Тема 3. Тема Выпуск ценных бумаг Основные вопросы
 Скачать 341.13 Kb.
|
|
Тема 3. Выпуск ценных бумаг Основные вопросы: 1. Понятие выпуска ценных бумаг. 2. Порядок выпуска неэмиссионных ценных бумаг 3. Порядок выпуска эмиссионных ценных бумаг 4. Порядок эмиссии ценных бумаг публичного образования. 1. Понятие выпуска ценных бумаг. Одной из главных проблем учения о ценных бумаг является вопрос о возникновении прав, удостоверяемых ценными бумагами 1 . Именно с этого момента выпуска ценная бумага считается появившейся как объект гражданских прав. Иначе говоря, необходимо определить, когда ценная бумага считается выпущенной (созданной) и каковы особенности процесса выпуска ценных бумаг. Немного о терминологии. Помимо понятия «выпуск ценных бумаг», в литературе и нормативных актах упоминается о «эмиссии ценных бумаг». С лексической точки зрения, это синонимичные понятия (emissio (лат.) - выпускать). Однако, поскольку в законодательстве существуют «эмиссионные» и «неэмиссионные» ценные бумаги (об этих видах ценных бумаг смотри предыдущий параграф), то с правовой точки зрения уместно говорить о «выпуске» всех ценных бумаг вообще и об «эмиссии» (как частном случае выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Эмиссия - это разновидность выпуска ценных бумаг. По общему правилу, право собственности на вещь возникает в силу её создания, получения её в качестве плодов и доходов, а также на основании сделок об отчуждении (ст.218 ГК РФ). Первоначальное возникновение прав на ценную бумагу не может происходить в порядке получения плодов и доходов 2 или по сделкам об отчуждении. Что же можно считать созданием (выпуском) ценной бумаги как неразрывной совокупности документа и права ею удостоверяемого? Безусловно, чистый (незаполненный) бланк ценной бумаги – хотя и вещь, но это ещё не сама ценная бумага. Можно ли, применительно к ценным бумагам, утверждать, что заполнение банка будет являться созданием ценной бумаг? В настоящее время существует три общепризнанные теории выпуска ценных бумаг: креационая, договорная и эмиссионная 3 1 Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М.: Финстатинформ, 1993 С.36 2 Видится что конвертация ценных бумаг (например, облигаций в акции) вряд ли можно рассматривать в качестве плодов и доходов. 3 В силу ограниченности объёма настоящего издания, сущность теорий излагается очень кратко. Согласно креационной теории (от лат. creatio — творение) ценная бумага считается созданной после заполнения бланка ценной бумаги, согласно требованиям соответствующих нормативных актов. Слабой стороной креационной теории является то обстоятельство, что, в силу признака презентации, указанный в бумаге правообладатель не сможет реализовать или передать, удостоверенное бумагой право. То есть он лишён возможности действовать в рамках возможной меры поведения. А отсутствие такой возможности означает отсутствие субъективного права – помимо легального изготовления, требуется ещё и легальное нахождение бумаги в руках, указанного в ней лица. Договорная теория исходит из того, что помимо изготовления ценной бумаги необходимо наличие соглашения, в силу которого лицо, выпускающее ценную бумагу, её передаёт, а первый держатель, принимает. Тем самым происходит легальное наделение не только вещью, но и правами, удостоверяемыми ценной бумагой. Слабой стороной договороной теории будет то, что для наделения кого-либо правом не требуется его специального согласия. Акт наделения правом может быть в равной степени как договором, так и односторонним действием. Наиболее молодой, является эмиссионная теория, которая устраняя, недостатки договорной теории, говорит о том, что ценная бумага считается выпушенной после передачи её первому держателю. Согласие держателя на получение бумаги, в рамках эмиссионной теории, не имеет правового значения. Критика эмиссионной теории может базироваться на положениях ч.1 ст.145 ГК РФ, согласно которой, лицо, составившее документарную ценную бумагу, отвечает по ценной бумаге и в случае, если документ поступил в обращение помимо его воли. Исходя из положений эмиссионной (как наиболее распространённой) теории, выпуск ценных бумаг можно определить как легальную, волевую деятельность по созданию и передаче ценных бумаг их первым держателям. По своей правовой природе выпуск ценных бумаг есть особая сделка, порождающая права у первого держателя ценной бумаги и корреспондирующую ему обязанность у лица, выпускающую бумагу. Отсюда можно сделать вывод, что выпуск