Правоведение. Право. Учебник для вузов Под редакцией М. И. Абдулаева М. Финансовый контроль, 2004. 561 с. Серия Учебники для вузов
 Скачать 5.54 Mb.
|
|
Предметом правового регулирования МЧП являются гражданско- правовые отношения, но осложненные иностранным (международным) элементом, в результате чего всегда возникает вопрос, право какого государства надлежит применять. Иностранный элемент проявляется трояко: либо субъект, либо объект правоотношения, либо юридический факт, лежащий в основе всякого правоотношения, имеет иностранный оттенок. Представим себе, что две фирмы – французское и российское юридические лица – заключают в Лондоне договор купли-продажи фабрики, находящейся в Италии. Выбор предстоит сделать минимум между четырьмя национальными правопорядками. Их может оказаться и больше, если учесть, что МЧП (и только МЧП, никакая другая отрасль права) в силу принципа автономии воли сторон позволяет договаривающимся сторонам самим выбрать право той или иной страны, и даже не одно, подчиняя разные части договора разным правопорядкам. Таким образом создается наиболее благоприятный для сторон правовой режим, а для суда проблема выбора права, подлежащего применению. Решается эта проблема либо прямым, либо отсылочным методом регулирования. В основе прямого метода регулирования лежит материально-правовая норма, которая прямо и определенно дает ответ на вопрос (отсюда и название метода). Второй способ называют также коллизионным, так как в его основе лежит коллизионная норма, а в ней нет ни гипотезы, ни диспозиции, ни санкции. Коллизионная норма состоит из объема, где собственно указывается на характер правоотношения, к которому она применяется, и привязки (или отсылки), где указывается направление поиска подлежащего применению права. Очевидно, сама коллизионная норма не решает проблему и не дает ответа, она лишь позволяет найти нужное материальное право. Коллизионная норма применяется только в совокупности с материальной нормой права и с этой точки зрения играет субсидиарную роль. Коллизионные нормы содержатся как во внутреннем законодательстве, так и в международных соглашениях, причем во втором случае они служат той же цели, что и материальные нормы международных соглашений, а именно унификации национального законодательства. В российском законодательстве они сосредоточены в VI разделе Гражданского кодекса, но также находятся в Воздушном кодексе, КТМ, Семейном кодексе, Таможенном кодексе и других нормативных актах. Наиболее ярким примером международного договора, содержащего коллизионные нормы, является Женевская конвенция 1930 года «Разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях». 530 531 Следует более подробно остановиться на коллизионном методе регулирования, применение которого порождает целый ряд проблем, которые в свою очередь также являются особенностью МЧП. Коллизионная норма в силу того, что сама не содержит ответа, может привести либо к иностранному праву, либо к своему же национальному. Коллизионную норму, в которой говорится о применении отечественного права, называют односторонней. Например, в пункте 3 статьи 1197 Гражданского кодекса РФ говорится о признании в Российской Федерации физического лица недееспособным по российскому праву. Если норма не содержит такого указания, то она называется двусторонней, поскольку может вывести как на иностранное, так и на собственное национальное право. Например, содержание вещных прав, их осуществление и защита определяются по праву страны, где имущество находится (ст. 1206, п. 1). Следовательно, если имущество находится на территории России, будет применяться российское право, если на территории Франции – французское, и т. п. В этой связи говорят, что коллизионная норма слепа, так как не известно, куда она приведет. Может случиться так, что норма приведет к праву страны, применить которое невозможно из-за того, что оно не совместимо с публичным порядком страны суда (ст. 1193 Гражданского кодекса РФ), или потому, что право этой страны не признает возникшие правоотношения, не придает им юридической силы (так называемые «хромающие» отношения), или отсылает к праву третьей страны. Наиболее сложная ситуация возникает тогда, когда стороны сами решают, к какой части сделки какой правопорядок применить, создавая таким образом мультиправовой режим для своего договорного отношения. В этой связи многое зависит от суда, места рассмотрения спора, так как всякий суд руководствуется своим коллизионным правом. Так, например, при рассмотрении вопросов