выпускная работа Недействительность сделок. Выпускная работа Крылышковой В.. Правовое регулирование реорганизации юридических лиц
 Скачать 0.69 Mb.
|
|
Глава III. РЕКОМЕНДАЦИИ ПО ПРИМЕНЕНИЮ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА, РЕГУЛИРУЮЩЕГО ОТНОШЕНИЯ В СФЕРЕ РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ НА ПРИМЕРЕ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА 3.1. Основные этапы деятельности юриста в процессе реорганизации акционерного общества С 1 сентября 2014 года при реорганизации Акционерного общества (АО) в форме присоединения, слияния, выделения, разделения и преобразования АО могут участвовать не только акционерные общества (как это было раньше), но и юридические лица других организационно-правовых форм, которые закон разрешает преобразовывать друг в друга (абз.3 п.1 ст.57 ГК РФ)41. Другими словами, реорганизуемое или основное юридическое лицо по своей организационно-правовой форме не обязательно должно быть акционерным обществом. В частности, провести реорганизацию в виде присоединения, слияния, выделения, разделения и преобразования АО теперь можно с ООО (Обществом с ограниченной ответственностью), хозяйственным товариществом (полным и коммандитным), производственным кооперативом, однако нельзя это сделать при участии некоммерческой организации (в т. ч. ассоциации, общественной организации и т. д.) или государственного (муниципального) унитарного предприятия (п.3 ст.68 ГК РФ)42. Сейчас закон разрешает сочетать между собой разные формы реорганизации (абз.2 п.1 ст.57 ГК РФ)43, например, можно провести присоединение АО и сразу выделить из состава основного лица отдельное юридическое лицо (т. е. объединить процедуры присоединения и выделения). Допустимо разделить основное лицо на две или несколько организаций. Также закон не запрещает провести присоединение одновременно со слиянием, однако пока такую комбинированную реорганизацию по возможности лучше не проводить до тех пор, пока Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», (далее – Закон об АО)44 не приведут в соответствие новой редакции главы 4 Гражданского кодекса РФ. Несмотря на то, что формально комбинированная реорганизация теперь разрешена, конкретный порядок ее проведения закон не устанавливает. В связи с этим не исключено, что на практике возникнут непредвиденные проблемы, решить которые может оказаться довольно затруднительно. К примеру, налоговая инспекция может отказаться по тем или иным причинам регистрировать прекращение деятельности АО, присоединяемого в процессе комбинированной реорганизации. Причем при обжаловании такого отказа могут появиться сложности, поскольку судебная практика по аналогичным спорам пока отсутствует. Вывод: чтобы в максимальной степени обезопасить себя от рисков, в настоящее время от комбинированной реорганизации лучше отказаться. Например, последовательно провести две реорганизации (предположим, присоединение и выделение) вместо одной совмещенной. Однако нужно понимать, что на это уйдет больше времени и средств, чем при комбинированной реорганизации. Вопрос о том, что важнее – время или гарантия отсутствия рисков, лучше всего согласовать с руководством АО. Чтобы реорганизация прошла в соответствии с законом и без негативных последствий, юрист реорганизуемого АО должен в первую очередь составить примерный план действий. Процедура складывается из нескольких этапов. При реорганизации АО необходимо: 1. Принять решение о созыве общего собрания акционеров по вопросу о реорганизации АО. 2. Определить цену выкупа акций и уведомить о ней акционеров. 3. Провести инвентаризацию активов и обязательств (ч.3 ст.11 Федерального закона РФ от 6 декабря 2011 г. №402-ФЗ «О бухгалтерском учете»45, абз.7 п.27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утв. Приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. №34н)46. 4. Разработать договор (в случае присоединения или слияния), согласовать его условия с юридическими отделами всех организаций, участвующих в реорганизации, либо (в случае разделения или выделения) разработать документы, которые будут утверждаться на общем собрании акционеров. А именно: передаточный акт (составляется бухгалтерией при взаимодействии с юридическим отделом) и проекты уставов каждого создаваемого юридического лица, либо (в случае преобразования) разработать проект учредительного документа создаваемого юридического лица. 5. Оценить характер последствий предполагаемой реорганизации: будет ли реорганизация соответствовать требованиям антимонопольного законодательства и нужно ли получить согласие антимонопольного органа (в случае присоединения или слияния). 6. Провести общее собрание акционеров с целью принятия решения о реорганизации АО (см. Приложение 2). 7. Уведомить налоговую инспекцию о начале процедуры реорганизации в установленной форме (ф. Р12003). 8. Уведомить кредиторов реорганизуемого АО и рассчитаться с теми из них, кто предъявит требование о досрочном исполнении обязательства либо о его прекращении и возмещении убытков (в случае присоединения, слияния, разделения или выделения). 