Диплом копия. Права и процесса Признаки юридического лица Выпускная квалификационная (дипломная) работа
 Скачать 254 Kb.
|
|
Глава 2. Характеристика признаков юридического лица §1 Организационное единство как один из признаков юридического лица Этот признак заключается в том, что любое юридическое лицо имеет определенную внутреннюю структуру и органы управления. Организационное единство закрепляется в уставе юридического лица, либо в уставе и учредительном договоре, либо в общем (типовом) положении об организациях данного вида. В отечественной юридической науке практически отсутствуют фундаментальные исследования, посвященные именно организационному единству как обязательному признаку юридического лица. Для российского правоведения в части исследования института юридического лица традиционным является, с одной стороны, установление сущности последнего в целом, а с другой стороны, объяснение правового режима феномена организационного единства, которое широко использовалось в советское время с позиции государственно-плановой экономики. Научные исследования, предметом которых являлось бы исключительно организационное единство, в российской (ранее - советской) науке гражданского права, не проводились. В связи с вышеизложенным обращение науки гражданского права к различным сторонам сущности, правового режима организационного единства в настоящее время особенно необходимо. Организационное единство юридического лица является одной из наименее разработанных и малоисследованных в отечественной юридической науке гражданско-правовых категорий. Организационное единство юридического лица является его неотъемлемым и существенным признаком. Организационное единство юридического лица - это правовая конструкция, которая определяет систему внутренних организационных связей, обеспечиваемых с формальной стороны наличием учредительных документов, во внешнем гражданском обороте посредством воли и волеизъявления органов юридического лица, а также комплексом индивидуализирующих его элементов. В содержание признака организационного единства входят следующие обязательные элементы: - воля и волеизъявление юридического лица; - формальное выражение внутреннего единства в учредительных документах юридического лица; - органы, формирующие внутреннюю структуру организации; - формы индивидуализации юридического лица, являющиеся его внешним проявлением. Индивидуализирующими элементами организационного единства юридического лица являются: - организационно-правовая форма юридического лица; - место его нахождения (государственная регистрация организации); наименование некоммерческой организации; - фирменное наименование для коммерческой организации (в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица); наличие печатей и штампов; - финансовый механизм деятельности юридического лица (наличие банковских счетов, бухгалтерского баланса или сметы). Сформулировано новое понятие органа юридического лица. Орган юридического лица - это часть юридического лица, созданная в соответствии с законом и учредительными документами, обладающая определенной компетенцией, обеспечивающая внутреннюю конструкцию организационного единства и реализующая волю посредством осуществления правоспособности юридического лица. Уточнено понятие организационно-правовой формы юридического лица. Организационно-правовая форма - это индивидуализирующий элемент организационного единства юридического лица, который позволяет отличить одну организацию от другой, идентифицировав ее в имущественном обороте путем формирования уставного капитала, конкретизации ответственности учредителей (участников) перед кредиторами, а также установления порядка распределения прибыли между участниками. Определены признаки фирменного наименования коммерческой организации как индивидуализирующего элемента организационного единства юридического лица. Фирменное наименование - это элемент индивидуализации организационного единства коммерческой организации, который должен содержать указание на ее организационно-правовую форму, вид юридического лица, в установленных законом случаях на характер деятельности, а также словесное обозначение, выбранное учредителями (участниками). Установлено, что в хозяйственных товариществах может быть сформирована система органов как элемент их организационного единства. Это происходит в ситуациях, когда возможность формирования органов прямо предусмотрена учредительным договором. Формирование органов хозяйственных товариществ может быть осуществлено несколькими способами. Во-первых, когда решения по отдельным вопросам деятельности товарищества принимаются большинством голосов участников (ст. 71, 72 ГК РФ). Учредители, предусмотрев в учредительном договоре такие случаи, обязаны закрепить