Факторинг не новая услуга на российском рынке. Теоретические основы факторинга
 Скачать 28.29 Kb.
|
|
Введение В настоящее время российский рынок услуг факторинга продолжает развиваться, что вызвано, с одной стороны, увеличением количества клиентов, осознавших выгоды использования факторинга и его преимущества перед другими финансовыми инструментами, и с другой стороны - расширением регионального присутствия операторов рынка и ростом бизнеса тех компаний, которые уже используют факторинг. Актуальность выбранной темы работы заключается в том, что факторинговые операции призваны помогать поставщикам и покупателям вести бизнес, налаживать взаимовыгодные отношения. Ведь одним факторинг приносит ликвидацию кассовых разрывов, повышение оборачиваемости активов, возможность получения дополнительной прибыли за счет увеличения оборотных средств, возможность предложить более гибкие сроки оплаты товара, улучшение структуры баланса, и как следствие - конкурентное преимущество, что так необходимо в рыночной борьбе за покупателя. Другим - возможность увеличить объем закупок и срок отсрочки оплаты, привлечь новых клиентов. Эффективность факторингового бизнеса в значительной степени зависит от самой организации осуществления факторинговых операций и уровня риска. Целью данной работы является рассмотрение теоретических положений и особенностей правового регулирования факторинговых операций. Глава 1. Теоретические основы факторинга.
Факторинг представляет собой финансовое обслуживание, вид торгово-комиссионной операции, который связан с кредитованием оборотного капитала и включает инкассирование, кредитование дебиторской задолженности клиента и гарантии по предотвращению кредитных и валютных рисков. Особенностью факторинга является то, что данные услуги носят систематический характер. Финансовые отношения в рамках факторинга оформляются договором факторинга, или, как его еще называют, договором финансирования под уступку денежного требования. В договоре определяется конкретный вид финансирования согласно действующему законодательству и интересы сторон по договору. В соответствии с Конвенцией УНИДРУА «О международном факторинге» под «договором факторинга» следует понимать договор, заключенный между поставщиком (с одной стороны) и фактором (с другой стороны), в соответствии с которым: а) поставщик может или должен уступить фактору денежные требования, вытекающие из договоров купли-продажи товаров между поставщиком и его клиентами (дебиторами), за исключением тех случаев, когда товары приобретаются ими для личного, семейного или домашнего использования; б) фактор должен выполнить, по меньшей мере, две из следующих функций: - финансирование поставщика, включая займы и авансовые платежи; - ведение счетов, относящихся к дебиторской задолженности; - сбор дебиторской задолженности; - защита от неплатежеспособности дебиторов; в) дебиторы должны быть уведомлены об уступке права требования. Сторонами договора факторинга являются фактор (финансовый агент), клиент (поставщик) и дебитор (должник). Фактор - специализированная (факторинговая) компания или банк, предоставляющий факторинговые услуги, осуществляющий денежное финансирование клиента в обмен на передаваемые ему права требования к дебитору. Поставщик - индивидуальный предприниматель, юридическое лицо, осуществляющий поставки товара дебитору; клиент факторинговой компании или банка, уступающий ему свои денежные требования в обмен на факторинговое финансирование. Поставщик должен соответствовать как минимум следующим требованиям: а) вести предпринимательскую деятельность, регулярно и в большом объеме производить поставки товара (работ, услуг), которые востребованы на рынке; б) иметь деловые взаимоотношения с тремя и более дебиторами и поставлять им товар на условиях отсрочки оплаты; в) быть добросовестным участником хозяйственно-предпринимательского оборота, выполнять свои обязательства перед бюджетом, фондами и банками. Дебитор - покупатель товара у поставщика по заключенному между ними договору, который производит оплату с отсрочкой. В отношении дебитора банк-фактор требует следующее [4, с.41]: а) сотрудничество с поставщиком должно длиться хотя бы полгода, при этом используется схема с отсрочкой платежа, а дебитор вовремя погашает свои долги; б) он не является дочерним или зависимым от поставщика обществом; в) он не предоставлял кредиты поставщику. Встречаются ситуации, когда договор факторинга составляют и подписывают более чем три стороны. В этом случае в качестве сторон выступает фактор, поставщик и дебиторы, каждый из которых является самостоятельным участником правоотношений. Основные этапы факторингового обслуживания, когда предметом договора является дебиторская задолженность, срок платежа по которой уже наступил: а) клиент продает должнику товары (выполняет работы или оказывает услуги) и предоставляет их с отсрочкой платежа, в результате чего у него появляется дебиторская задолженность; б) клиент заключает с фактором договор факторинга, происходит уступка поставщиком права требования долга от заемщика факторинговой компании или банку; в) отгрузочные документа (накладные, счет-фактуры и т.