выпускная работа Недействительность сделок. Выпускная работа Крылышковой В.. Правовое регулирование реорганизации юридических лиц
 Скачать 0.69 Mb.
|
|
. Как принимается решение о реорганизации АО в форме присоединения: Решение о реорганизации в форме присоединения принимается общим собранием акционеров каждого АО, участвующего в реорганизации (подп. 2 п. 1 ст. 48 Закона об АО). По закону вопрос о реорганизации вносится в повестку дня собрания только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 3 ст. 49 Закона об АО). Иной порядок внесения вопроса о реорганизации может предусматриваться уставом АО. Например, можно установить, что такой вопрос вправе внести в повестку дня акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов (5% и т. д.) голосующих акций. Решение принимается большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании акционеров (п. 4 ст. 49 Закона об АО). Итоги голосования необходимо оформить в протоколе общего собрания акционеров (п. 2 ст. 63 Закона об АО). Решение может содержать указание о сроке, по истечении которого оно не подлежит исполнению. Пример формулировки условия о сроке, по истечении которого решение о реорганизации не подлежит исполнению: «Реорганизация в форме присоединения должна быть осуществлена в течение пяти месяцев со дня принятия решения о реорганизации и утверждения договора о присоединении. Если по истечении указанного срока общество не реорганизовано, то принятое решение не подлежит исполнению, а договор считается расторгнутым». Течение указанного срока прекращается с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединяемого лица (п. 8 ст. 49 Закона об АО). Совет директоров (наблюдательный совет) основного АО вносит в повестку дня общего собрания акционеров: Вопрос о реорганизации в форме присоединения к этому АО другого (других) АО. Такой вопрос включает в себя утверждение договора о присоединении (абз. 3 п. 2 ст. 17 Закона об АО); Иные вопросы, если они предусмотрены договором о присоединении. К числу таких вопросов могут относиться: вопрос об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций; вопрос о внесении соответствующих изменений в устав АО. Решения по этим вопросам нужно принять в случае, если акции присоединяемого АО конвертируются в дополнительные акции основного АО. Причем в решении об увеличении уставного капитала надо указать (п. 53.5 Положения о стандартах эмиссии): количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа); способ размещения дополнительных акций – конвертация; коэффициент конвертации. Вместе с тем, устав основного АО может предусматривать, что указанные вопросы относятся к компетенции совета директоров (п. 2 ст. 12 Закона об АО). В этом случае такие вопросы не удастся внести в повестку дня собрания акционеров, рассматривающего вопрос о реорганизации общества. Совет директоров (наблюдательный совет) присоединяемого АО вносит в повестку дня общего собрания акционеров вопрос о реорганизации в форме присоединения, включающий в себя утверждение договора о присоединении. Если общее собрание акционеров проведено с нарушением требований закона, то решение о реорганизации АО в форме присоединения могут признать недействительным. Четкого перечня оснований признания недействительным решения о реорганизации ГК не содержит. Возможно, стоит руководствоваться общими критериями оспоримости решения собраний, указанными в ст. 181.4 ГК РФ, но учитывая сложную правовую природу реорганизации, едва ли нормы о решениях охватят все возможные нарушения при реорганизации. Требование о признании такого решения недействительным могут предъявить (п. 1 ст. 60.1 ГК РФ): акционеры реорганизуемого АО; иные лица, не являющиеся акционерами, если такое право им предоставлено законом (например, антимонопольные органы). Обратиться с этим требованием в суд можно не позднее трех месяцев после того, как в ЕГРЮЛ внесут запись о начале процедуры реорганизации (абз. 2 п. 1 ст. 60.1 ГК РФ). Если суд удовлетворит такое требование, наступят негативные последствия. Они будут различаться в зависимости от того, зарегистрировали ли прекращение деятельности присоединяемого лица или еще нет. Однако в любом случае лица, недобросовестно способствовавшие принятию решения о реорганизации, будут обязаны солидарно возместить убытки (п. 4 ст. 60.1 ГК РФ): акционеру реорганизуемого АО, который либо голосовал против решения о реорганизации, либо не принимал участия в голосовании; кредиторам реорганизованного АО. Если решение о реорганизации признают недействительным до регистрации прекращения присоединяемого лица, совет директоров (наблюдательный совет) будет вынужден провести еще одно (внеочередное) общее собрание акционеров (ст. 55 Закона об АО), что негативно отразится на деятельности АО: срок проведения реорганизации увеличится. К тому же, возможно, другое лицо, участвующее в реорганизации, откажется от процедуры присоединения в связи с нарушением срока для принятия решения о реорганизации; АО понесет расходы на проведение нового собрания; реорганизация