выпускная работа Недействительность сделок. Выпускная работа Крылышковой В.. Правовое регулирование реорганизации юридических лиц
 Скачать 0.69 Mb.
|
|
Глава II. АНАЛИЗ ИЗМЕНЕНИЙ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В СФЕРЕ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ 2.1. Понятие юридического лица и его организационно – правовые формы Новая редакция Гражданского кодекса РФ сделала понятие юридического лица более лаконичным (в частности, исключила такие излишне сложные формулировки, как, например, «имущественные и личные неимущественные права»). Кроме того, закон предусмотрел несколько основополагающих правил, которые ранее в Гражданском кодексе РФ прямо не были закреплены. Понятие юридического лица стало более простым и понятным. Само по себе понимание того, что такое юридическое лицо, не изменилось (п. 1 ст. 1 Закона № 99-ФЗ). Под юридическим лицом теперь понимается организация, которая (п. 1 ст. 48 ГК РФ): имеет обособленное имущество; отвечает им по своим обязательствам; может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права, а также нести гражданские обязанности; может быть истцом и ответчиком в суде. Любое юридическое лицо (п. 2 ст. 48 ГК РФ): должно быть зарегистрировано в едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ); должно существовать (вести деятельность) в одной из организационно-правовых форм, которые предусматривает Гражданский кодекс РФ. Некоторые организационно-правовые формы, которые раньше были указаны в законе, с 1 сентября использовать нельзя. В то же время появились новые организационно-правовые формы. Перечень организационно-правовых форм, в которых можно создать коммерческую организацию, претерпел два важных изменения. Во-первых, больше нельзя создавать общества с дополнительной ответственностью (п. 4 ст. 66 ГК РФ, подп. «в», «х» п. 24 ст. 1 Закона № 99-ФЗ)29. Во-вторых, вместо закрытых и открытых акционерных обществ можно создавать публичные и непубличные АО. Другими словами, сама по себе организационно-правовая форма АО сохранилась, однако изменились ее разновидности. Такие типы акционерных обществ, как ОАО и ЗАО, новая редакция Гражданского кодекса РФ больше не предусматривает. В то же время общества, которые существовали в виде ОАО или ЗАО до 1 сентября, перерегистрировать не требуется. Кроме того, закон теперь прямо предусматривает возможность создать коммерческую организацию в форме крестьянского (фермерского) хозяйства (п. 2 ст. 50 ГК РФ, подп. «а» п. 3 ст. 1 Закона № 99-ФЗ)30. Однако каких-либо изменений на практике это не повлечет. Коммерческую организацию в форме крестьянского (фермерского) хозяйства можно было создать и до 1 сентября 2014 года (несмотря на то, что такая форма не была названа в п. 2 ст. 50 ГК РФ). Объясняется это следующим. Пункт 2 статьи 50 Гражданского кодекса РФ разрешал создавать коммерческие организации в форме хозяйственных товариществ и обществ. В свою очередь, §2 главы 4 Гражданского кодекса РФ, посвященный хозяйственным товариществам и обществам, предусматривал положения о крестьянском (фермерском) хозяйстве (ст. 86.1 ГК РФ). Выходит, формально имелись все основания для того, чтобы создать коммерческую организацию в форме крестьянского (фермерского) хозяйства. Вместе с тем, как таковое крестьянское (фермерское) хозяйство хозяйственным товариществом либо хозяйственным обществом не считалось (п. 2, 3 ст. 66 ГК РФ). Новая редакция Гражданского кодекса РФ учла эту особенность и исключила крестьянское (фермерское) хозяйство из списка хозяйственных товариществ и обществ – §2 главы 4 Гражданского кодекса РФ теперь называется «Коммерческие корпоративные организации». При этом указание на возможность использовать данную организационно-правовую форму при создании коммерческой организации появилось в пункте 2 статьи 50 Гражданского кодекса РФ. До 1 сентября 2014 года перечень организационно-правовых форм, в которых можно было создать некоммерческую организацию, являлся открытым: пункт 3 статьи 50 Гражданского кодекса РФ содержал формулировку «а также в других формах, предусмотренных законом»31. При этом Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»32 (далее – Закон о некоммерческих организациях) устанавливал формы, которые Гражданский кодекс РФ прямо не называл: общины коренных малочисленных народов Российской Федерации, казачьи общества и т. д. Теперь перечень форм некоммерческих организаций стал закрытым (п. 3 ст. 50 ГК РФ, подп. «б» п. 3 ст. 1 Закона № 99-ФЗ)33. Это означает, что некоммерческую организацию можно создать только в одной из тех организационно-правовых форм, которые прямо названы в Гражданском кодексе РФ. При этом Гражданский кодекс РФ предусматривает новую организационно-правовую форму, которая раньше в законодательстве (в т. ч. в Законе о некоммерческих организациях) указана не была. Так, некоммерческую организацию сейчас можно создать в форме товарищества собственников недвижимости, к которой, впрочем, относится и существовавшая ранее форма товарищества