ценных бумаг (как сделка) является особым первоначальным основанием возникновения права собственности. Иначе говоря, выпускающее лицо, не может продать бумагу первому держателю, поскольку пока бумага находится у выпускающего лица, она ещё не удостоверяет никакого права, а, следовательно, её как объекта гражданских прав не существует. Имеет место особая сделка по размещению ценной бумаги, в процессе исполнения которой и возникает полноценный объект. Таким образом, ценная бумага считается выпущенной при наличии следующих обстоятельств: - свободное формирование воли, лица желающего осуществить выпуск; - волеизъявление в форме и порядке, предусмотренном действующим законодательством 4 ; - передача бумаги первому держателю. Для бездокументарных ценных бумаг порядок выпуска проще: после принятия решения о выпуске и его регистрации 5 , запись о наличии бумаг делается на лицевом счете выпускающего лица у регистратора (или счете ДЕПО у депозитария). Таким образом, происходит «изготовление» бездокументарных ценных бумаг. А появляются ценные бумаги как объекты гражданских прав, после зачисления их на соответствующие счета первого держателя. 2. Порядок выпуска неэмиссионных ценных бумаг Именно такой набор обстоятельств характерен для выпуска неэмиссионных ценных бумаг: после того, как у выпускающего лица сформировалось соответствующее желание (воля), оно специальным образом заполняет бланк бумаги, после чего вручает её первому держателю. Разумеется, такое вручение происходит не само по себе, а в ввиду наличия между лицом, выпускающим ценную бумагу и её первым держателем правовой связи: займа (вексель, облигация, закладная), хранения (складское свидетельство), перевозки (коносамент) и тому подобное. Статус субъектов этих отношений следующий. Лицо, выпускающее обычно имеет специальную правоспособность. Например, коносаменты может выдавать только морской перевозчик, складские свидетельства – товарный склад, чеки – клиент банка, имеющий с последним специальное соглашение, сберегательные (депозитные) сертификаты – кредитная организация обладающая лицензией на привлечение денежных средств во вклады от физических (юридических) лиц. 4 В данном случае может иметь значение не только соблюдение формы и реквизитов, но и порядок принятия решения (например, при выпуске бумаг акционерным обществом). 5 Если регистрация предусмотрена действующим законодательством. Исключение составляет, пожалуй, вексель. Обязываться по нему может любое лицо, кроме публичных образований (ст.2 ФЗ «О переводном и простом векселе») В отличии от эмиссионных ценных бумаг выпуск или выдачи неэмиссионных ценных бумаг не требует государственной регистрации. 3. Порядок выпуска эмиссионных ценных бумаг Порядок выпуска эмиссионных ценных бумаг гораздо сложнее, поскольку они могут распространяться среди большого круга лиц, и, следовательно, могут быть связаны с массовыми правонарушениями 6 Общий порядок следующий: - принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг или иного решения, являющегося основанием для размещения эмиссионных ценных бумаг; - утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; - государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или присвоение выпуску (дополнительному выпуску) эмиссионных ценных бумаг идентификационного номера; - изготовление ценных бумаг (зачисление бумаг на лицевой счет эмитента в реестре); - размещение эмиссионных ценных бумаг; - государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг Регистрацию выпуска и отчета об итогах выпуска осуществляет Банк России. Специальный порядок выпуска применяется в случаях указанных в ст.22 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» (при опасности затронуть права значительного круга неквалифицированных лиц). При этом, вместо регистрации выпуска осуществляется регистрация проспекта ценных бумаг, а после каждого этапа происходит раскрытие информации. Услуги по подготовке проспекта ценных бумаг может оказать эмитенту финансовый консультант на рынке ценных бумаг - юридическое лицо, имеющее лицензию на осуществление брокерской и/или дилерской деятельности на рынке ценных бумаг (ст.2 ФЗ «О рынке ценных бумаг). 