АО в форме присоединения может вообще не осуществиться. Ведь лицо, которое обжаловало решение о реорганизации в связи с нарушением требований проведения собрания, скорее всего, в будущем проголосует против реорганизации. Если прекращение присоединяемого лица успеют зарегистрировать, то присоединившее лицо будет нести солидарную ответственность наряду с другими ответственными лицами (п. 4 ст. 60.1 ГК РФ). При этом присоединившая организация продолжит свою деятельность. Признание решения о реорганизации недействительным не повлечет ликвидацию присоединившего лица или не будет служить основанием для признания совершенных им сделок недействительными (п. 2 ст. 60.1 ГК РФ). Если общее собрание акционеров не примет решение о присоединении АО, но присоединение все равно проведут, то реорганизацию могут признать несостоявшейся. Требование о признании реорганизации АО несостоявшейся может предъявить акционер, который голосовал против принятия решения о реорганизации или не принимал участия в голосовании по данному вопросу (п. 1 ст. 60.2 ГК РФ). Основания для признания реорганизации несостоявшейся: решение не принималось участниками; представленные документы для государственной регистрации создаваемых юридических лиц содержат заведомо недостоверные данные. Факт того, что суд признает реорганизацию АО несостоявшейся, повлечет следующие последствия (п. 2 ст. 60.2 ГК РФ): Во-первых, присоединенные лица восстановятся, о чем внесут записи в ЕГРЮЛ. Во-вторых, сделки между присоединившим лицом и лицами, добросовестно полагавшимися на правопреемство, сохранят свою силу. Однако сторонами по этим сделкам будет считаться не только присоединившее лицо, но и восстановленные юридические лица. Такие лица будут считаться солидарными должниками и солидарными кредиторами по данным сделкам. В-третьих, переход прав и обязанностей от присоединенных юридических лиц к основному лицу будет считаться несостоявшимся. Если должники присоединенного АО, добросовестно полагавшиеся на правопреемство на стороне кредитора, совершат предоставление в пользу основного лица (внесут платежи, окажут услуги и т. д.), такое предоставление будет считаться совершенным в пользу присоединенного (управомоченного) АО. Если за счет имущества (активов) присоединенного АО основное лицо исполнит обязанности другого присоединенного лица, восстановленное АО сможет защитить свои интересы любым из двух способов: потребовать от другого присоединенного лица выплатить неосновательное обогащение; попытаться оспорить произведенные выплаты, то есть добиться того, чтобы сделку между основным лицом и получателем платежей признали недействительной. Это удастся сделать при условии, если получатель платежей знал или должен был знать о незаконности реорганизации. В-четвертых, акционеры реорганизованного АО будут признаны обладателями акций в том размере, в котором акции принадлежали им до реорганизации. Если в процессе реорганизации или по ее окончании произойдет смена участников (акционеров), акционер, утративший акции в реорганизованном АО, сможет потребовать возвратить ему акции с выплатой справедливой компенсации лицам, к которым такие акции (доля участия) перешли в процессе или после реорганизации и возместить убытки за счет лиц, виновных в утрате акций. Таким образом, полная отмена реорганизации возможна лишь в исключительных случаях, например, когда воля участников не была сформирована вообще, а решение было принято неуполномоченным лицом (лицами). Если раньше участник, которого не пригласили на собрание, принявшее решение о реорганизации, мог добиться в суде признания его недействительным и восстановления всего «как было» (т.е. тех правовых последствий, которые теперь связываются с признанием изменений несостоявшимися), то теперь нужно будет доказывать, что собрания, принявшего решение о реорганизации, не было вообще (никто нигде не собирался, не голосовал, документы сфабрикованы). В обновленном виде признание решения о реорганизации недействительным позволяет «обиженным» участникам лишь требовать компенсации ущерба. По этому, чтобы обезопасить организацию от признания недействительности реорганизации, нужно закрепить в договоре о реорганизации особый порядок совершения организацией отдельных сделок либо запрет для их совершения с момента принятия решения о реорганизации до окончания данного процесса. Какие действия нужно выполнить после принятия решения о реорганизации АО в форме присоединения: После принятия решений о реорганизации на общем собрании акционеров реорганизуемого АО, это общество должно выполнить ряд установленных законом действий: уведомить налоговую инспекцию о начале процедуры реорганизации; уведомить кредиторов и рассчитаться с теми из них, кто предъявит требования о досрочном исполнении обязательства либо о его прекращении и возмещении убытков; провести сверку расчетов с налоговой инспекцией (п. 3.3 регламента); выкупить акции у акционеров, предъявивших требования о выкупе; зарегистрировать выпуск акций, размещаемых в результате присоединения (в