семейка. Тема 2 Заключение и прекращение брака (4 ч.)
 Скачать 77.21 Kb.
|
|
Брак может быть заключен только при наличии условий, предусмотренных законом. Хотя вопрос об условиях вступления в брак в праве изучаемых государств урегулирован различно, все же можно выделить некоторые общие черты: а) прежде всего вступающие в брак должны принадлежать к разному полу, а в случае физической аномалии вопрос о возможности заключения брака решается, например, в Англии — судом, в Италии — прокуратурой на основании данных медицинского обследования; б) стороны должны достичь брачного возраста, который в большинстве стран равен 18 годам, хотя в некоторых странах установлены другие возрастные пределы, причем для женщин ниже, чем для мужчин, например для мужчин во Франции — 18 лет, а для женщин — 16 лет, в Англии — 16 лет для лиц обоих полов. При наличии серьезных оснований брачный возраст может быть снижен: во Франции — президентом республики, в ФРГ — опекунским судом, в Англии и США — судом, а в Швейцарии — правительством кантона. Брак несовершеннолетнего разрешается только с согласия его законных представителей или опекунов; в) в законодательстве всех европейских стран и во всех штатах США уже давно существуют нормы, аналогичные ст. 146 ФГК, в соответствии с которой «нет брака, если нет согласия», и для заключения брака достаточно формального выражения такого согласия (§ 1317, 1318 ГГУ; ст. 117 ШГК); г) в законодательстве установлен ряд препятствий к браку. Во всех европейских странах и в США проводится принцип моногамного брака, и, как, в частности, предусматривает ст. 147 ФГК, «нельзя заключить второй брак до расторжения первого». Аналогичные предписания существуют в законах других стран (§ 1309ГГУ; ст. 10 ШГК), и за их нарушение возможна уголовная ответственность. Запрещены браки между лицами, находящимися в установленной степени родства. Во всех странах запрещены браки между родственниками по прямой восходящей и нисходящей линиям, между полнородными и неполнородными братьями и сестрами. Боковое родство 'в зависимости от его степени может служить препятствием к браку лишь в некоторых странах: во Франции, США, Швейцарии, а также в ФРГ запрещены браки между боковыми родственниками, находящимися в третьей степени родства,— между дядей и племянницей, теткой и племянником. В Англии и ряде штатов США запрещены браки даже при более отдаленной, четвертой степени родства — между двоюродными братьями и сестрами. Свойство также может быть препятствием к браку. Однако по этому вопросу предписания законов разных стран в значительной степени отличаются друг от друга. Если свойство по прямой линии как запрет к браку предусмотрено практически во всех странах, за исключением отдельных штатов США, то по боковой линии свойство может быть преградой к браку лишь во Франции. Запрещаются браки между усыновителями и усыновленными в Швейцарии и Франции, а в ФРГ брак усыновителя с усыновленным прекращает отношения по усыновлению. Как правило, запрещаются браки усыновителя с родственниками усыновленного, но в некоторых случаях на такой брак можно получить специальное разрешение. Препятствием к браку могут служить некоторые заболевания. Законами установлены запреты заключать браки с лицами, страдающими заболеваниями, представляющими опасность для здоровья другого супруга. В законодательстве Англии и большинства штатов США имеется запрет на браки с душевнобольными. В других же государствах, если лицо обладает способностью, несмотря на заболевание, выразить свою волю и осознать значение и характер совершаемого правового акта, заключение брака возможно. В настоящее время еще встречается запрет женщине вступать в новый брак после развода или смерти мужа в течение установленного в законе срока [в ФРГ (§ 1313 ГГУ) — 10 месяцев, во Франции (ст. 296 ФГК) и в Швейцарии (ст. 103 ШГК) — 300 дней]. Наиболее реакционное проявление норм гражданского права нашло свое выражение в