собственников жилья. В то же время законодатель отменил одну из форм, в которой до 1 сентября разрешалось создавать некоммерческие организации. А именно теперь нельзя учреждать сбытовые (торговые) потребительские кооперативы. До 1 сентября такую форму Гражданский кодекс РФ и Закон о некоммерческих организациях прямо не называли, однако она упоминалась в некоторых других законах (например, п. 2 ч. 2 ст. 3 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства»)34. С 23 мая 2015 года в отдельную организационно-правовую форму выделили общественное движение (п. 1 ст. 1 Федерального закона от 23 мая 2015 г. № 133-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и в Федеральный закон "О политических партиях"»)35. До этого оно считалось видом общественной организации. С 13 июля 2015 года законодатель добавил еще две новые формы – адвокатская палата и адвокатское образование, являющиеся юридическим лицом (Федеральный закон от 13 июля 2015 г. № 268-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и статью 24 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"»)36. Таким образом, теперь глава 4 Гражданского кодекса РФ предусматривает 14 организационно-правовых форм некоммерческих организаций: 1) потребительские кооперативы, в том числе жилищные, жилищно-строительные и гаражные кооперативы, садоводческие, огороднические и дачные потребительские кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные кооперативы, фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы; 2) общественные организации, в том числе политические партии и профессиональные союзы, созданные в качестве юридических лиц (профсоюзные организации), органы общественной самодеятельности, территориальные общественные самоуправления; 3) общественные движения; 4) ассоциации (союзы), в том числе некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, объединения профессиональных союзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленные, нотариальные и адвокатские палаты; 5) товарищества собственников недвижимости, в том числе товарищества собственников жилья; 6) казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации; 7) общины коренных малочисленных народов России; 8) фонды, в том числе общественные и благотворительные; 9) учреждения, к которым относятся государственные учреждения (в т. ч. государственные академии наук), муниципальные учреждения и частные (в т. ч. общественные) учреждения; 10) автономные некоммерческие организации; 11) религиозные организации; 12) публично-правовые компании; 13) адвокатские палаты; 14) адвокатские образования, являющиеся юридическими лицами (коллегии адвокатов, адвокатские бюро, юридические консультации). 2.2. Новые критерии деления юридических лиц Все юридические лица законодатель теперь разделил на корпоративные и унитарные. Критерий для такого деления следующий: обладают ли учредители юридического лица правом участия (членства) в нем и формируют ли они его высший орган (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ, п. 23 ст. 1 Закона № 99-ФЗ). Если такое право у учредителей (участников) есть и они участвуют в общем собрании (съезде, конференции, ином высшем органе управления), то юридическое лицо считается корпоративным (корпорацией). Если учредители не становятся участниками юридического лица и не приобретают в нем прав членства, организация является унитарной. Практическое значение такой классификации состоит в том, что Гражданский кодекс РФ по-разному регулирует деятельность унитарных юридических лиц и корпораций. Другими словами, установить, каким именно юридическим лицом (корпоративным или унитарным) является конкретная организация, необходимо для того, чтобы понять, какими нормами нужно руководствоваться применительно к ее деятельности. В частности, в главе 4 Гражданского кодекса РФ появились параграфы «Коммерческие корпоративные организации», «Некоммерческие корпоративные организации», «Некоммерческие унитарные организации» и статьи «Права и обязанности участников корпорации», «Управление в корпорации». Если не определить вид конкретной организации, будет неясно, правила какого именно параграфа (статьи) необходимо соблюдать. К корпоративным юридическим лицам (корпорациям) относятся: хозяйственные общества (ООО и АО); хозяйственные товарищества (полные и коммандитные); крестьянские (фермерские) хозяйства; хозяйственные партнерства; производственные и потребительские кооперативы; общественные организации; общественные движения; ассоциации (союзы); товарищества собственников недвижимости; казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации; общины коренных малочисленных народов России; адвокатские палаты; адвокатские образования, являющиеся юридическими лицами. Унитарными юридическими лицами считаются: государственные и муниципальные унитарные предприятия; фонды; учреждения; автономные некоммерческие организации; религиозные организации; публично-правовые компании. Новая редакция Гражданского кодекса РФ разделила хозяйственные общества