случае если акции присоединяемого АО конвертируются в дополнительные акции основного АО); представить в территориальный орган Пенсионного фонда РФ определенные законодательством сведения. Если реестр акционеров общества, участвующего в присоединении, ведет регистратор, АО обязано уведомить его о начале процедуры реорганизации. АО, которое не ведет реестр акционеров самостоятельно, должно представить своему регистратору один из следующих документов, заверенных обществом: копию протокола общего собрания акционеров, принявшего решение о реорганизации (см. приложение 2); выписку из такого протокола. Документ нужно представить регистратору в течение семи рабочих дней со дня составления протокола собрания (п. 1.6 Положения о порядке взаимодействия при передаче документов и информации, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, утв. приказом ФСФР России от 23 декабря 2010 г. № 10-77/пз-н)59. В свою очередь, протокол необходимо составить в течение трех рабочих дней с момента закрытия собрания (п. 1 ст. 63 Закона об АО). Таким образом, регистратора нужно уведомить о начале процедуры реорганизации не позднее 10 рабочих дней с момента принятия решения о присоединении. Как уведомить налоговую инспекцию о начале процедуры реорганизации: В налоговую инспекцию необходимо представить письменное уведомление о начале процедуры реорганизации по форме № P12003, утвержденной приказом ФНС России от 25 января 2012 г. № ММВ-7-6/25@ (далее – приказ № ММВ-7-6/25@)60 (см. Приложение 4). Это нужно сделать в течение трех рабочих дней после того, как юридическое лицо, от имени которого будет подаваться уведомление, приняло решение о реорганизации. Причем уведомление надо представить вместе с принятым решением о присоединении61. Такие правила установлены в пункте 1 статьи 60 Гражданского кодекса РФ, пункте 1 статьи 13.1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон о государственной регистрации)62, пункте 19 Административного регламента предоставления Федеральной налоговой службой государственной услуги по государственной регистрации юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств (утв. приказом Минфина России от 22 июня 2012 г. № 87н; далее – Административный регламент предоставления услуги по госрегистрации)63. Уведомление подписывает генеральный директор (иное лицо, действующее от имени АО без доверенности) того юридического лица, которое определено решением о реорганизации. Если решение (в т. ч. утвержденный договор о присоединении) такую обязанность не предусматривает, уведомление подписывает генеральный директор (иное уполномоченное лицо) организации, принявшей решение о реорганизации последней (п. 1 ст. 13.1 Закона о государственной регистрации). Подпись заявителя на уведомлении о начале процедуры реорганизации АО в форме присоединения нужно заверять у нотариуса, за исключением ситуации, когда уведомление направляют в инспекцию в форме электронного документа. С 5 мая 2014 года вступили в силу изменения, внесенные в пункт 1.2 статьи 9 Закона о государственной регистрации Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 107-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"»64. Теперь закон прямо предусматривает, что подпись на уведомлении о начале процедуры реорганизации не нужно заверять у нотариуса, если заявитель направляет уведомление через информационно-телекоммуникационные сети (в т. ч. Интернет) в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью (абз. 5 п. 1.2 ст. 9 Закона о государственной регистрации). Во всех других случаях подпись заявителя необходимо засвидетельствовать в нотариальном порядке (п. 1.2 ст. 9 Закона о государственной регистрации, п. 38 Административного регламента предоставления услуги по госрегистрации, абз. 3 п. 1.18 Требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, утв. приказом № ММВ-7-6/25@). Уведомление нужно представить в инспекцию по местонахождению того юридического лица, от имени которого подписан документ. Важно проследить за тем, чтобы инспекция осуществляла функции регистрирующего органа. Так, в городах с численностью населения не менее 1 млн. человек могут быть созданы Единые регистрационные центры (п. 3 приказа МНС России от 22 июля 2004 г. № САЭ-3-09/436@)65. Если в городе создан Единый регистрационный центр, то другие городские инспекции регистрацию не осуществляют. Если реорганизуемое АО не уведомит налоговую инспекцию о начале процедуры присоединения, возникнут негативные последствия: Во-первых, налоговая инспекция может отказать в регистрации прекращения деятельности присоединяемого АО. В связи с этим не удастся завершить реорганизацию. Если общество не уведомит инспекцию, то оно не сможет оповестить о реорганизации своих кредиторов, то есть опубликовать в журнале «Вестник государственной регистрации» необходимые сообщения. Дело в том, что для такой публикации нужно представить в редакцию журнала документ, подтверждающий внесение в ЕГРЮЛ записи о начале реорганизации. Это следует из абзаца 2 пункта 1 статьи 60 Гражданского