9. Провести сверку расчетов с налоговой инспекцией (п.3.3 регламента организации работы с налогоплательщиками, плательщиками сборов, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование и налоговыми агентами, утв. Приказом ФНС России от 9 сентября 2005 г. № САЭ-3-01/44447 с учетом изменений, утв. Приказом ФНС РФ от 31 июля 2006 г. № САЭ-3-25/487@48; далее – Регламент). 10. Выкупить акции у акционеров, предъявивших требования о выкупе. 11. В случае присоединения – утвердить решение о дополнительном выпуске акций основного АО и зарегистрировать выпуск акций (в случае если акции присоединяемого АО будут конвертироваться в дополнительные акции основного АО). В случае слияния, разделения и выделения – зарегистрировать выпуск акций, размещаемых в результате реорганизации (при создании в процессе реорганизации нового АО). 12. Представить в территориальный орган Пенсионного фонда РФ определенные законодательством сведения. 13. Зарегистрировать реорганизацию (подать в регистрирующий орган документы для внесения записей в ЕГРЮЛ (Единый государственный реестр юридических лиц). 3.2. Методика конкретных действий и общие рекомендации при проведении реорганизации акционерного общества (АО) в форме присоединения Присоединение АО – форма реорганизации АО, при которой одно или несколько обществ (присоединяемые лица) прекращают свою деятельность, а их права и обязанности переходят к другому, уже существующему обществу (основное лицо). С 1 сентября 2014 года в присоединении АО могут участвовать не только акционерные общества (как это было раньше), но и юридические лица других организационно-правовых форм, которые закон разрешает преобразовывать друг в друга (абз. 3 п. 1 ст. 57 ГК РФ). Другими словами, присоединяемое или основное лицо по своей организационно-правовой форме не обязательно должно быть акционерным обществом. В частности, провести присоединение АО теперь можно с ООО, хозяйственным товариществом (полным и коммандитным), производственным кооперативом. Однако нельзя это сделать при участии некоммерческой организации (в т. ч. ассоциации, общественной организации и т. д.) или государственного (муниципального) унитарного предприятия. Если реорганизация АО проходит в форме присоединения, то составлять передаточный акт не обязательно, с 1 сентября 2014 года закон такой обязанности не предусматривает. По старым правилам, положения о правопреемстве при присоединении требовалось отразить в передаточном акте. Сейчас указание на необходимость составлять такой акт из закона исключили (п. 2 ст. 58 ГК РФ, подп. «а» п. 13 ст. 1 Закона № 99-ФЗ)49. Это объясняется тем, что при присоединении АО не возникает неопределенности относительного того, какие права и обязанности переходят к правопреемнику (поскольку все права и обязанности присоединяемого лица переходят к конкретному юридическому лицу – основной организации). В результате у кредиторов не появляется сомнений по вопросам правопреемства. Пленум Верховного суда РФ подтвердил, что при присоединении передаточный акт составлять не обязательно (абз.1,2 п. 26 постановления от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»)50. Факт перехода прав и обязанностей от присоединенного лица к основному лицу независимо от составления передаточного акта подтверждают: свидетельство о государственной регистрации созданного лица с приложением листа записи ЕГРЮЛ; документы реорганизованных лиц, определяющие их права и обязанности. На практике в первое время после 1 сентября 2014 года налоговые инспекции порой по-прежнему указывали на обязанность составлять и представлять передаточный акт. Одним из распространенных доводов выступала пошаговая инструкция по реорганизации, размещенная на официальном сайте ФНС России. В ней вплоть до весны 2015 года содержалась информация о том, что при присоединении в инспекцию необходимо подавать передаточный акт. Лишь в апреле 2015 года в инструкции конкретизировали, что передаточный акт необходим только при реорганизации в форме разделения и выделения (см. Приложение 3). С 1 января 2015 года требование уведомлять фонды социального и пенсионного страхования о реорганизации АО было отменено. Ранее такое требование было установлено в п.3 ч. 3 ст. 28 Федерального закона РФ от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования» (далее – Закон о страховых взносах) 51. Закон обязывал письменно сообщать о реорганизации АО в любой форме в Пенсионный фонд РФ и Фонд социального страхования РФ, которые контролируют уплату страховых взносов (ч.1 ст.3 Закона о страховых взносах). В адрес территориального органа каждого из фондов общество должно было представить письменное сообщение о принятии решения о реорганизации. Сообщения подавали в течение трех рабочих дней со дня принятия соответствующего решения. За нарушение срока уведомления с организации могли взыскать штраф в размере 200 руб. за каждый