правоспособности юридического лица, его реорганизации или ликвидации, российский и английский суд будут руководствоваться правом страны места учреждения (регистрации) юридического лица, итальянский – местом осуществления основной деятельности, а французский и германский – местом нахождения правления. В результате одна и та же организация одновременно как бы является субъектом сразу нескольких систем права. Не менее сложная ситуация возникает при определении личного закона физического лица: в одних странах под личным законом понимается гражданство, в других – место жительства (домицилий), а английские суды вдобавок различают домицилий по выбору и домицилий по рождению. 531 532 Учитывая это, а также возможные последствия и дополнительные сложности, стороны зачастую предпочитают ограничиться выбором суда, тем более что все суды мира знают презумпцию «lex fori» – право страны суда, в соответствии с которой, если стороны выбрали суд, то тем самым они выразили предпочтение и праву этой страны. Несмотря на жесткие правила подсудности, в МЧП разрешается сторонам договориться о том, суд какой страны в случае возникновения спора будет его рассматривать. В юриспруденции это называется договорная подсудность. Кроме того, у сторон есть и другой выбор: обратиться в государственный суд или международный коммерческий арбитраж (третейский суд). Особенностью последнего является то, что он не входит в систему государственных судов и потому решения его по определению обжаловать некуда, они являются окончательными. Еще целый ряд преимуществ арбитража делают его для участников международных коммерческих отношений более привлекательным, чем государственные суды: относительная дешевизна, быстрота судебного разбирательства, компетентность арбитров, непридание широкой огласке. Международный коммерческий арбитраж создается самими сторонами. Это касается не только выбора арбитров, но и процедуры, регламента рассмотрения спора. При этом стороны могут воспользоваться рекомендациями международных организаций (например, Регламентом ЮНСИТРАЛ или Соглашением между американской ассоциацией арбитров и российской торгово-промышленной палатой), а также для упрощения могут обратиться в постоянно действующий (институционный) арбитраж при какой-либо организации (чаще всего при ТПП). Один из старейших и авторитетнейших в мире и в России арбитражных центров – Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС), созданный еще в 1932 году при Всесоюзной торговой палате и называвшийся тогда Внешнеторговой арбитражной комиссией (ВТАК). В настоящее время на территории России действует порядка 20 международных коммерческих арбитража, наметилось даже определенное разделение труда (специализация) между ними. Например, третейский суд при «Росконтракт» занимается спорами, вытекающими из патентования и использования изобретений, Морская арбитражная комиссия, очевидно, занимается спорами, связанными с торговым мореплаванием, а Третейский суд Ассоциации российских банков рассматривает споры соответственно между коммерческими банками. Некоторые суды выступают в двух ипостасях: в одних случаях при наличии иностранного элемента действуют как МКА, руководствуясь законом Российской Федерации «О международном коммерческом арбитраже» 1993 года, а в другом случае – 532 533 как третейский суд, руководствуясь федеральным законом «О третейских судах в Гражданском кодексе» 2002 года. Поскольку речь идет о третейских судах, то возможность передачи спора им на рассмотрение напрямую связана с арбитражной оговоркой (соглашением). Наличие между сторонами такого соглашения является необходимым условием передачи спора на рассмотрение арбитража. Арбитражное соглашение в силу статьи 7 закона о МКАС может быть в виде отдельного документа-соглашения, либо частью (условием) контракта, должно быть заключено в письменной форме (это императивная норма). Письменной формой признается не только отдельный документ, подписанный сторонами, но и обмен письмами, исковым заявлением и ответом на иск, где не содержится возражения. Важно, чтобы выбор арбитража был сделан достаточно определенно. Закон не запрещает выбрать не один, а несколько арбитражей: например, споры по количеству товара решаются в стране продавца, а споры по качеству товара – в стране покупателя. Важно отметить, какой арбитраж они имеют в виду – арбитраж ad hoc или институционный, и если институционный, то какой именно. Итак, можно утверждать, что предмет и методы регулирования международных частноправовых отношений