кодекса РФ и прямо предусмотрено правилами на сайте журнала66. В свою очередь, при регистрации прекращения деятельности присоединяемого лица в инспекцию необходимо представить доказательства того, что реорганизуемое АО уведомило кредиторов. Правда, такую обязанность устанавливает не Закон о государственной регистрации (т. е. не специальный нормативный акт, регулирующий порядок регистрации юридических лиц), а абзац 2 пункта 6 статьи 15 Закона об АО. Поэтому есть мнение, что при регистрации реорганизации доказательства уведомления кредиторов на самом деле представлять не нужно. В частности, на официальном сайте ФНС России в перечне представляемых документов эти доказательства не названы. Однако все же не исключен риск того, что инспекция откажет в регистрации, сославшись на отсутствие доказательств уведомления кредиторов. Причем в случае спора с инспекцией суд может встать на ее сторону и посчитать, что доказательства уведомления – это обязательные документы при регистрации. Такой вывод нередко встречался в судебной практике 2006–2011 годов (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 24 марта 2011 г. по делу № А32-11446/201067, ФАС Уральского округа от 21 ноября 2007 г. № Ф09-9539/07-С4 по делу № А76-2083/07-56-12168, ФАС Восточно-Сибирского округа от 5 декабря 2006 г. № А33-9795/06-Ф02-6492/06-С2 по делу № А33-9795/0669). Не исключено, что к этому выводу суд придет и в настоящее время. В частности, инспекция (суд) может придерживаться следующей позиции: Законодательство о государственной регистрации юридических лиц состоит из (абз. 3 ст. 1 Закона о государственной регистрации): Гражданского кодекса РФ; Закона о государственной регистрации; иных нормативных правовых актов, издаваемых в соответствии с двумя указанными выше законами. В свою очередь, Закон об АО в соответствии с Гражданским кодексом РФ определяет порядок реорганизации акционерных обществ (п. 1 ст. 1, п. 1 ст. 15 Закона об АО). Следовательно, при регистрации реорганизации необходимо не только соблюсти порядок, предусмотренный Законом о государственной регистрации, но и исполнить обязанность, установленную Законом об АО (т. е. представить в регистрирующий орган доказательства уведомления кредиторов). Таким образом, неисполнение обязанности по уведомлению налоговой инспекции может стать причиной того, что инспекция не зарегистрирует прекращение деятельности присоединяемого АО. Во-вторых, генерального директора реорганизуемого АО могут привлечь к административной ответственности в виде предупреждения или административного штрафа в размере 5000 руб. Такая ответственность предусмотрена частью 3 статьи 14.25 Кодекса РФ об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 № 195-ФЗ; далее – КоАП РФ)70. Причем рассматривать дело и назначать наказание уполномочена сама налоговая инспекция, то есть непосредственно орган, в который необходимо представить уведомление по форме № P12003 (ч. 1 ст. 23.61 КоАП РФ). Это увеличивает риск того, что директора привлекут к ответственности. В-третьих, возникнет риск негативных последствий, свойственных любому нарушению обязанности по представлению сведений в ЕГРЮЛ, а именно в связи с тем, что АО не подало уведомление по форме № P12003 (а значит, не представило необходимые сведения для внесения изменений в ЕГРЮЛ), могут наступить следующие последствия: при споре с третьим лицом, полагавшимся на данные ЕГРЮЛ, общество не сможет сослаться на то, что оно находится в процессе реорганизации (абз. 2 п. 2 ст. 51 ГК РФ), АО будет обязано возместить убытки, причиненные другим лицам вследствие того, что ЕГРЮЛ не содержал информацию о начале реорганизации общества (абз. 3 п. 2 ст. 51 ГК РФ). В подтверждение того, что уведомление подано, инспекция выдает заявителю расписку в получении документа с указанием даты принятия (п. 3 ст. 9 Закона о государственной регистрации, п. 66–69 Административного регламента). Помимо этого, на следующий день после принятия уведомления инспекция размещает соответствующую информацию на сайте ФНС России (абз. 4 п. 3 ст. 9 Закона о государственной регистрации). Убедиться в том, действительно ли инспекция получила представленный документ, заявитель может с помощью сервиса «Сведения о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, в отношении которых представлены документы для государственной регистрации»71. В течение трех рабочих дней с момента получения уведомления инспекция вносит в ЕГРЮЛ записи о том, что юридические лица находятся в процессе реорганизации (п. 1 ст. 13.1 Закона о государственной регистрации, абз. 2 п. 16 Административного регламента предоставления услуги по госрегистрации). В качестве подтверждения того, что записи внесены, инспекция выдает лист записи ЕГРЮЛ в отношении каждого из реорганизуемых лиц (п. 3 ст. 11 Закона о государственной регистрации, абз. 2 п. 15, п. 86–90 Административного регламента предоставления услуги по госрегистрации). С 11 марта 2014 года вместе с этим документом выписку из ЕГРЮЛ не выдают (абз. 2 п. 4 приложения к приказу Минфина России