факторинг. В других случаях авторы отождествляли факторинг и договор финансирования под уступку денежного требования
 Скачать 26.62 Kb.
|
|
Понятие банковского кредита в советской и российской литерату- ре традиционно подразделяют на понятие банковского кредита в эко- номическом и в правовом смысле. Понятие кредита в экономическом смысле определяется как «такая передача ценностей из одного хозяй- ства в другое, при которой получение эквивалента (равноценности) отделено некоторым промежутком времени»1. Понятие кредита в правовом смысле не всегда совпадает с его экономическим значением. Поэтому в российском праве кредит- ный договор представляет собой разновидность договора займа и регулируется главой 42 ГК РФ. В некоторых правовых системах законодателем было воспринято экономическое понятие кредита. Правовым следствием такого подхода является имеющаяся у бан- ка возможность оформить кредитные операции с использованием любых договорных типов, если сама операция отвечает указанным в законе признакам2. Поэтому кредитные операции французских банков могут быть оформлены, например, договорами займа (авансы), факторинга, мо- гут существовать в виде дисконта, покупки права (требования). Кроме того, в законодательстве выделяется специальная категория кредит- ных операций, называемая «кредиты в виде подписи». К числу этих операций относится поручительство, гарантия, аваль, акцепт векселя, аккредитив, лизинг и т. п.1 Долгое время понятие факторинга вызывало споры. В некоторых случаях под факторингом понимается финансовая операция, совер- шаемая во исполнение особого факторингового контракта2. В других случаях авторы отождествляли факторинг и договор финансирования под уступку денежного требования3. В связи с принятием Федерального закона от 26 июля 2017 г. No 212-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Граждан- ского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»4 указанный спор может быть завершен. Пунктом 1 ст. 824 ГК РФ договор финансирования под уступку де- нежного требования и договор факторинга объявлены синонимами5. Термин «факторинг» происходит от английского слова factor — ма- клер, посредник. Это не случайно, поскольку с чисто экономической точки зрения факторинг — безусловно, посредническая операция. Факторинг впервые возник в США в конце ХIХ в., а затем получил распространение в промышленно развитых странах Западной Европы. Особенно широко факторинг начали применять коммерческие банки стран Запада в 1970–1990 гг. К началу 1990-х гг. общее число дей- ствующих там факторинговых компаний возросло в 3,6 раза, причем в их совокупном платежном обороте в 2 раза уменьшилась доля США и соответственно в 1,5 раза возросла доля стран Западной Европы1. Отдельные факторинговые операции были известны отечествен- ным коммерческим банкам с 1989 г., т. е. до введения в действие ч. 2 ГК РФ. Возникающие правоотношения регулировались письмом Госбанка СССР от 12 декабря 1989 г. No 252 «О порядке осуществле- ния операций по уступке поставщиками банку права получения плате- жа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги». При факторинге торговая дебиторская задолженность «продается» цедентом («поставщиком») цессионарию («фактору») в возмещение авансов или кредита и предоставленных фактором услуг в таких обла- стях, как бухгалтерский учет, инкассация дебиторской задолженности и защита от неисправности должников2. Известны следующие виды факторинга: внутренний и внешний, открытый и закрытый (конфиденциальный), регрессный и безре- грессный, традиционный и обеспечительный. При внутреннем факторинге поставщик, покупатель и финансо- вый агент являются юридическими лицами одного и того же государ- ства. В этом случае для регулирования возникающих правоотношений применяется внутреннее право. Международный факторинг появля- ется тогда, когда стороны находятся в разных странах. Для регулиро- вания международного факторинга может При открытом факторинге предполагается, что должник будет из- вещен о состоявшейся уступке требования. При закрытом (или кон- фиденциальном) факторинге должник не уведомляется об уступке требования. Конвенция УНИДРУА о международном факторинге предусматривает только открытый факторинг (подп. «с» п. 2 ст. 1). В зависимости от наличия или отсутствия у фактора права на регресс к клиенту в случае неисполнения должником своей обязанности по основному договору полностью или частично различают регресс- ный и безрегрессный факторинг. В зависимости от цели уступки права (требования) различают тра- диционный и обеспечительный факторинг. Обычный факторинг предполагает, что целью уступки финансо- вого агента права (требования) к должнику клиента является получе- ние покупной цены уступленного требования (модель купли-продажи права требования). В данном случае финансирование предоставля- ется финансовым агентом путем передачи клиенту покупной цены права (требования) к должнику. В этом случае финансирование мо- жет предоставляться в форме предварительного платежа (аванса) (подп. 1 п. 1 ст. 824, п. 2 ст. 831 ГК РФ). При обеспечительном факторинге уступка права (требования) осуществляется клиентом в качестве способа обеспечения возвра- та клиентом финансирования, предоставленного в форме займа (подп. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ) (модель займа (кредита) и «залога» права требования). В соответствии со ст. 824 ГК РФ факторинговые операции совер- шаются банками на основании договора финансирования под уступку денежного требования (договора факторинга). В соответствии с п. 1 ст. 824 ГК РФ по договору финансирова- ния под уступку денежного требования (договору факторинга) одна сторона (клиент) обязуется уступить другой стороне — финансовому агенту (фактору) денежные требования к третьему лицу (должнику) и оплатить оказанные услуги, а финансовый агент (фактор) обязуется совершить не менее двух следующих действий, связанных с денежны- ми требованиями, являющимися предметом уступки: 1) передавать клиенту денежные средства в счет денежных тре- бований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса); 2) осуществлять учет денежных требований клиента к третьимли- цам (должникам); 3) осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, полу- чать платежи от должников и производить расчеты, связанные с де- нежными требованиями; 4) осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников. В соответствии с п. 2 ст. 824 ГК РФ обязательства финансового агента (фактора) по договору факторинга могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися пред- метом уступки. Существует толкование п. 1 ст. 824 ГК РФ, в соответствии с ко- торым понятие факторинга может охватывать перечисленные в подп. 1–4 обязанности фактора в сочетании, исключающем цес- сию. Предположим, что в договоре факторинга предусматриваются только обязанности, перечисленные в подп. 2 и 3, или 3 и 4, или 2 и 4. Все указанные варианты исключают подп. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ, где, собственно, значится сама уступка. Однако такое толкование не учи- тывает легальное определение договора факторинга, содержащееся в абз. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ, исходя из которого, договор не может считаться договором факторинга, если уступка права (требования) не предполагается. Представляется, однако, что замеченное противоречие между легальным определением договора факторинга и подп. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ можно истолковать иначе. В подп. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ со- держится норма о длящемся обязательстве клиента «уступать» пра- ва фактору. Такую обязанность можно исключить. Однако договор факторинга может предусматривать разовую уступку одного или не- скольких прав (требований) с целью последующего осуществления прав по этим денежным требованиям клиента. Отсюда следует, что цессия — необходимый элемент факторинга. В отличие от цессии, которая обязательна, некоторые сочетания обязанностей финансового агента могут исключать финансирова- ние. Например, в договоре факторинга могут быть предусмотрены обязанности фактора No 2 и 3. В рассматриваемом примере фактор обязан осуществлять учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам) и осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, свя- занные с денежными требованиями. Поскольку в указанном случае финансирование клиента фактором не предполагается, название договора (договор финансирования под уступку денежного требования) следует признать неудачным. Недо- статок обязанности по предоставлению финансирования не может быть восполнен за счет легального определения абз. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ, как это было предложено в предыдущем случае, поскольку легальное определение договора факторинга не содержит термина «финансирование». Оригинальность факторинга, Вопрос о правовой природе договора факторинга является спор- ным. Для такого спора имеются правовые основания. В конструкции договора факторинга, урегулированной гл. 43 ГК РФ, присутствуют несколько правовых целей, которые принадлежат другим известным договорным типам. Во-первых, клиент уступает финансовому агенту обязательствен- ное право (требование) с целью приобретения его финансовым аген- том (цель договора купли-продажи права требования). Во-вторых, клиент уступает финансовому агенту обязательствен- ное право (требование) с целью обеспечения исполнения обязательств клиента перед финансовым агентом, так называемый обеспечитель- ный факторинг (цель договора «залога» права требования и договора займа (кредитного договора)). В-третьих, клиент уступает финансовому агенту обязательствен- ное право (требование) с целью оказания финансовым агентом кли- енту услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (цель договора возмездного оказания услуг, либо агентского договора, договора комиссии, либо договора поручения в зависимости от содержания (п. 2 ст. 824 ГК РФ))2. Если признать, что договор финансирования состоит из элементов договоров купли-продажи, залога, займа (кредита), договора возмездного оказания услуг, то возникает вопрос, каким образом в рамках од- ного института могут совмещаться такие несочетаемые элементы, как купля-продажа права требования1 и его обеспечительный характер2? В результате в литературе даже появился вывод о том, что договор финансирования под уступку денежного требования не является само- стоятельным договорным типом3. Представляется, что указанные выше проблемы с определением правовой природы договора финансирования под уступку денежного требования могут быть решены в случае квалификации этого договора в качестве рамочного договора или договора с открытыми условиями (ст. 429.1 ГК РФ)4. Аналогичный вывод уже был ранее сделан в ино- странной литературе5. В этом случае необходимо выделить базовый договор — собствен- но сам договор финансирования под уступку денежного требования (договор факторинга) и