п.) передаются фактору; г) после заключения договора факторинга дебитору направляется уведомление за подписями и печатями фактора и поставщика, где должника извещают, что, начиная с даты получения письма, он должен платить за поставки товара на особый факторинговый счет поставщика, открытый в банк-факторе, и только такое исполнение обязательств будет считаться надлежащим [5, с.115]; д) фактор платит клиенту по накладным за отгруженный товар от 50% до 90% долга покупателя в зависимости от условий договора факторинга (размер этой суммы зависит от величины сделки, продолжительности отсрочки оплаты, рисков, связанных с работой клиента, и количества отгружаемого товара); е) резервные 10-50% стоимости отгрузки бронируются на отдельном счете в случае возникновения претензий в адрес поставщика от покупателя по качеству товаров, их цене и т.п.; ж) по наступлению срока платежа по договору купли-продажи, заключенному между поставщиком и покупателем, фактор предъявляет денежное требование к должнику, а должник в свою очередь переводит на счет фактора денежные средства в размере стоимости товаров, поставленных ему на условиях отсрочки платежа, в погашение задолженности; з) фактор выплачивает клиенту остаток денежных средств (резервные 10-50% стоимости отгрузки), удерживая процент с него за предоставленный кредит и комиссионные платежи за оказанные услуги. В мировой практике существуют следующие основные виды факторинговых операций: - факторинг с финансированием и без финансирования; - открытый и закрытый (конфиденциальный) факторинг; - факторинг без права регресса и с правом регресса; - внутренний и экспортный (международный) факторинг. При факторинге с финансированием клиент (поставщик товара) уступает фактору-посреднику право последующего получения платежей от покупателей. Таким образом, фактор-посредник предоставляет клиенту кредит в виде досрочной оплаты поставленных товаров. Под факторингом без финансирования понимают инкассирование фактором-посредником дебиторских счетов клиента. В этом случае клиент факторинговой компании или банка, отгрузив продукцию, предъявляет счета своему покупателю через фактора-посредника, задача которого состоит в получении причитающегося в пользу клиента платежа в сроки, согласованные клиентом (поставщиком) и покупателем в хозяйственном договоре. Открытый факторинг - вид факторинга, при котором плательщик (должник) уведомляется об участии в расчетах фактора-посредника. Оповещение осуществляется путем записи на счете-фактуре о направлении платежа в адрес фактора. При закрытом (конфиденциальном) факторинге покупатель вообще не уведомляется о переуступке поставщиком требований фактору-посреднику. В этом случае должник ведет расчеты с самим поставщиком, а последний после получения платежа должен перечислить соответствующую его часть факторинговой компании для погашения кредита. Факторинг без права регресса означает, что фактор-посредник при неоплате покупателем счетов в течение определенного срока (обычно от 36 до 90 дней) должен уплатить все расходы по взысканию долга в пользу кредитора (поставщика). В этом случае поставщик не несет риска по проданной им фактору дебиторской задолженности. В договоре между клиентом и фактором-посредником может предусматриваться и право регресса, т.е. право возврата фактором клиенту не оплаченных покупателем счетов с требованием погашения кредита. На практике факторинг с правом регресса применяется крайне редко. Факторинговые компании, как правило, весь риск неплатежа покупателя берут на себя. Различают факторинг внутренний, когда поставщик, его клиент и банк, совершающий факторинговые операции, находятся в одной стране. При экспортном (международном) факторинге поставщик, его клиент и банк, проводящий факторинговые операции, находятся в разных странах. Обычно экспортер заключает с фактором договор глобальной цессии, в котором обязуется уступать фактору дебиторскую задолженность всех или определенного круга покупателей (например, всех покупателей в определенной стране).