от 26 декабря 2013 г. № 139н)72. До 24 августа 2013 года в налоговую инспекцию также нужно было представлять сообщение о реорганизации акционерного общества по форме №С-09-473. Такое требование было установлено в подпункте 4 пункта 2 статьи 23 Налогового кодекса РФ74. Уведомление направляли в налоговую инспекцию по месту нахождения общества. С 24 августа 2013 года налогоплательщики освобождены от исполнения этой обязанности (подп. «б» п. 4 ст. 1 Федерального закона от 23 июля 2013 г. № 248-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»)75. Как уведомить кредиторов и рассчитаться с ними: Реорганизуемое АО обязано уведомить кредиторов о начале процедуры реорганизации (абз. 2 п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 2 ст. 13.1 Закона о государственной регистрации, абз. 2 п. 6 ст. 15 Закона об АО). Для этого необходимо опубликовать уведомление (сообщение) о реорганизации в журнале «Вестник государственной регистрации» (п. 1 приказа ФНС России от 16 июня 2006 г. №САЭ-3-09/355@ «Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации»)76. Уведомление публикуют от имени всех юридических лиц, участвующих в реорганизации. Заявку на опубликование подает то лицо, которое определено решением о реорганизации. Если решение (в т. ч. утвержденный договор о присоединении) такую обязанность не предусматривает, заявку подает компания, принявшая решение о реорганизации последней. На практике в роли заявителя, как правило, выступает лицо, известившее налоговую инспекцию о начале процедуры реорганизации. Обязательные сведения, содержащиеся в сообщении (п. 6.1 ст. 15 Закона об АО): сведения о каждом юридическом лице, которое участвует в реорганизации (полное наименование, адрес, ИНН/КПП, основной государственный регистрационный номер и дата его присвоения, государственный регистрационный номер записи и дата внесения записи, адрес и наименование регистрирующего органа); форма реорганизации – «присоединение»; порядок и условия заявления кредиторами своих требований (местонахождение постоянно действующего исполнительного органа АО, дополнительные адреса для заявления требований, способы связи с АО – номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и т. д.); сведения о лицах, осуществляющих функции единоличного исполнительного органа каждой реорганизуемой организации; сведения о лицах (при их наличии), намеревающихся предоставить обеспечение исполнения обязательств кредиторам реорганизуемых организаций. Чтобы кредиторы смогли оценить экономическое состояние реорганизуемых лиц, каждое реорганизуемое АО вправе включить в уведомление дополнительные сведения (п. 6.2 ст. 15 Закона об АО): информацию о кредитных рейтингах АО; сведения об изменении кредитных рейтингов за три последних завершенных отчетных года (или за каждый завершенный отчетный год, если АО ведет деятельность менее трех лет). Сообщение помещается в журнале «Вестник государственной регистрации» дважды с периодичностью один раз в месяц (п. 6 ст. 15 Закона об АО). Первое уведомление можно поместить только после того, как инспекция внесет запись в ЕГРЮЛ о начале процедуры реорганизации. Конкретный срок для публикации первого сообщения не установлен. В целях ускорения процесса реорганизации имеет смысл подать заявку на публикацию в максимально короткие сроки (например, на следующий день после получения листа записи ЕГРЮЛ). Второе уведомление можно опубликовать не раньше чем через месяц после первого. Например, если первое опубликовали 28 октября 2015 года, то второе нужно разместить не ранее 1 декабря 2015 года, т.к. срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца срока (п. 3 ст. 192 ГК РФ). Следовательно, второе уведомление можно разместить не ранее дня, следующего за днем истечения одного месяца со дня публикации первого (абз. 5 п. 12 письма ФНС России от 23 января 2009 г. № МН-22-6/64)77. Опубликовать уведомление о присоединении нужно по правилам, приведенным на сайте журнала «Вестник государственной регистрации»78. Если реорганизуемое АО не уведомит своих кредиторов о начале процедуры присоединения, возникнут негативные последствия. В такой ситуации налоговая инспекция может отказать в регистрации прекращения деятельности присоединяемого АО. В связи с этим не удастся завершить реорганизацию. Пункт 2 статьи 13.1 Закона о государственной регистрации предусматривает обязанность по направлению в адрес кредиторов письменных уведомлений о реорганизации. Однако в пункте указано, что такое правило применяется в случае, если другие (специальные) законы не устанавливают иной порядок уведомления кредиторов. Порядок уведомления кредиторов при реорганизации АО установлен пунктом 6 статьи 15 Закона об АО. Ранее (до 31 декабря 2008 года) этот пункт обязывал реорганизуемое АО направлять в адрес всех известных ему кредиторов письменные уведомления о начале процедуры реорганизации. Если АО не исполняло эту обязанность, суд признавал недействительным решение налоговой инспекции о регистрации реорганизации. С 31 декабря 2008 года и по настоящее