, социальных, региональных и научно-технических задач. В России системное развитие особых экономических зон началось в 2005 году, с момента принятия Федерального Закона об ОЭЗ 22.07.2005 года. Особая экономическая зона создается на сорок девять лет. Срок существования ОЭЗ продлению не подлежит. |