6 В целом, порядок эмиссии описан в гл.5 ФЗ «О рынке ценных бумаг». Более подробно с порядком выпуска эмиссионных ценных бумаг можно ознакомиться в актах Банка России (Положение о стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг: утв. Банком России 11 авг. 2014 г. // Вестник Банка России. – 2014. - №89-90.) Размещение эмиссионных ценных бумаг может происходить как посредством открытой, так и закрытой подписки. При открытой подписке (публичное размещение) бумаги предлагаются всем желающим лицам, что обычно опосредуется институтом публичной оферты. При закрытой подписке (закрытое размещение), круг первых держателей известен заранее. При выпуске документарных ценных бумаг, их держателю может быть выдан сертификат эмиссионных ценных бумаг - документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг. Сам сертификат ценной бумагой не является. При выпуске бездокументарных эмиссионных ценных бумаг, держатель может ограничиться выпиской регистратора с лицевого счёта зарегистрированного лица (держателя бумаги). Выписка также не является самостоятельной ценной бумагой. В соответствии с законом или в установленном им порядке документарные ценные бумаги могут быть обездвижены (ст. 148.1 ГК РФ), то есть переданы на хранение лицу (депозитарию), которое в соответствии с законом вправе осуществлять хранение документарных ценных бумаг и (или) учет прав на ценные бумаги. Примером обездвижения может быть депонирование (в том числе в виде глобального сертификата) ценных бумаг в депозитарии. Далее обездвиженные бумаги обращаются в порядке, предусмотренном для бездокументарных ценных бумаг (ст.149 - 149.5 ГК РФ). Цель обездвижения - устранить риски, существующие для этих ценных бумаг, - опасность их утраты и порчи, например, при частых (биржевых) сделках. В силу своей природы не могут быть обездвижены некоторые ценные бумаги: закладные, ордерные. 4. Порядок эмиссии ценных бумаг публичного образования. Порядок эмиссии ценных бумаг публичного образования отличается от иных ценных бумаг, поскольку представляет из себя форму государственного долга публичных образований (ст.ст. 98-100 БК РФ). Соответственно выпуск регулируется специальными нормативными актами 7 , к которым гражданское законодательство может применяться в лучшем случае субсидиарно. Все ценные бумаги публичных образований являются облигациями. Эмитентами таких облигаций выступают Правительство РФ, высший исполнительный орган государственной власти субъекта РФ либо финансовый орган субъекта РФ, наделенные законом субъекта РФ правом на осуществление государственных заимствований. Эмитентом муниципальных ценных бумаг является местная администрация. 7 Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг: фед. закон № 136-ФЗ от 29 июля 1998 гг. // РГ. – 1998. – 6 авг. В качестве лица, содействующего осуществлению 8 выпуска, эмитент избирает себе генерального агента. Им может быть Банк России, Сберегательный банк, а также иное лицо, имеющее лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг, победившее на соответствующем конкурсе. В целом можно выделить следующие этапы выпуска ценных бумаг публичных образований: - принятие решения о создании долга публичного образования в виде утверждения соответствующего бюджета и принятие программы государственных внутренних заимствований; - утверждение Правительством РФ, органом исполнительной власти субъекта РФ, органом местного самоуправления Генеральных условий эмиссии и обращения государственных или муниципальных ценных бумаг; - принятие непосредственным эмитентом Условий эмиссии и обращения государственных или муниципальных ценных бумаг; - регистрация условий эмиссии 9 ; - принятие решения об эмиссии отдельного выпуска государственных или муниципальных ценных бумаг; - раскрытие информации о государственных и муниципальных ценных бумагах; - изготовление ценных бумаг 10 ; - размещение ценных бумаг; - предоставление отчёта об исполнении обязательств, возникших в результате эмиссии ценных бумаг публичных образований. Таким образом, процедура выпуска ценных бумаг имеет как большое практическое, так и теоретическое значение, позволяющее определить момент возникновения особого объекта гражданских прав, и обеспечивающее соблюдение прав и законных интересов первых и последующих держателей ценных бумаг. 8 Помогающего произвести выпуск, а также обслуживающего дальнейший оборот и погашение. 9 Условия эмиссии ценных бумаг Российской Федерации регистрируются в Министерстве юстиции РФ, а условия эмиссии ценных бумаг иных публичных образований – в Министерстве финансов РФ. 10 Чаще всего ценные бумаги публичных образований обездвиживаются (ст. 148.1 ГК РФ) путём депонирования у генерального агента единого глобального сертификата, поле чего фактически участвуют в обороте в бездокументарной форме. |