наличие органа управления (общее собрание участников), его полномочия и компетенцию в своем корпоративном акте (учредительном договоре). Во-вторых, право ведения дел хозяйственного товарищества предоставляется одному из полных товарищей на основании учредительного договора или иного корпоративного акта. Такого товарища следует рассматривать в качестве единоличного органа юридического лица. Особенность этого органа в том, что единоличным органом хозяйственного товарищества может быть только самостоятельный субъект предпринимательской деятельности, который обладает правом действовать в гражданском обороте от собственного имени. Остальные участники хозяйственного товарищества, являясь самостоятельными субъектами, для совершения сделок от его имени должны иметь доверенность. В-третьих, возможно уполномочие на ведение дел нескольких полных товарищей. В этом случае в учредительном договоре должен быть определен круг полных товарищей, которые обладают абсолютной компетенцией на распоряжение имуществом товарищества и правом представления его интересов. При этом становится очевидным, что в хозяйственном товариществе сформирован коллегиальный орган управления. Нецелесообразен запрет создания хозяйственного общества, единственным учредителем которого является другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица 40 Предлагается из перечисленных выше норм исключить императивное положение о невозможности создания хозяйственного общества, которое имеет в качестве участника (учредителя) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Целесообразность такого исключения обусловлена несколькими причинами. Во-первых, учреждая хозяйственное общество участник обязан обособить его имущество путем формирования и оплаты минимального уставного капитала в размере, установленном законом. Он и послужит минимальной гарантией интересов его кредиторов, то есть в имущественном обороте будут действовать два самостоятельных юридических лица, наделенных совокупностью обязательных признаков, предусмотренных п. 1 ст. 48 ГК. Во-вторых, легально предусмотрен механизм осуществления государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства любой коммерческой организацией. Законом также установлены достаточно серьезные санкции за нарушение антимонопольного законодательства. В-третьих, исходя из буквального толкования абз. 2 п. 6 ст. 98 ГК императивное правило устанавливает такой запрет в отношении вновь образовывающихся обществ. Вместе с тем п. 1 ст. 105 ГК предоставляет легальную возможность участия в имущественном обороте дочерних и основных хозяйственных обществ, при осуществлении деятельности которых на практике достаточно просто преодолеть такой запрет. §2 Имущественная обособленность юридического лица Функционирование организации невозможно без наличия обособленного имущества, так как тогда невозможно говорить о самостоятельности организации, ответственности и т.п. Все это определяет огромное значение имущественной обособленности юридического лица. Современное законодательство недостаточно детально строит признак имущественной обособленности юридических лиц, поэтому сначала следует обратиться к теоретическому аспекту данного признака. В юридической литературе проблема имущественной обособленности юридических лиц рассматривалась в двух аспектах: - в широком смысле - как возможность для хозяйствующего субъекта самостоятельно участвовать в товарно-денежных отношениях, а также возможность приобретать права и обязанности в отношении определенного имущества. Право в этом аспекте представляет лишь общую форму регулирования соответствующих отношений с помощью законов; - в узком смысле - как «объем прав на закрепленное за юридическими лицами имущество, дающий им возможность самостоятельно совершать действия на базе и по поводу этого имущества» 41 В данном изложении имущественная обособленность рассматривается через закрепление за субъектом имущества, которое создает юридическую основу хозяйствования, использования в процессе работы и ответственности за результаты хозяйственной деятельности перед другими участниками оборота. Способность осуществлять присвоение материальных благ предопределяет для юридического лица его относительную имущественную обособленность от других субъектов и служит основанием его самостоятельности. Таким образом, имущественная самостоятельность проявляется через имущественное обособление субъекта, где с помощью принадлежащего ему имущества субъект отделяется от всех других. Без этого юридические лица не могут функционировать в обороте. При этом наличие «необходимой» имущественной обособленности становится обязательным признаком их существования. С другой стороны «необходимое» экономическое обособление для участника хозяйственного оборота может быть достигнуто лишь в результате осознанного присвоения материальных благ, осуществляемого для достижения собственных нужд. В этом плане «присвоение выступает как результат необходимого экономического обособления …субъекта хозяйствования»42 Юридическая характеристика имущественной обособленности выражается в правовом закреплении обособления имущества юридических лиц и тесно связана с их субъективным правом, здесь закрепляется юридическое состояние присвоенности этих средств. Правила, устанавливающие границы и характер поведения владельцев имущества, т.