на публичные и непубличные (ст. 66.3 ГК РФ, подп. «г» п. 24 ст. 1 Закона № 99-ФЗ)37. По факту такое деление затронуло только акционерные общества, поскольку все ООО считаются непубличными обществами (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ). Разделение акционерных обществ на публичные и непубличные заменило старое деление на ЗАО и ОАО. В частности, с 1 сентября 2014 года изменились: критерий деления акционерных обществ; права и обязанности участников акционерных обществ в зависимости от типа общества. Критерий деления АО на публичные и непубличные: В качестве такого критерия выступает возможность размещать акции среди неограниченного круга лиц по открытой подписке. АО считается публичным в каждом из следующих случаев (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ)38: его акции (ценные бумаги, конвертируемые в акции) публично размещаются или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах; устав и фирменное наименование АО содержат указание на то, что общество публичное. Акционерные общества, не подпадающие под такие случаи, считаются непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ). Приведенный критерий во многом схож с критерием деления акционерных обществ на ОАО и ЗАО (ст. 97 ГК РФ). Однако старая классификация предусматривала более жесткие правила для ЗАО (п. 2 ст. 97 ГК РФ)39: акции такого общества можно было распределять только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц; нельзя было размещать акции среди неограниченного круга лиц, в том числе по открытой подписке; акционеры ЗАО имели преимущественное право приобрести акции, продаваемые другими акционерами этого общества. На практике эти ограничения по сути превращали ЗАО в ООО. Новая редакция главы 4 Гражданского кодекса РФ не предусматривает столь жесткие правила для непубличных обществ. В частности, закон не содержит положения о том, что участники непубличного общества имеют преимущественное право приобретения акций при их продаже другими акционерами. Закон предусматривает повышенные требования к публичным обществам. Их деятельность во многом регулируется императивными нормами, по этому участникам необходимо соблюдать конкретные правила, указанные в законе. Участникам непубличных обществ закон, напротив, предоставляет большую свободу действий в корпоративных отношениях (см. таблицу 2.1). Таблица 2.1 Действия, которые вправе (обязаны) совершить участники публичных и непубличных обществ в соответствии с Гражданским кодексом РФ
Продолжение таблицы 2.1
Продолжение таблицы 2.1
В таблице проанализированы лишь те действия, которые предусматривает Гражданский кодекс РФ. С 1 июля 2015 года законодатель конкретизировал такие действия для акционеров в Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»40. (См. Приложение 1.) Таким образом, особенности, свойственные публичным обществам, сводятся к следующему: требуется включить в фирменное наименование указание на то, что общество является публичным (п. 1 ст. 97 ГК РФ); необходимо создать коллегиальный орган управления общества, число членов которого должно быть не менее пяти (п. 3 ст. 97 ГК РФ); вести реестр акционеров и исполнять функции счетной комиссии должна независимая организация, имеющая соответствующую лицензию (п. 4 ст. 97 ГК РФ); нельзя ограничить количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарную номинальную стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру (п. 5 ст. 97 ГК РФ); в уставе нельзя предусмотреть необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций (п. 5 ст. 97 ГК РФ); никто не имеет преимущественного права приобретения акций. Это ограничение не распространяется лишь на дополнительно выпускаемые акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, в предусмотренных законом случаях (п. 5 ст. 97 ГК РФ); необходимо публично раскрывать информацию на рынке ценных бумаг (п. 6 ст. 97 ГК РФ); объем правомочий участников определяется только пропорционально их долям в уставном капитале общества (абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ); нельзя предусмотреть в уставе порядок управления обществом, отличающийся от порядка, который устанавливает закон (п. 3 ст. 66.3 ГК РФ). В частности, невозможно отнести к исключительной компетенции общего собрания акционеров вопросы, не относящиеся к ней в соответствии с законом (абз. 2 п. 5 ст. 97 ГК РФ). В свою очередь, участники непубличного общества вправе: определить объем правомочий участников не пропорционально их долям в уставном капитале (как это установлено по общему правилу), а в ином соотношении (абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ); изменить порядок управления обществом по единогласному решению участников (п. 3 ст. 66.3 ГК РФ); требовать исключить другого участника из общества в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей (абз. 4 п. 1 ст. 67 ГК РФ); ограничить число, суммарную номинальную стоимость акций или максимальное число голосов, принадлежащих одному акционеру (п. 5 ст. 99 ГК РФ). |