существовавших в свое время в фашистской Германии и в США до 1967 года (до признания неконституционными этих норм Верховным судом США) запретах на браки по расовому и национальному признакам. Брак, заключенный в нарушение установленных законодательством условий, является либо абсолютно недействительным (ничтожным), либо относительно недействительным (оспоримым). Во всех изучаемых странах признается ничтожным совершение брака между кровными родственниками или свойственниками, находящимися в запрещенной к вступлению в брак степени родства или свойства, а также с лицом, состоящим в другом действительном браке. Нарушение же других условий порядка регистрации брака в разных странах может иметь неодинаковые последствия. Так, в Англии и ряде штатов США ненадлежащее оглашение имен вступающих в брак, истечение срока лицензии дают основание для признания брака недействительным. Во Франции, ФРГ и Швейцарии ненадлежащее оглашение само по себе не влияет на действительность брака, но по праву ФРГ (§ 1324 ГГУ) нарушение предусмотренного законом обряда испрашивания должностным лицом и выражения брачующимися согласия на брак делает брак ничтожным. Брак с лицом, не достигшим брачного возраста, ничтожен во Франции и в Англии и оспорим по праву большинства штатов США. Ничтожны браки с лицами, лишенными дееспособности в результате слабоумия или душевной болезни. Пороки воли при заключении брака делают его оспоримым. Последствия признания брака недействительным могут быть неодинаковыми для сторон, которые в нем состояли. Если супруги добросовестно заблуждались относительно отсутствия препятствий к заключению брака, то такой брак все же порождает правовые последствия для супругов и детей; если же добросовестно заблуждалась одна сторона, то правовые последствия такой брак может иметь лишь для нее. Прекращение брака и иных семейных союзов в зарубежном семейном праве Законодательство всех рассматриваемых стран установило следующие основания для прекращения брака:
Первые два основания прекращения брака понятны, однако прекращение брака путем развода требует определенных пояснений. Проблема расторжения брака сохранялась во многих зарубежных странах вплоть до середины XX в. Так, в Италии, Испании, Ирландии и некоторых странах Латинской Америки, основанных на католической христианской традиции священности брака, развод в принципе не допускался. В странах континентальной правовой семьи и общего права развод долгое время рассматривался как санкция за виновное поведение супруга и разрешался лишь по строго установленным законом основаниям. Сама процедура развода была сложна и достаточно дорогостояща. Законодательство о разводе не соответствовало требованиям времени и нуждалось в серьезных преобразованиях. Правовому регулированию расторжения брака посвящены реформы законодательства о разводе 60-70-х годов XX в. По мере развития новых законов Англия, Франция, Норвегия, Дания, Финляндия и другие зарубежные страны пошли по пути отказа от идеи «развод — санкция за виновное поведение супруга» и перехода к концепции «развод — констатация неудачи, крушения брака». Результатом проведенных реформ явилось значительная либерализация законодательства о развале. Однако, несмотря на упрощение расторжения брака национальные различия и политический режим рассматриваемых стран оказали сильное влияние на глубину и последовательность проведенных реформ. Именно поэтому законодательство о разводе в современном мире характеризуется существенными различиями. К странам с наиболее прогрессивным законодательством по праву относят Швецию. Испанию, Финляндию. Нидерланды. Наиболее консервативным считается законодательство о разводе таких стран Европейского Союза, как Италии, Греции и Ирландии. Остальные страны занимают промежуточное положение между ними. Для систематизации процедуры расторжения брака, приведем таблицу оснований развода, установленных законодательством рассматриваемых стран.