е. их правомочия, характеризующие их конкретные возможности по своему усмотрению совершать действия на базе и по поводу этого имущества, составляют правовой режим имущества юридических лиц. Иными словами, имущественная обособленность определяется через субъективное право, регулирующее статику имущественных отношений как состояние принадлежности материальных благ. Имущественная обособленность связывается с предоставлением и закреплением за юридическими лицами имущества, а также с дальнейшей их способностью осуществлять присвоение соответствующих материальных благ с условием выполнения установленных учредителями задач в процессе хозяйственной деятельности. Для непосредственного осуществления деятельности юридическим лицам при их образовании учредителями передается определенное имущество и права на него. Этим самым создается материальная база деятельности, указывающая на ее принадлежность определенному хозяйствующему субъекту. Таким образом, имущественное обособление необходимо для создания материальной базы, с использованием которой будет работать организация. На этом, конечно, значение имущественной обособленности не заканчивается. Важнейшей функцией обособленности является обеспечение для организации как такого субъекта, который будет реально участвовать в гражданских отношениях, возможности нести имущественную ответственность по взятым на себя обязательствам. Именно поэтому, думается, большой критике подвергаются государственные предприятия, применение мер ответственности к которым на практике порой затруднено. В юридической литературе часто указывается на проблемы определения объектов, которые могут передаваться создаваемому юридическому лицу. Э.Г. Полонский указывает, что «в качестве такого имущества может выступать как любое оборотоспособное имущество, так и различные права, закрепленные на самостоятельном балансе предприятия» 43 Соглашаясь с данной позицией, З.М. Заменгоф подчеркивает, что «именно закрепление имущества на вступительном балансе делает его достаточным для того, чтобы отражать имущественную самостоятельность его владельца» 44 Представляется, что передаваемое для обособления юридических лиц имущество должно соответствовать некоторым критериям, основным из которых является его способность приобретать денежную овеществленность. Другими словами, в основе такого имущества могут выступать материальные блага, которые увеличивают непосредственную сумму наличного имущества юридического лица. При передаче имущества в ведение субъекта последнее выделяется из общей массы материальных ценностей, посредством чего экономически обособляется хозяйственное образование. Выделение и закрепление за юридическими лицами имущества в виде зачета обязательственных требований не может образовать его имущественную обособленность, хотя и имеет эквивалентную денежную оценку. Юридическое лицо не сможет осуществить использование такого имущества, такие права не создадут материальной базы для субъекта. В частности, имущественный вклад в уставный капитал в виде зачета заемных требований учредителя, возникающих из заемных обязательств с другими учредителями, не способен увеличить наличное имущество вновь созданного образования. То же самое можно отметить и в отношении предоставления вновь созданным субъектам различных прав, освобождающих их от уплаты арендных платежей за занимаемые помещения, с последующим зачетом этих арендных требований в качестве имущественного вклада со стороны арендодателя - учредителя. Вряд ли такая организация, будучи субъектом гражданского оборота, сможет осуществить присвоение указанных материальных благ. Однако это не означает, что экономическую обособленность юридического лица могут образовывать исключительно материальные блага. Имущественную самостоятельность могут образовывать и блага неимущественного характера. Прежде всего это исключительные права (интеллектуальная собственность), у которых также отсутствует материальная основа. Однако в отличие от обязательственных требований объекты интеллектуальной собственности обладают способностью материально овеществляться с передачей «овеществленного» юридическому лицу. Такая способность выражается в