время действуют другие правила по уведомлению кредиторов (п. 1 ст. 3 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 315-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации»)79. Теперь пункт 6 статьи 15 Закона об АО не обязывает направлять сообщения в адрес каждого кредитора. Кредиторы вправе обратиться к АО с требованиями о досрочном исполнении обязательства либо о его прекращении и возмещении связанных с этим убытков (далее – требования), если одновременно выполняются следующие условия: 1) права требования кредитора возникли до того, как АО опубликовало первое уведомление о реорганизации (абз. 1 п. 2 ст. 60 ГК РФ); 2) АО не предоставило кредитору достаточное обеспечение (абз. 3 п. 2 ст. 60 ГК РФ); 3) закон либо соглашение кредитора с АО не предусматривает запрета предъявить требование (абз. 1 п. 2 ст. 60 ГК РФ). Требования к АО кредиторы вправе предъявить: только в судебном порядке (абз. 1 п. 2 ст. 60 ГК РФ); не позднее 30 дней после того, как опубликуют последнее уведомление о реорганизации (абз. 2 п. 2 ст. 60 ГК РФ). Факт того, что кредитор предъявил требование, не считается основанием приостанавливать процедуру реорганизации (абз. 6 п. 2 ст. 60 ГК РФ). В то же время исполнить это требование понадобится до завершения данной процедуры. В качестве одного из возможных способов исполнения закон прямо называет внесение долга в депозит (абз. 4 п. 2 ст. 60 ГК РФ). Вместе с тем, кредитор утратит право требовать досрочного исполнения обязательства (его прекращения и возмещения убытков), если в течение 30 дней с момента, когда кредитор предъявил требование, АО предоставит ему достаточное обеспечение (абз. 5 п. 2 ст. 60 ГК РФ). Если АО, реорганизуемое в форме присоединения, не исполнит требование кредитора и не предоставит достаточное обеспечение, возникнет солидарная ответственность перед кредитором, которую будут нести: 1) присоединившее юридическое лицо; 2) лица, имевшие фактическую возможность определять действия присоединенного АО (п. 3 ст. 53.1 ГК РФ); 3) члены наблюдательного совета и правления присоединенного АО; 4) генеральный директор присоединенного АО. Однако лица, указанные в пунктах 2–4 приведенного выше списка, будут отвечать при условии, что они своими действиями (бездействием) способствовали тому, что присоединенное АО не исполнило требование кредитора и не предоставило достаточное обеспечение (п.3 ст.60 ГК РФ). Как представить документы для государственной регистрации выпуска акций: При реорганизации акционерного общества в форме присоединения к нему другого общества размещение дополнительных акций происходит на основании (абз. 2 п. 47.1 Положения о стандартах эмиссии): решения о такой реорганизации; решения об увеличении уставного капитала основного АО путем размещения дополнительных акций. Причем документы для государственной регистрации дополнительного выпуска акций (далее – выпуск акций) необходимо подать в регистрирующий орган до того момента, как зарегистрируют прекращение деятельности присоединяемого АО (п. 53.3 Положения о стандартах эмиссии). Чтобы зарегистрировать выпуск акций, нужно оформить и утвердить решение об их выпуске (п. 1 ст. 19 Федерального закона РФ от 22 апреля 1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»; (далее – Закона о РЦБ)80, п. 1.1 Положения о стандартах эмиссии). Решение о выпуске акций необходимо составить по форме, приведенной в приложении 15 к Положению о стандартах эмиссии (п. 48.3 Положения о стандартах эмиссии). Решение утверждает совет директоров основного АО (п. 2 ст. 17 Закона о РЦБ, 3.2 Положения о стандартах эмиссии). Вместо совета директоров решение о выпуске акций также уполномочено утверждать общее собрание акционеров реорганизуемого общества, если одновременно выполняются два условия: число акционеров – владельцев голосующих акций реорганизуемого общества менее 50; устав общества предусматривает, что функции совета директоров (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. Такое правило установлено в абзаце 2 пункта 1 статьи 64 Закона об АО. Решение о выпуске акций подписывает генеральный директор основного АО. В решении необходимо указать дату его подписания и поставить печать основного общества (п. 3.6 Положения о стандартах эмиссии). Если основное АО передало полномочия генерального директора управляющей компании, то подписать решение о выпуске акций, размещаемых в процессе присоединения должно одно из следующих лиц: 1. Генеральный директор управляющей компании. При этом необходимо указать номер и дату заключения договора, по которому основное АО передало полномочия генерального директора управляющей компании (далее – договор о передаче полномочий). 