непредставленный документ (ст.48 Закона о страховых взносах). Закон не устанавливал каких-либо требований к содержанию сообщений, поэтому можно было направлять их в свободной форме, указав все необходимые сведения. Рекомендации по разработке договора о присоединении акционерного общества (АО): Договор о присоединении заключается между основным и присоединяемым (присоединяемыми) лицами (п. 2 ст. 17 Закона об АО). Юристы участвующих в реорганизации организаций совместно разрабатывают договор о присоединении до даты проведения общих собраний акционеров в этих организациях. Договор подписывают руководители исполнительного органа (генеральные директора) каждой организации. По закону договор о присоединении должен содержать (п. 3 ст. 17 Закона об АО): наименование юридических лиц, участвующих в присоединении; сведения о местонахождении каждого из юридических лиц; порядок и условия присоединения. Обычно стороны определяют этапы процедуры присоединения: срок для проведения общего собрания акционеров каждого АО, порядок и срок для уведомления кредиторов, порядок и срок для опубликования сообщения в средствах массовой информации и т. д.; порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции основного общества. Для определенных категорий (типов) акций устав непубличного АО может предусматривать особый порядок их конвертации, например, непропорциональность (п. 8 ст. 15 Закона об АО). Если такой порядок установлен, условия договора о присоединении должны соответствовать ему; соотношение (коэффициент) конвертации акций основного и присоединяемого обществ. Коэффициент конвертации показывает, сколько акций присоединяемого АО конвертируются в одну акцию основного АО. Акционером акционерного общества, присоединившего к себе другое общество могут быть акционеры каждого из реорганизованных обществ. Во-первых, акционерами основного (присоединившего) общества по-прежнему будут считаться все те акционеры, которые входили в состав этого общества до реорганизации. Во-вторых, акционерами основного общества станут акционеры присоединенного акционерного общества. Их акции будут конвертированы в акции основного акционерного общества в соответствии с установленным порядком конвертации. Однако если в процессе реорганизации акционер любого из реорганизуемых обществ предъявит требование о выкупе и лишится своих акций, то остаться (стать) акционером основного акционерного общества он не сможет (ст. 75 Закона об АО). Сумма, на которую увеличивается уставный капитал основного (присоединившего) акционерного общества, формируется за счет уставного капитала присоединенного акционерного общества и (или) иных собственных средств реорганизованных обществ либо любого из них (в т. ч. за счет добавочного капитала, нераспределенной прибыли и т. д.). Такое правило установлено в абзаце 3 пункта 50.11 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (утв. Банком России 11 августа 2014 г. № 428-П, (далее – Положение о стандартах эмиссии)52. Помимо перечисленных выше обязательных условий, договор о присоединении может содержать: перечень изменений и дополнений, вносимых в устав основного лица. Это условие желательно сформулировать тогда, когда общее собрание акционеров основного АО будет решать два вопроса: о реорганизации и о внесении в устав изменений и дополнений. В таком случае рациональнее закрепить перечень изменений в самом договоре, а не в отдельном документе. Если же вопрос о внесении изменений и дополнений в устав будет решаться после принятия решения о присоединении (например, на внеочередном собрании акционеров), тогда перечень этих изменений и дополнений не включается в договор о присоединении; условие об ответственности сторон в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора; условие об особом порядке совершения отдельных сделок (видов сделок) или запрет на их совершение с момента утверждения договора и до момента завершения реорганизации (абз. 1 п. 7 ст. 15 Закона об АО). Цель такого условия – ограничить вывод активов обществ, участвующих в реорганизации. Например, в договоре можно закрепить, что с момента его утверждения запрещаются сделки по отчуждению недвижимого имущества сторон. В таком случае интересы акционеров будут наиболее защищены: реорганизация не повлечет неблагоприятных последствий (недвижимость всех реорганизуемых АО перейдет только к основному АО, а не к третьим лицам). Если же сделка по отчуждению недвижимого имущества будет совершена, акционер или реорганизуемое общество смогут подать иск о признании ее недействительной; порядок действия договора во времени. По закону договор о присоединении вступает в силу с момента его утверждения всеми общими собраниями акционеров реорганизуемых обществ (абз. 3 п. 2 ст. 17 Закона об АО). Повторять это правило еще и в самом договоре необязательно. Но все же желательно это сделать, чтобы избежать возможных разногласий и недопонимания; другие положения о реорганизации, не противоречащие закону. В каких случаях нужно получить согласие антимонопольного органа на присоединение АО: Перед тем как принять решение о присоединении АО, необходимо проверить, нужно ли получить предварительное согласие антимонопольного органа (ФАС России) или достаточно будет уведомить о реорганизации. Возможно, не потребуется ни согласия, ни уведомления. Чтобы найти ответ на этот вопрос, необходимо обратиться к тексту Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции)53. 