выгоде из лицензионного договора, которая может быть определена при расчетах. Поэтому, безусловно, предоставленные учредителями юридическому лицу в рамках соответствующего законодательства документы, свидетельствующие об их имущественных правах на интеллектуальную собственность, увеличивают его материальные активы.45 У юридического лица возникает возможность использовать эти материальные блага для достижения установленных перед ним задач. Здесь возникает проблема установления реальной рыночной стоимости подобных прав, поскольку в большинстве случаев учредители не могут самостоятельно определить стоимость объекта интеллектуальной собственности. Хотелось бы отметить, что профессиональными оценщиками на данный момент предлагаются различные унифицированные правила по выявлению стоимостных показателей рассматриваемого имущества. В литературе предлагается в целях защиты прав как учредителя, так и создаваемого юридического лица, ввести в законодательную норму, обязывающую в рамках договора о создании юридического лица прибегать к обязательной услуге профессионального оценщика каждый раз, когда в качестве вклада вносится интеллектуальная собственность46 . Это поможет избежать споров по оценке и нарушения прав сторон данного правоотношения. В теории иногда ставится вопрос о необходимости профессиональной оценки всего имущества, вносимого в рамках создания юридического лица. Мы считаем это излишним, т.к. в отношении большинства объектов учредители вполне могут самостоятельно произвести оценку, кроме того, такая оценка является платной услугой профессиональных оценщиков, что затруднительно для создаваемого субъекта. Какой процесс обособления имущества представляет правовую основу обособленности юридического лица? Ведь если всякое обособление имущества уравнивать с процессом закрепления, обеспечивающим имущественную самостоятельность данного хозяйствующего субъекта, то тогда даже простую передачу имущества во временное пользование, предоставление временной финансовой помощи, придется считать для юридического лица правовым основанием имущественной обособленности. В теории под закреплением имущества за юридическим лицом рассматривается такая его передача для использования, которая должна удовлетворять определенным требованиям, необходимым для имущественного обособления. Содержание их определяется учеными по-разному. Э.Г. Полонский выделяет три основных требования: 1) обязательное правовое оформление закрепления в уставе или учредительном договоре; 2) имущество должно быть передано для бессрочного использования; 3) закреплением имущества должно считаться такое выделение, когда собственниками устанавливаются гарантии защиты прав юридического лица на имущество47 З.М. Заменгоф считает, что достаточными условиями для закрепления имущественной обособленности за субъектом хозяйствования являются: 1) организационное выделение имущества из общей имущественной массы учредителя для передачи его субъекту на продолжительный срок; 2) наделение только данного субъекта правомочиями по управлению передаваемым имуществом; 3) обязательное правовое оформление этого обособления, для которого достаточно закрепления в установленных формах бухгалтерской отчетности 48 В.К. Андреев указывает, что лишь такое обособление имущества может вызвать имущественную обособленность юридических лиц, которое «предоставит им возможность самостоятельно вступать в хозяйственном обороте и создает для предприятий обязательства, по которым они смогут нести самостоятельную имущественную ответственность». Наделяя юридическое лицо имуществом и закрепляя его во вступительном балансе, учредитель «предоставляет ему возможность вступать в правоотношения, в которых предприятие обязано обеспечить наиболее эффективное использование закрепленного имущества в соответствии с правоспособностью и назначением имущества» 49 На наш взгляд, появление имущественной обособленности юридического лица в равной степени зависит от собственников, решивших предоставить имущество субъекту, и от самого лица, которому предстоит осуществлять использование предоставленного имущества. Поэтому, думается, формирование у юридического лица имущественной обособленности представляет собой совокупность двух взаимосвязанных и равнозначных юридических фактов, включающих в себя процесс выделения собственником имущества и передачи его субъекту и процесс присвоения выделенного имущества юридическим лицом, выражающийся в правовом оформлении переданного имущества на соответствующем праве. Только фактическое совершение этих юридических действий означает появление обособленного имущества у конкретного юридического лица. Так, для учредителя предоставление имущества субъектам хозяйствования означает осуществление с его стороны