договоры-приложения, к которым должны применяться общие условия базового договора. Указанные договоры-приложения являются действиями, направ- ленными на исполнение базового договора (договора факторинга). Поэтому их можно называть также исполнительскими сделками. К числу исполнительских сделок следует отнести: договор уступки права требования (договор цессии); договор займа (или кредитный договор); договор обеспечения исполнения обязательств, предусматривающий своеобразный квазизалог обязательственного права (требования); договор купли-продажи права (требования) и разнообразные договоры возмездного оказания услуг, агентские договоры, договоры комиссии или договоры поручения, а также обеспечительные сделки. При таком подходе указанные выше различные цели следует считать целями последующих исполнительных сделок, имеющих разную правовую природу, а не договора факторинга. Соответственно, самостоятельный характер договора факторинга уже не будет подвергаться сомнению. Именно конструкция рамоч- ного договора позволяет объяснить, почему в главе 43 ГК подробно урегулирована уступка права (требования), но отсутствуют нормы, регулирующие, например, процесс финансирования, условия куп- ли-продажи права (требования), залога права (требования), условия предоставления услуг. В случае признания договора факторинга ра- мочным договором этого не потребуется. Указанный подход был воспринят законодателем в Законе No 212-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" В соответствии с п. 5 ст. 824 ГК РФ к отношениям сторон по договору факторинга применяются правила соответственно о ку- пле-продаже, займе (кредите), возмездном оказании услуг постольку, поскольку это не противоречит положениям гл. 43 ГК РФ и существу отношений по договору факторинга. При этом выбор нормы о соответствующем договорном типе дол- жен осуществляться в зависимости от содержания договора факторин- га. Например, если финансовый агент несет обязанности по оплате цены приобретенных им денежных требований, то должна применять- ся гл. 30 ГК РФ о договоре купле-продажи права (требования). Если финансовый агент несет обязанности по предоставлению клиенту займа (кредита), то применяется гл. 42 ГК РФ. Если договор финан- сирования под уступку денежного требования включает обязанности финансового агента по оказанию клиенту разнообразных услуг в отно- шении переданных ему прав (требований), то подлежит применению гл. 39 ГК РФ и т. п. Таким образом, гл. 43 ГК регулирует следующие группы от- ношений: — во-первых, отношения, возникающие в связи с заключением и исполнением базового договора (договора факторинга); — во-вторых, отношения по уступке требования, которые требуют специального правового регулирования. В соответствии с п. 3 ст. 824 ГК РФ в части, не урегулированной гл. 43 ГК РФ, к отношениям, свя- занным с уступкой права требования по договору факторинга, при- меняются правила гл. 24 ГК РФ; — в-третьих, отношения по взаимовлиянию договора факторинга и основного договора, права по которому уступлены финансовому агенту. Несмотря на двусторонний характер договора финансирования под уступку денежного требования, уступка требования по основно- му договору оказывает влияние на интересы должника по этому до- говору. В свою очередь, должник и клиент фактора могут изменить содержание основного договора, что должно сказаться на интересах финансового агента. Поэтому предметом регулирования гл. 43 ГК РФ является весь «треугольник» возникающих отношений между клиентом, финансовым агентом и должником по основному договору (де- битором). Договор цессии, заключаемый во исполнение договора финанси- рования под уступку денежного требования, является разновидностью цессии, регулируемой гл. 24 ГК РФ. Именно поэтому в п. 3 ст. 824 ГК РФ указано, что в части, не урегулированной настоящей главой, к отношениям, связанным с уступкой права требования по договору факторинга, применяются правила гл. 24 ГК РФ. Однако необходимо учитывать, что гл. 43 ГК РФ устанавливает ряд особенностей правового регулирования уступки денежного требова- ния по сравнению с гл. 24 ГК РФ: 1) Переходкфинансовомуагентусуществующегоправаосущест- вляется в момент заключения договора факторинга, а если договор факторинга заключен ранее момента перехода денежного требования к финансовому агенту (фактору), то дополнительного оформления перехода денежного требования не требуется (п. 2 и 3 ст. 826 ГК РФ); 2) ответственность клиента за исполнимость переданного права в случаях, установленных договором (п. 3 ст. 827 ГК РФ); 3) запрет последующей уступки требования, которая осущест- влена в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом (фактором) или в целях оказания финансовым агентом (фактором) клиенту услуг, связанных с денежными требова- ниями, являющимися предметом уступки; иное правило может быть предусмотрено договором (п. 2 ст. 829 ГК РФ); 4) исключительно денежный характер требования (п. 1 ст. 824 ГК РФ); 5) различный объем прав финансового агента на суммы, полу- ченные им от должника в зависимости от правового основания для уступки права (требования): купля-продажа права требования, «залог» или оказание клиенту услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (ст. 831 ГК РФ). Таким образом, субсидиарное применение гл. 24 ГК РФ для регу- лирования правоотношений, возникающих в связи с уступкой права требования в рамках договора финансирования возможно постольку, поскольку это не противоречит правилам гл. 43 ГК РФ. |