1. Предварительное согласие ФАС России на присоединение одного или нескольких АО (иных реорганизуемых лиц) к основному АО (иному присоединяющему лицу) требуется в следующих случаях: Во-первых, если реорганизуемые лица не являются финансовыми организациями и соблюдается одно из условий (п. 2 ч. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции): суммарная стоимость активов реорганизуемых лиц (или активов их групп лиц) по последним балансам превышает 7 млрд. руб. или суммарная выручка лиц (или их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает 10 млрд. руб.; одно из реорганизуемых лиц включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов. Во-вторых, если реорганизуемые лица являются финансовыми организациями и суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную (п. 3 ч. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции): Правительством РФ по согласованию с Центробанком России (если лица поднадзорны Центробанку России); Правительством РФ единолично (если лица не поднадзорны Центробанку России). В-третьих, если к юридическому лицу, не являющемуся финансовой организацией, присоединяется финансовая организация и при этом стоимость активов присоединяемого лица превышает величину, установленную (п. 6 ч. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции): Правительством РФ по согласованию с Центробанком России (если присоединяемое лицо поднадзорно Центробанку России); Правительством РФ единолично (если присоединяемое лицо не поднадзорно Центробанку России). В-четвертых, если к финансовой организации присоединяется юридическое лицо, не являющееся финансовой организацией, и при этом стоимость активов основного лица превышает величину, установленную (п. 7 ч. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции): Правительством РФ по согласованию с Центробанком России (если основное лицо поднадзорно Центробанку России); Правительством РФ единолично (если основное лицо не поднадзорно Центробанку России). В каждом из четырех случаев необходимо оформить ходатайство о получении согласия антимонопольного органа на проведение реорганизации в форме присоединения. Ходатайство составляют в письменном виде в произвольной форме. Документ должны подписать руководители всех юридических лиц, участвующих в реорганизации (ч. 6 ст. 32 Закона о защите конкуренции, п. 3.23 Административного регламента ФАС России по исполнению государственной функции по согласованию создания и реорганизации коммерческих организаций в случаях, установленных антимонопольным законодательством Российской Федерации, утв. приказом ФАС России от 25 мая 2012 г. № 342; далее – Административный регламент)54. Такое ходатайство, а также ряд иных документов и сведений необходимо представить в конкретный антимонопольный орган, определяемый по правилам пунктов 3.9–3.12 Административного регламента. В течение 30 дней с даты получения документов антимонопольный орган обязан рассмотреть их и в письменной форме сообщить заявителю об удовлетворении ходатайства или об ином принятом решении (ч. 1 ст. 33 Закона о защите конкуренции). Если организации, участвующие в присоединении АО, нарушат требования о получении согласия ФАС России, могут возникнуть негативные последствия. Во-первых, реорганизуемые лица могут привлечь к административной ответственности в виде штрафа от 300 тыс. до 500 тыс. руб. (ч. 3 ст. 19.8 КоАП РФ)55. Так, если по Закону о защите конкуренции присоединение АО должно осуществляться с предварительного согласия антимонопольного органа, то административная ответственность наступает в каждом из следующих случаев: непредставление ходатайства в антимонопольный орган; представление ходатайства, содержащего заведомо недостоверные сведения; нарушение порядка и сроков подачи ходатайства. Во-вторых, антимонопольный орган получит право обратиться в суд с иском о ликвидации организации, присоединившей к себе АО, либо о ее реорганизации в форме выделения или разделения. Суд удовлетворит такой иск, если истец докажет, что присоединение АО привело или может привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения (ч. 1 ст. 34 Закона о защите конкуренции). 