определенных правовых действий, исполнение которых свидетельствует о решении собственника имущества создать юридическое лицо. Решение учредителя об образовании отдельной организации предопределяет необходимость создания для нее имущественной базы. С этой целью учредитель определяет необходимый объем имущества, а также его состав и назначение. После этого собственник имущества организационно выделяет этот объем из всей имущественной массы, принадлежащей ему на праве собственности. На этом этапе формирования имущественной обособленности юридического лица учредителем производится опись выделяемого имущества, определяется его состояние и качество. Оформление такого выделения самим учредителем в своей внутренней деятельности зависит от того, какой субъект выступает учредителем. Например, если это АО, необходимо решение общего собрания акционеров и проведение выделения имущества в бухгалтерском балансе. И уже вслед за решением об учреждении хозяйственной организации собственник имущества осуществляет передачу выделенного имущества, что представляет для учредителя правовой акт осуществления права распоряжения этим имуществом, а не ее передачу. Только на основе правовых актов, подтверждающих совершение указанных выше юридических со стороны учредителей, государственными органами будет произведена официальная регистрация создаваемой организации. В этом плане факт выделения учредителем своего имущества с целью ее дальнейшей передачи субъекту хозяйствования завершает процесс создания имущественной базы будущего юридического лица, а фактически и самого юридического лица. Ведь в момент передачи собственником своего имущества организуемому субъекту хозяйствования, которому имущество предоставляется для производственного использования, последнего может еще не быть. Поэтому на данной стадии становления имущественной обособленности юридического лица действия собственником, направленные на создание его имущественной базы, носят определяющий характер. Их отсутствие вряд ли сделает возможным не только существование, но и появление имущественной обособленности юридического лица и, как следствие, самого лица. Хотя в целом и момент возникновения у юридического лица имущественной обособленности в юридической науке учеными оценивается по-разному. Признавая важность определения этого момента, одни считают, что у организации имущественная обособленность появляется с момента фактической передачи им имущества со стороны собственников50 Но иногда, как было отмечено выше, в момент передачи собственником имущества, самого субъекта, как юридического лица, может еще не быть. В данном случае говорить о возникновении имущественной обособленности у еще не зарегистрированного юридического лица (у субъекта, которого еще просто нет) вряд ли разумно. Несмотря на фактическую передачу имущества со стороны собственника (в связи с этим его права по распоряжению предоставленным имуществом в определенной степени ограничиваются), никакой имущественной обособленности у юридического лица не возникает, так как самого субъекта, как такового, не существует. Думается, что здесь можно говорить лишь о формировании условий для создания имущественной обособленности, которая появляется у субъектов хозяйствования после их официальной государственной регистрации, т.е. образования. Государственная регистрация, регулируемая Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 12951, выступает юридическим фактом, с момента которого возникает имущественная обособленность юридического лица. Именно с этого момента к юридическому лицу перейдет риск случайной гибели соответствующего имущества, закрепленного за ними собственниками. И в то же время собственник - учредитель уже с этого момента не может отвечать перед своими кредиторами этим имуществом, поскольку имущество, переданное юридическому лицу, выбывает из фактического обладания собственника - учредителя и зачисляется на баланс предприятия. Сам собственник уже не может осуществлять в отношении этого имущества, по крайней мере, правомочия владения и пользования. Е.