Необходимо отметить, что на сегодняшний день российское законодательство не содержит определения понятия «факторинг». Вместе с тем, нормативной базой для проведения факторинговых операций является: - Гражданский кодекс РФ, Часть 1 (ст. 388 - 390) - общие положения об уступке требования в части, не противоречащей специальным предписаниям о данном договоре и существу возникающих на его основе обязательств; - Гражданский кодекс РФ, Часть 2 (гл.43, ст. 824 - 833). Гражданский кодекс РФ определяет факторинговые операции следующим образом: «По договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование» (ст. 824 ГК РФ). В качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать коммерческие организации (ст. 825 ГК РФ). Предмет договора факторинга - денежное требование, уступаемое в целях получения финансирования. В соответствии со статьей 826 ГК РФ это может быть как уже существующее требование (требование, срок платежа по которому уже наступил), так и будущее требование (т.е. право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем). Клиент несет перед финансовым агентом ответственность за действительность денежного требования, являющегося предметом уступки (ст. 827 ГК РФ). Денежное требование, являющееся предметом уступки, признается действительным, если клиент обладает правом на передачу денежного требования и в момент уступки этого требования ему не известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять. Клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки, в случае предъявления его финансовым агентом к исполнению, если иное не предусмотрено договором между клиентом и финансовым агентом. Статья 828 ГК РФ закрепляет то, что уступка финансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении. Последующая уступка денежного требования финансовым агентом не допускается (ст. 829 ГК РФ). Должник обязан произвести платеж финансовому агенту при условии, что он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж (ст. 830 ГК РФ). Кроме того, по просьбе должника финансовый агент обязан в разумный срок представить должнику доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место. Если финансовый агент не выполнит эту обязанность, должник вправе произвести по данному требованию платеж клиенту во исполнение своего обязательства перед последним. Исполнение денежного требования должником финансовому агенту в соответствии с правилами указанной статьи освобождает должника от соответствующего обязательства перед клиентом. Если по условиям договора финансирования под уступку денежного требования финансирование клиента осуществляется путем покупки у него этого требования финансовым агентом, последний приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования, а клиент не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование (ст. 831 ГК РФ). В статье 833 ГК РФ отражено, что в случае нарушения клиентом своих обязательств по договору, заключенному с должником, последний не вправе требовать от финансового агента возврат сумм, уже уплаченных ему по перешедшему к финансовому агенту требованию, если должник вправе получить такие суммы непосредственно с клиента. Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору (ст. 388 ГК РФ). Кроме того, не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника. В статье 389 ГК РФ предусмотрено, что уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в письменной форме; уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки; уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге. Глава 2. Изменения в законодательстве о факторинге в РФ. Более 10 лет факторинговое сообщество России лоббировало совершенствование единственного законодательного акта, регулирующего национальную индустрию факторинга – главы 43 Гражданского кодекса Российской Федерации. Ключевые аспекты ожидавшихся изменений: сближение структуры договора с нормами Конвенции УНИДРУА по международному факторингу, снижение рисков финансирования под уступку денежных требований, прояснение деталей законодательства, имеющих двойное толкование, и снятие ограничений для развития факторинга в стране. В 2017 году был принят Федеральный закон от 26 июля 2017 года №212-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации». Таким образом, с 1 июня 2018 года факторинг в России начнет работать по новым правилам, более приближенным к международным. Это облегчит операции уже работающих в стране международных факторинговых игроков – UniCredit, Societe Generale, Raiffeisenbank, Citibank, HSBC и других. Но также откроет большие возможности для новых участников рынка, в том числе международных. Принятая в мире терминология факторинга вошла в российское законодательство в 2014-2015 годах, когда вступили в силу законы о международном факторинге и было завершено присоединение к Конвенции УНИДРУА о международном факторинге. Изменения в ГК РФ завершили процесс структурирования терминологии: с 1 июня 2018 года слова «факторинг», «фактор», «договор факторинга» будут официальными терминами, применяемым как в бизнесе, так и в юридических документах, в том числе судебными инстанциями. Глава 43 ГК РФ содержит десять статей. В статье 824 дается определение факторинга, заданы рамки формы договора факторинга, а также описано взаимодействия норм главы о факторинге с другими частями ГК РФ. Главное новшество в определении формы договора – заимствование принципа «два действия из четырех перечисленных», отраженное в статье 1 Конвенции УНИДРУА о международном факторинге. В статье 824 ГК РФ «функции» переведены на русский язык как «действия» фактора:
Следует обратить внимание на то, что клиент обязан оплатить услуги фактора, что закрепляет статус договора факторинга как возмездного договора. В то же время, из формулировки статьи следует указание на то, что обязательства по оплате услуг фактора возложены на клиента, что еще в большей степени, чем ранее, ставит под сомнение существующую практику по возложению обязательств по оплате факторинговой комиссии на дебиторов, в связи с чем, в целях квалификации договоров в качестве договора факторинга, целесообразно предусматривать обязательства по оплате клиентом хотя бы условной (символической) комиссии. Также в подпункте 1 пункта 1 «передача денежных средств» расшифрована как заем (статья 807 ГК РФ) или авансовый платеж (статья 823 ГУ РФ), что расширяет вариативность форм финансирования. Если в действующей главе 43 ГК РФ выплата фактором финансирования является обязательным, то с 1 июня 2018 года в договоре факторинга такой обязанности у фактора может не быть. Комплекс действий фактора, перечисленный в подпунктах 2-4 пункта 1 статьи 824 ГК РФ, открывает возможности для расширения бизнеса, например, позволяет развивать услуги по управлению дебиторской задолженностью без привлечения банковского капитала. Концепция усиления защиты фактора от недобросовестных действий клиента и должника в новой редакции ГК РФ реализована посредством отсылки к главе 24 ГК РФ (Перемена лиц в обязательстве) и более четкому описанию прав и обязанностей участников сделки в главе 43 ГК РФ. В частности, статья 386 ГК РФ (глава 24 ГК РФ) дополняется абзацем: «Должник в разумный срок после получения указанного уведомления обязан сообщить новому кредитору о возникновении известных ему оснований для возражений и предоставить ему возможность ознакомления с ними. В противном случае должник не вправе ссылаться на такие основания». Применение этого положения закона обеспечит надежную защиту фактора от товарных споров, возникших после получения уведомления должником. Защита фактора от товарных споров – уже после оплаты должником в адрес фактора – усиливается благодаря новой редакции статьи 833 ГК РФ: В случае неисполнения клиентом своих обязательств по договору, заключенному с должником, последний не вправе требовать от финансового агента (фактора) возврат уплаченных ему сумм. Соответствующее требование может быть предъявлено должником клиенту. При этом не важно, выплатил ли фактор клиенту авансирование по спорным поставкам или нет, также не имеет значения - знал или нет фактор о риске товарного спора по конкретной поставке до получения оплаты от дебитора. Отсылка на главу 24 ГК РФ также защищает фактора от двойной уступки и уступки несуществующего требования – благодаря распространению на факторинг статьи 390 ГК РФ (глава 24 ГК РФ). В ней, в частности, закреплено, что клиент обязан обладать правом на совершение уступки, а уступаемое денежное требование ранее не было уступлено им другому фактору. Также из положительных моментов ссылки на главу 24 можно отметить следующее: условие о том, что цедент не совершал и не будет совершать никакие действия, которые могут служить основанием для возражений должника против уступленного требования (что, например, можно трактовать следующим образом - не должен принимать возвращаемый качественный товар/изменять условия контракта таким образом, который повлечет возникновение возражений у должника и прочее). При нарушении указанных правил у цедента (клиента) можно потребовать возврата всего переданного по соглашению, а также возмещения убытков. Несмотря на то, что ответственность клиента за уступку недействительного денежного требования также введена в новую редакцию главу 43 ГК РФ (Статья 827 - Ответственность клиента перед финансовым агентом. Пункт 1. Если договором финансирования под уступку денежного требования не предусмотрено иное, клиент несет перед финансовым агентом ответственность за действительность денежного требования, являющегося предметом уступки), применение статьи 390 (главы 24 ГК РФ) будет обоснованным из-за более детального описания диспозиции. Еще одним позитивным моментом для фактора станет пункт 4 статьи 831 ГК РФ: 4. Финансовый агент (фактор) вправе при передаче клиенту денежных средств предъявить к зачету свои денежные требования по договору. Благодаря этой норме, снижается риск неоплаты клиентом комиссий, штрафов и пени по ранее уступленным поставкам. Это улучшает положение банков-факторов. |