2. О присоединении одного или нескольких АО (иных реорганизуемых лиц) к основному АО (иному присоединяющему лицу) необходимо уведомить ФАС России не позднее чем через 45 дней после даты присоединения в следующем случае: Должны одновременно выполняться четыре условия (ч. 1 ст. 31 Закона о защите конкуренции). Во-первых, все лица, участвующие в реорганизации, входят в одну группу лиц. Во-вторых, не позднее, чем за один месяц до реорганизации любое из лиц, входящих в эту группу, представило в ФАС России перечень лиц по форме, утвержденной приказом ФАС России от 20 ноября 2006 г. № 29356. В-третьих, состав лиц, входящих в эту группу, на момент реорганизации не изменился по сравнению с перечнем лиц, представленным в ФАС России. В-четвертых, имеет место одна из ситуаций: реорганизуемые лица не являются финансовыми организациями и при этом суммарная стоимость активов лиц (или активов их группы лиц) по последним балансам превышает 7 млрд. руб. или суммарная выручка лиц (или их группы лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает 10 млрд. руб.; реорганизуемые лица не являются финансовыми организациями и при этом одно из лиц включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов; реорганизуемые лица – финансовые организации, суммарная стоимость активов которых по последним балансам превышает величину, установленную либо Правительством РФ по согласованию с Центробанком России (если лица поднадзорны Центробанку России), либо Правительством РФ единолично (если лица не поднадзорны Центробанку России); к юридическому лицу, не являющемуся финансовой организацией, присоединяется финансовая организация и при этом стоимость активов присоединяемого лица превышает величину, установленную либо Правительством РФ по согласованию с Центробанком России (если присоединяемое лицо поднадзорно Центробанку России), либо Правительством РФ единолично (если присоединяемое лицо не поднадзорно Центробанку России); к финансовой организации присоединяется юридическое лицо, не являющееся финансовой организацией, и при этом стоимость активов основного лица превышает величину, установленную либо Правительством РФ по согласованию с Центробанком России (если основное лицо поднадзорно Центробанку России), либо Правительством РФ единолично (если основное лицо не поднадзорно Центробанку России). Если в роли реорганизуемых лиц выступают общества, не входящие в одну группу лиц, и если при этом не требуется предварительное согласие ФАС России, то направлять в антимонопольный орган уведомление или ходатайство не понадобится. Ранее (до 30 января 2014 года) Закон о защите конкуренции предусматривал ряд случаев, когда общество, присоединившее к себе другое АО, должно было уведомить ФАС России о таком присоединении (п. 2, 4, 5.1 ч. 1 ст. 30 Закона о защите конкуренции). Например, уведомление нужно было направить тогда, когда суммарная стоимость активов по последним балансам реорганизуемых обществ, не являющихся финансовыми организациями, или суммарная выручка обществ от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышала 400 млн. руб. 57 В настоящее время уведомить ФАС России необходимо лишь в случае, если одновременно выполняются условия, предусмотренные в части 1 статьи 31 Закона о защите конкуренции. Если все четыре условия выполняются, присоединившее (основное) лицо должно уведомить антимонопольный орган о присоединении в течение 45 дней начиная со дня регистрации реорганизации (ч. 3 ст. 31 Закона о защите конкуренции). Уведомление составляют в письменном виде в произвольной форме. Документ должен подписать генеральный директор присоединившего лица (ч. 6 ст. 32 Закона о защите конкуренции, п. 3.23 Административного регламента). Такое уведомление, а также ряд иных документов и сведений необходимо представить в подразделение антимонопольного органа, которое определяют по правилам пунктов 3.14, 3.16, 3.17 Административного регламента. Пример из практики: Суд признал правомерным штраф, наложенный за то, что АО не уведомило антимонопольный орган о реорганизации в течение 45 дней после даты присоединения. ЗАО «Р.» было реорганизовано путем присоединения к ЗАО «Т.», при этом суммарная выручка обществ за календарный год, предшествующий году присоединения, превысила 400 млн. руб. В течение 45 дней после внесения записи в ЕГРЮЛ о завершении реорганизации ЗАО «Т.» не направило в антимонопольный орган уведомление о том, что к нему было присоединено ЗАО «Р.». Антимонопольный орган привлек ЗАО «Т.» к административной ответственности по части 4 статьи 19.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 150 тыс. руб. ЗАО «Т.» подало в суд заявление о признании незаконным постановления о привлечении к административной ответственности. Однако суд отказал заявителю в удовлетворении требований. Решение обосновано тем, что в процессе присоединения были нарушены требования антимонопольного законодательства, действующие на момент реорганизации (п. 2 ч. 1 ст. 30 Закона о защите конкуренции). ЗАО «Т.» не исполнило обязанность по уведомлению антимонопольного органа в течение 45 дней после даты присоединения (постановление ФАС Дальневосточного округа от 13 июля 2011 г. № Ф03-2847/2011 по делу № А37-2170/2010)58. 3. Если реорганизация в форме присоединения не относится к случаям, описанным в пунктах 1 и 2, то не требуется направлять в ФАС России ходатайство или уведомление |