А. Суханов по этому поводу пишет: «Закрепление определенного имущества за организацией в целом означает его выбытие из состава имущества ее учредителей (участников). Но одновременно значительно уменьшается риск их возможных потерь от участия в обороте. Ведь именно учредители (участники) управляют деятельностью созданного ими субъекта, а нередко даже прямо или косвенно участвуют в ней и тем самым в имущественном обороте, тогда как неблагоприятные имущественные последствия этой деятельности по общему правилу относятся на имущество этого субъекта (организации), а не на их собственное. В этом и состоит смысл конструкции юридического лица». В связи с этим, само предоставление учредителями материальной базы выявляет необходимость образования для этого имущества хозяйствующего субъекта и наделения его специальными правами. Важное значение приобретает и вторая составная часть формирования имущественной самостоятельности юридического лица, определяющая возможность для субъекта хозяйствования осуществлять присвоение выделенного имущества. Присвоение как юридический факт предполагает «совершение определенных правовых действий со стороны субъекта хозяйствования, направленных на использование предоставленного имущества»52. Эти действия не могут быть осуществлены им без предоставления со стороны учредителей определенных правомочий по управлению предоставленным имуществом. Следует отметить, что юридическое лицо в течение какого-то периода времени может вообще не обладать никаким имуществом, как бы широко мы его ни трактовали. Так, большинство некоммерческих организаций на другой день после создания не имеют ни вещей, ни прав требования, ни тем более обязательств.53 Вся имущественная обособленность таких юридических лиц заключается лишь в их способности в принципе обладать обособленным имуществом, т.е. в их способности быть единственным носителем единого самостоятельного нерасчлененного имущественного права того или иного вида 54 На практике обособление имущества находит свое правовое закрепление в установленных формах бухгалтерской отчетности. Вообще легальным признаком имущественной обособленности служит наличие самостоятельного баланса у юридических лиц (у учреждений - также и сметы его расходов, утвержденной собственником). Закрепление имущества на балансе является юридическим фактом, при помощи которого устанавливается принадлежность имущества данному юридическому лицу. Это идентифицирует имущество, а заодно и устанавливает имущественные права данного юридического лица. Находящееся на балансе организации имущество характеризует его обособленность от имущества учредителей (участников). Однако далеко не всегда балансодержатель является единственным собственником числящегося на его балансе недвижимого имущества55 Структурное подразделение юридического лица также может составлять отдельный баланс, который не является самостоятельным, так как в нем не отражается ряд затрат, без которых деятельность данного подразделения невозможна. Кроме этого, данные подразделения не вправе без согласия юридического лица распоряжаться каким-либо его имуществом.56 Признак имущественной обособленности взаимосвязан с организационно-правовой формой организации. Существует несколько определений организационно-правовой формы в литературе. На наш взгляд, это совокупность установленных законом обязательных отличительных особенностей юридического лица, характеризующих имущественные и организационные аспекты его внутренних связей, а именно: порядок формирования и использования имущественной базы субъекта, особенности взаимодействия учредителей и организации, совокупность приемов (органов) управления и их особенность Именно организационно-правовая форма по ГК определяет то, в какой форме будет обособлено имущество организации (уставный, складочный капитал, уставный и паевой фонд). Форма, в свою очередь, определяет степень обособления (ст. 48 ГК называет в качестве таковых право собственности, право хозяйственного ведения и оперативного управления). И, наконец, безусловно, что в зависимости от степени обособления можно говорить о мере возможного поведения в отношении соответствующего имущества, ведь передача полного или ограниченного объема правомочий в рамках законодательно закрепленной триады и есть мера поведения управомоченного лица. Безусловно, степень обособленности имеет огромное значение для организации, поскольку именно она определяет возможности реализации правосубъектности юридического лица ввиду установления объема правомочий по владению, пользованию и распоряжению соответствующим имуществом.57 По мнению С.Н. Братуся, «определенная степень или мера имущественной обособленности является основой правосубъектности юридического лица»58 Проведенный анализ позволяет сделать следующий вывод: имущественная обособленность - это легальный признак юридического лица, составляющий основу его правосубъектности и характеризующий наличие имущества на праве собственности, праве хозяйственного ведения и праве оперативного управления и закрепление данного имущества в установленном законодательством порядке на балансе (смете) юридического лица; возникающий в момент государственной регистрации субъекта и выступающий необходимой предпосылкой участия от своего имени в имущественных отношениях, а также приобретения прав и обязанностей, дающих юридическому лицу возможность самостоятельно совершать действия на основе и по поводу закрепленного имущества. |