Рассмотрим отдельные моменты регулирования института расторжения брака в странах Европейского Союза, представляющих наибольший интерес. Законодательное регулирование развода в Швеции, как и в других странах Скандинавского полуострова, всегда отличалось особой демократичностью. Уже с начала XX в. главным основанием для развода был признан непоправимый распад семьи, а также была предусмотрена возможность расторгнуть брак на основании виновного поведения супруга. Для сравнения: аналогичные нормы в других странах Европы и США были приняты только в результате реформ 60-70-х годов XX в. С принятием нового закона о разводе в 1973 г. шведский законодатель устранил существовавшие основания для развода, закрепив лишь развод по одностороннему заявлению одного из супругов без выяснения его причин и оставив решение вопроса о расторжении брака на размышление самих супругов. Закон о разводе 1973 г. установил субъективное право на развод для каждого супруга, поэтому «лицо, желающее расторгнуть брак, ни при каких обстоятельствах не должно принуждаться к его продолжению». Таким образом, государственный контроль за институтом развода был сведен к минимуму и при взаимном согласии супругов и отсутствии у них несовершеннолетних детей решение о разводе выносится судом немедленно. При отсутствии взаимного согласия супругов на развод или при наличии у них несовершеннолетних детей суд выносит решение о разводе по истечении шестимесячного срока («периода размышления») с момента подачи иска. Однако если в течение двух лет супруги жили отдельно, указанный срок не применяется. В семейном законодательстве Италии институт развода регулируется специальным Законом № 898 от 1 декабря 1970 г. Развод прекращает статус и общность имущества супругов, созданные браком. В настоящее время предусмотрены следующие основания для развода:
Кроме того, современное законодательство страны предусматривает для супругов возможность совместного расторжения брака путем подачи совместного заявления о разводе, в котором подробно урегулированы финансовые вопросы по содержанию их несовершеннолетних детей. Расторжение брака во Франции долгое время было возможно лишь по одному основанию — наличие вины одного из супругов. Лишь благодаря либеральным реформам 70-х годов XX в. законодателем был достигнут компромисс и официально закреплены новые основания для развода:
В последнем случае, если один из супругов не даст добровольного согласия на развод по причине разлада семейной жизни либо умственные возможности одного из супругов находятся в таком состоянии, что исключается возможность дальнейшей семейной жизни супругов, брак может быть расторгнут при раздельном проживании лиц в течение двух лет и более. Брак расторгается в судебном порядке. После расторжения брака личные и имущественные правоотношений между супругами на будущее прекращаются, супругам присваиваются их добрачные фамилии, они теряют права наследования имущества друг друга по закону. Кроме того, прекращаются и обязанности сторон по содержанию супруга, за исключением случаев, когда такое содержание будет считаться компенсацией вины другого супруга за развод. Кроме того, для Франции также предусмотрен институт судебного разлучения супругов. Разлучение проводится по требованию одного из супругов на основаниях, аналогичных разводу. Однако разлучение супругов, хотя и освобождает супругов от обязанности жить вместе и влечет разделение имущества, института брака не прекращает. Судебное разлучение супругов прекращается при добровольном возобновлении совместной жизни; в случае если подобное разлучение длиться более трех лет, по требованию одного из супругов оно может быть преобразовано в решение о разводе. Реформа законодательства о разводе была проведена в Германии в 1976 г. В результате был полностью исключен принцип расторжения брака лишь при наличии вины. Единственным основанием для расторжения брака стала констатация непоправимого распада семьи. Так, при разводе по взаимному согласию супругов законодатель предусматривает расторжение брака, если супруги проживают раздельно в течение года, а их соглашение охватывает как согласие на расторжение брака, так и решение всех вопросов относительно совместных детей, алиментного содержания и раздела имущества. Если же взаимное согласие не достигнуто и другой супруг не согласен на расторжение брака, то при раздельном проживании сторон в течение трех лет предполагается непоправимый распад семьи и брак может быть расторгнут. Однако если такой развод приведет к тяжелым материальным последствиям для ответчика и несовершеннолетних детей, у суда есть право отложить развод. Процедура расторжения брака осуществляется в судебном порядке с обязательным представлением интересов сторон адвокатами. Последствия прекращения брака заключаются в прекращении правоотношений между супругами, установлении обязанностей супругов по воспитанию детей, в разделе имущества супругом с возможностью предоставления содержания супругу, не имеющему достаточных средств для самостоятельного содержания по причине обучения или болезни. Подобное содержание назначается в исключительных случаях, так как законом предусмотрена обязанность супругов обеспечивать себя самостоятельно. Прекращение брака путем развода в Англии было закреплено уже в XIX в. Однако до реформ 1969 г. он мог быть получен лишь при наличии вины либо неизлечимой душевной болезни одного из супругов. Новое законодательство провозгласило единственным основанием развода непоправимый распад брака. Но для установления непоправимого распада семьи истец должен доказать в суде одно из шести обстоятельств:
В соответствии с последним условием, если один из супругов не даст согласия на расторжение брака по причине длительного разлада совместной жизни, при раздельном проживании от пяти и более лет, другой супруг вправе расторгнут брак. По общему правилу расторжение брака происходит в судебном порядке, и окончательному вынесению решения предшествуют попытки его сохранения. Кроме того, для Англии характерна специальная процедура расторжения брака. Так, в случае если ответчик не оспаривает иск, суд рассматривает дело на основании письменных документов без вызова сторон в суд и выносит решение в течение четырех месяцев. Важное значение имеет институт судебного разлучения супругов, представляющий собой промежуточную перед разводом стадию. Законодательство США о разводе регулируется законами отдельных штагов и поэтому весьма разнообразно. Так, 11 штатов признают расторжение брака лишь по одному основанию — непоправимый распад брака. В другие штатах на истца, требующего развод, возлагается доказывать факт совершения ответчиком одного из правонарушений, выступающим основанием для него. Брак расторгается в судебном порядке, в некоторых штатах одним из условий для принятия заявления о расторжении брака выступает ценз оседлости — определенный срок проживания на территории штата. Интересно, что срок оседлости колеблется от нескольких часов до нескольких лет. Например, в соответствиями правилами о разводе в штате Невада проживание на территории штата в течение шести недель даст возможность заочного рассмотрения дала о разводе в суде. Последствиями расторжения брака в Англии и США является прекращение личных и имущественных правоотношений между супругами на будущее и прекращение у сторон обязанности содержать супруга. Однако в отдельных штагах предусмотрено право на получение содержания на нуждающегося супруга. Такое содержание может быть установлено в виде единовременной, периодических, либо комбинированных выплат. Интересен тот факт, что в некоторых штатах виновная в разводе сторона лишается права на получение содержания. Все зарубежные страны предусматривают возможность развода в судебном порядке, однако в Норвегии, Исландии, Дании, Португалии, Украине, Эстонии и Молдове вместе с тем существует и административный порядок расторжения брака. Кроме того, для Великобритании, Италии, Швейцарии, Франции и США важное значение имеет судебное разлучение супругов, или сепарация. В случае принятия судом решения о сепарации брак не прекращается, однако супруги получают право раздельного проживания. В этот период супруги не теряют права наследования друг за другом. В большинстве случаев сепарация выступает своеобразной предшествующей разводу стадией. В заключение хотелось бы подчеркнуть, что семейное законодательство зарубежных стран основано на существовании практики государственного контроля за расторжением брака. Например. Конституция Японии закрепляет, что законом должны регулироваться развод и другие вопросы, связанные с браком и семьей, а ст. 36 Конституции Португалии закрепляет, что закон должен устанавливать условия и порядок расторжения брака независимо от совершения церемонии. Исключение составляют лишь страны Скандинавского полуострова, придерживающиеся концепции невмешательства государства в личную жизнь своих граждан, поэтому в них государственный контроль за разводом сведен до минимума. В большинстве рассматриваемых стран законодатель, признавая однополые браки и регистрируя партнерства, также предусматривает для сторон таких семейных союзов возможность их расторжения и установления алиментных обязательств по отношению друг к другу. Процедура расторжения партнерства в Германии и Франции носит судебный характер. Основанием расторжения семейного союза выступает взаимное согласие сторон. В случае несогласия второго партнера на расторжение союза другой стороне вменяется официально уведомить его и суд о решении расторгнуть договор о партнерстве. Таким образом, договор между сторонами автоматически прекращается по истечении трех месяцев после надлежащего уведомления. Скандинавские страны при расторжении однополых браков прикладывают определенные усилия для примирения сторон, достижения между ними компромиссов. Кроме того, смерть одной из сторон либо признание супруга (партнера) судом умершим, а также признание заключения партнерства либо брака между лицами одного пола недействительным по общему правилу прекращают правоотношения между сторонами. Исходя из изложенного, можно заключить следующее: процедура расторжения брака и расторжения зарегистрированного партнерства производится в судебном порядке и во многих странах практически ничем не отличается от процедуры расторжения брака. Однако в мусульманских странах применяются иные