2. Представитель управляющей компании, действующий на основании доверенности. При этом нужно указать номер и дату выдачи такой доверенности, а также номер и дату заключения договора о передаче полномочий. Такие правила установлены в абзаце 2 пункта 3.6 Положения о стандартах эмиссии. После принятия решения о выпуске акций необходимо подготовить комплект документов для подачи в регистрирующий орган. Функции такого органа осуществляет Банк России в лице своих структурных подразделений (п. 1 ст. 20 Закона о РЦБ). Из пункта 1 указания Банка России от 6 августа 2014 г. № 3360-У «О представлении в Банк России документов для государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг, регистрации проспектов ценных бумаг, отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг эмитентов, не являющихся кредитными организациями» (далее – указание № 3360-У)81, для регистрации выпуска акций, размещаемых при реорганизации в форме присоединения, документы предоставляются либо в Департамент допуска на финансовый рынок, либо в территориальное учреждение Банка России. В Департамент допуска на финансовый рынок документы необходимо представить в случае, если хотя бы одно из юридических лиц, участвующих в присоединении, – эмитент, эмиссионные документы которого регистрирует Департамент допуска на финансовый рынок (абз. 3 подп. 2.6 п. 2 указания № 3360-У). В иных случаях документы нужно подать в территориальное учреждение Банка России по месту нахождения создаваемого АО (п. 3, 4 указания № 3360-У). Перечень документов, представляемых в Банк России для государственной регистрации выпуска акций, размещаемых при реорганизации в форме присоединения (п. 5.2, 49.1 Положения о стандартах эмиссии): 1. Заявление о государственной регистрации выпуска акций по форме, приведенной в приложении 3 к Положению о стандартах эмиссии (см. Приложение 5). 2. Анкета эмитента по форме, приведенной в приложении 7 к Положению о стандартах эмиссии (см. Приложение 6). 3. Копии уставов всех реорганизуемых обществ со всеми изменениями и (или) дополнениями. 4. Копия (выписка из) протокола общего собрания акционеров, которым принято решение о реорганизации в форме присоединения. Такую копию (выписку) нужно представить в отношении каждого реорганизуемого общества. При этом документ обязательно должен содержать данные о кворуме и результатах голосования за принятие решения о присоединении. Если решение принял единственный акционер, вместо копии (выписки из) протокола собрания надо представить копию (выписку из) решения о реорганизации, принятого единолично. 5. Копия договора о присоединении. 6. Документы, подтверждающие внесение в ЕГРЮЛ записи о том, что общества находятся в процессе реорганизации (выписки из ЕГРЮЛ в отношении каждого реорганизуемого общества). 7. Решение о выпуске акций в трех экземплярах по форме, приведенной в приложении 15 к Положению о стандартах эмиссии (п. 5.6 Положения о стандартах эмиссии) (см. Приложение 7). 8. Копия (выписка из) протокола заседания совета директоров (протокола общего собрания акционеров), которым утверждено решение о выпуске акций. Копия (выписка) должна содержать данные о кворуме и результатах голосования за утверждение выпуска. 9. Справка об оплате уставного капитала основного АО, содержащая сведения о размере уставного капитала и его оплате. Справку подписывает генеральный директор основного АО (п. 5.5 Положения о стандартах эмиссии). 10. Копия (выписка из) протокола общего собрания акционеров (протокола заседания совета директоров), которым принято решение об увеличении уставного капитала основного АО путем размещения дополнительных акций. Документ обязательно должен содержать данные о кворуме и результатах голосования за принятие решения (п. 49.3 Положения о стандартах эмиссии). Такую копию (выписку) нужно представить, если основное АО не приняло решение об увеличении уставного капитала на собрании, рассматривающем вопрос о реорганизации общества. 11. Платежное поручение с отметкой банка об исполнении, подтверждающее факт оплаты госпошлины за государственную регистрацию выпуска ценных бумаг. Если пошлину платит представитель реорганизуемого общества наличными деньгами в банк, то необходимо представить квитанцию, подтверждающую оплату. С 1 января 2015 года размер пошлины составляет 35 тыс. руб. (абз. 3 подп. 53 п. 1 ст. 333.33 НК РФ). 12. Опись представленных документов по форме, приведенной в приложении 9 к Положению о стандартах эмиссии (см. Приложение 8). Теперь не требуется подавать копию передаточного акта, несмотря на то, что такой документ указан в перечне представляемых документов (абз. 5 п. 49.1 Положения о стандартах эмиссии). Это объясняется тем, что с 1 сентября 2014 года Гражданский кодекс РФ не обязывает составлять передаточный акт при реорганизации в форме присоединения. Однако, если решение о реорганизации приняли еще до 1 сентября 2014 года и бухгалтерия составила передаточный акт, все же не будет лишним представить его копию для регистрации выпуска акций вместе с другими необходимыми документами. Это в максимальной степени обезопасит АО от того, что Банк России откажет в регистрации. Конкретный перечень представляемых документов имеет смысл уточнить в том структурном подразделении Банка России, куда документы будут подаваться. Дело в том, что в каждом конкретном подразделении требования к составу представляемых документов могут немного отличаться