принципы расторжения брака. Удивляет тот факт, что развод по мусульманскому праву в отличие от многих светских и религиозных законодательств мира отличается поразительной легкостью и отсутствием каких-либо формальностей. Так, брак считается расторгнутым после прочтения формулы на арабском языке. При расторжении брака положение мужчины по сравнению с женщиной более привилегированное, он свободен в своих действиях. Единственным условием, которое шариат ставит перед мужчиной, желающим развестись, «он должен быть в здравом уме и никем не принуждаем к разводу». В соответствии с догмами ислама, предписаниями Корана и шариата желание мужа о разводе не может быть отклонено, жене остается лишь принять развод. Однако за ней закреплено право на протест, если причиной развода служит предъявленное мужем обвинение в измене. В мусульманских странах выделяют четыре основных вида развода:
Несмотря на привилегированное положение мужчины, формально право на развод закреплено и за женщиной, единственным основанием которого служит оскорбительное обвинение мужем своей жены в неверности (нарушение верности мужем не является основанием для развода). В таком случае от мужа требуются показания четырех свидетелей, подтверждающих виновность жены. Если он не сможет доказать виновность жены, его наказывают за клевету на мусульманку. В случае жестокого обращения мужа и постоянного непредставления ей содержания женщина может получить развод в судебном порядке. Однако в настоящее время семейное законодательство некоторых мусульманских стран (Алжир, Марокко) закрепляет для женщин возможность развода и по иным основаниям. Так, если муж предварительно не оповестил жену о своем намерении вступить в новый брак, жена вправе требовать развода. Несмотря на это, во всех случаях развода, кроме тех, которые обусловлены физическими и умственными недостатками мужа, права женщин ущемляются и ограничиваются морально-этическими нормами ислама. Так, женщина часто отказывается самостоятельно поднять вопрос о разводе, даже если имеет для этого достаточно оснований, потому что создаваемое под влиянием религии общественное мнение может объявить этот поступок безнравственным, даже бесстыдным. В странах с континентальной системой права (Германия, Швейцария, Франция) источниками правового регулирования семейных отношений являются специальные разделы гражданских кодексов. В странах обычного права семейные отношения регулируются отдельными нормативными актами. Так, в Англии основным источником правового регулирования является закон «О браке» 1949 г., который консолидировал около 40 нормативных актов, действовавших к моменту его издания. Отдельными законами регулируются вопросы взыскания алиментов, судебного отыскания отцовства, установления опеки. В США семейное право представляет собой чрезвычайно пеструю картину, поскольку регулирование семейных отношений отнесено к компетенции штатов. В последнее время семейное право зарубежных стран характеризуется стабильностью и консервативностью регулирования. В законодательство порой вносились отдельные незначительные изменения, но жесткие принципы, такие, как главенство мужа, отрицательное отношение к разводу, дискриминация внебрачных детей, установленные еще в XIX или начале ХХ в., оставались незыблемыми. После Второй мировой войны в обществе произошли существенные изменения: стало иным экономическое и социальное положение женщин, возросло количество фактически распавшихся браков, увеличилось число внебрачных детей и разводов. Эти факторы обусловили необходимость проведения реформ, и, начиная со второй половины 1960-х гг. новые законы были приняты в Англии (1969), во Франции (1970), США (1970), ФРГ (1976). 20 ноября 1989 г. была принята Конвенция о правах ребенка. Проведенные реформы в той или иной степени затронули практически все институты семейного права: получил развитие принцип равенства супругов, были внесены существенные изменения в регулирование их имущественных отношений, либерализованы условия получения развода, значительно улучшено положение внебрачных детей. Тем не менее до настоящего времени существует двойственность в правовом регулировании имущественных отношений супругов. Для семейного права ряда государств характерно главенство мужа, сохраняется неравноправное положение мужа и жены в семье. Гражданские кодексы некоторых стран ввели так называемый брачный договор, который заключается до брака и закрепляет прежде всего права мужа на имущество жены. Законодательству и практике ряда зарубежных стран известны определенные ограничения: не допускаются браки между людьми разной расы или вероисповедания. При вступлении в брак граждан разных государств различия в семейном законодательстве приобретают особое значение. Так, брак, заключенный в одном государстве в соответствии с его законом, может быть не признан в другой стране, что порождает так называемые «хромающие браки». Имущественные отношения супругов определяются в ряде государств личным законом мужа. В зарубежных государствах существуют в основном три точки зрения на брак: как на договор, статус, партнерство. До последнего времени наиболее распространенной является | ||||||||||||||||||||||