от требований, установленных в законодательстве. Регистрировать проспект акций, размещаемых при реорганизации в форме присоединения, одновременно с выпуском этих акций не обязательно. По закону государственная регистрация выпуска акций должна сопровождаться регистрацией проспекта акций, если одновременно выполняются два условия: акции размещаются путем подписки; отсутствуют обстоятельства, приведенные в подпунктах 1–8 пункта 1 статьи 22 Закона о РЦБ. Такие правила установлены в пункте 1 статьи 22 Закона о РЦБ, пунктах 1.3, 60.2 Положения о стандартах эмиссии. При реорганизации в форме присоединения акции размещаются путем конвертации (п. 53.1 Положения о стандартах эмиссии). Следовательно, регистрировать проспект акций одновременно с выпуском акций не требуется. Впоследствии основное (реорганизованное) АО сможет зарегистрировать проспект акций по правилам главы 63 Положения о стандартах эмиссии. Вместе с тем, не запрещено регистрировать проспект акций одновременно с их выпуском (п. 1.3, 60.1 Положения о стандартах эмиссии). Подтверждение того, что государственная регистрация выпуска акций, размещаемых при реорганизации в форме присоединения, может сопровождаться регистрацией их проспекта, содержится в абзаце 3 пункта 49.5 Положения о стандартах эмиссии. При одновременной регистрации выпуска акций и проспекта акций основное АО должно представить в регистрирующий орган дополнительные документы (п. 5.3 Положения о стандартах эмиссии): проспект акций, соответствующий требованиям статьи 22 Закона о РЦБ; копию (выписку из) протокола заседания совета директоров (протокола общего собрания акционеров), которым утвержден проспект акций. Копия (выписка) должна содержать данные о кворуме и результатах голосования за утверждение проспекта. Если ранее основное АО представляло документы для их предварительного рассмотрения, то в регистрирующий орган также нужно подать: копию уведомления регистрирующего органа о соответствии (несоответствии) документов требованиям законодательства РФ; справку об устранении всех несоответствий требованиям законодательства (в случае если регистрирующий орган выявил такие несоответствия по результатам предварительного рассмотрения документов). Документы нужно представить в Банк России не позднее трех месяцев с даты утверждения решения о выпуске акций основного АО. Если регистрация выпуска сопровождается регистрацией проспекта акций, документы необходимо подать не позднее одного месяца с даты утверждения проспекта (абз. 3 п. 59.5 Положения о стандартах эмиссии). Банк России обязан зарегистрировать выпуск акций (либо принять мотивированное решение об отказе в регистрации) в течение 20 дней с момента получения документов (подп. 1 п. 3 ст. 20 Закона о РЦБ, подп. 5.8.2 п. 5.8 Положения о стандартах эмиссии). Если одновременно с выпуском акций регистрируется их проспект, регистрацию проводят в течение 30 дней с момента получения документов (подп. 1 п. 3 ст. 20 Закона о РЦБ, подп. 5.8.1 п. 5.8 Положения о стандартах эмиссии). В качестве подтверждения того, что выпуск акций зарегистрирован, Банк России в течение трех рабочих дней с момента регистрации выдает (п. 5.13 Положения о стандартах эмиссии) уведомление о государственной регистрации выпуска акций и два экземпляра решения о выпуске акций с отметкой о его регистрации и государственным регистрационным номером выпуска акций. Если одновременно с выпуском акций регистрировался их проспект, регистрирующий орган выдает также два экземпляра проспекта акций с отметкой о его регистрации и государственным регистрационным номером выпуска акций. Реорганизация АО в форме присоединения считается завершенной с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных лиц (п. 5 ст. 16 Закона о государственной регистрации). Для внесения записи в ЕГРЮЛ каждое присоединяемое лицо должно подать в налоговую инспекцию установленный законодательством комплект документов – заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица и договор о присоединении. С 1 сентября 2014 года документы для регистрации разрешено подать не раньше того, как истечет срок для обжалования решения о реорганизации, то есть не ранее трех месяцев с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры присоединения (абз. 3 п. 4 ст. 57 ГК РФ). Вывод. Присоединение АО – достаточно длительная и сложная процедура, результат которой во многом зависит от правильной работы юриста. Каждый этап требует максимальной собранности и внимательности. Так, договор о присоединении, составленный с нарушением требований законодательства, может повлечь недействительность реорганизации АО. Ненадлежащее уведомление антимонопольного органа о присоединении АО в установленных законом случаях, будет основанием для административной ответственности. Нарушение прав акционеров на общем собрании может стать причиной для признания судом решения о присоединении АО недействительным. Подача в регистрирующий орган неполного комплекта документов не позволит внести в ЕГРЮЛ запись, подтверждающую факт реорганизации. |