обладают определенной спецификой, отличающей их от других отраслей права, что позволяет сделать вывод об МЧП как о самостоятельной отрасли права. Кроме того, МЧП не ограничивается гражданскими правоотношениями, как это указано в статье 1185 Гражданского кодекса РФ. Отечественная доктрина традиционно относит к МЧП трудовые правоотношения, брачно-семейные, по использованию результатв интеллектуальной деятельности, а также вопросы международного гражданского процесса. Такой подход характерен и для западной школы права (французской, английской, алжирской, германской и др.). МЧП называют коллизионным правом, во-первых, потому что одним из методов регулирования является коллизионный и, во-вторых, потому что именно коллизия является результатом возникновения в правоотношении иностранного элемента, и основной задачей МЧП является разрешение коллизий. Коллизия значит столкновение. «Сталкиваются» законы разных государств тогда, когда в правоотношении появляется какой-нибудь иностранный элемент. Если бы все страны мира жили по одинаковым законам, одинаково регулировали однотипные отношения, то не имело бы значения, какое право применить, так как правовые последствия были бы одни и те же. К сожалению, на сегодняшний день даже между странами одной правовой семьи, несмотря на все усилия гармонизации национальных 533 534 законодательств, не достигнуто полного единения и согласия. Например, французское право признает полное и коммандитное товарищества юридическими лицами, а германское право нет; французское право не знает института объявления лица умершим, а германское, напротив, подробно его регламентирует. До тех пор, пока существуют разночтения в правовом регулировании однотипных отношений, существует и коллизионное, то есть международное частное право. Контрольные вопросы 1. Понятие и источники международного права. 2. Назовите основные принципы международного права. 3. Права человека и международное право. 4. Ответственность в международном праве. 5. Какова роль международных организаций в поддержании мира и обеспечении международной безопасности? 6. Какие общественные отношения регулируются нормами международного частного права? 7. В чем проявляется связь международного права и международного частного права? 8. Какие принципы положены в основу международного частного права? 534 535 Глоссарий Административное право – отрасль права, регулирующая общественные отношения в сфере государственного управления и устанавливающая административную ответственность за правонарушения, связанные с осуществлением государственного управления. Акт гражданского состояния – действие граждан или событие, влияющее на возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей, а также характеризующее правовое (в том числе и семейно- правовое) состояние граждан. Акт применения права – это индивидуальное государственно- властное решение компетентного органа государственной власти или должностного лица по конкретному юридическому делу, направленное на регулирование определенных общественных отношений. Активное избирательное право – право избирать в органы государственной власти и органы местного самоуправления. Акционерное общество – хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акция – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Алиментное обязательство (от лат. аlimentum – питание, предоставление) – правоотношение, возникающее на основании предусмотренных законом юридических фактов: соглашение сторон или решение суда, в силу которого одни члены семьи обязаны предоставлять содержание другим ее членам, а последние вправе его требовать. Антидемократический режим (тоталитарный и авторитарный) характеризуется устранением политических прав и свобод, отстранением народа от государственной власти, ее узурпацией отдельным лицом или группой лиц, подавлением всякого инакомыслия, упразднением представительных органов власти или их превращением в послушные орудия выражения воли фактических руководителей. Апатриды – лица без гражданства. Арест имущества (как способ обеспечения исполнения решения о взыскании налога) – действие налогового или таможенного органа с санкции прокурора по ограничению права собственности налогоплательщика- 535 536 организации в отношении его имущества. Арест имущества может быть полным или частичным. Аудиторский финансовый контроль – независимый вневедомственный контроль, осуществляемый в качестве одного из видов предпринимательской деятельности (аудиторской). Аудиторы Счетной палаты – должностные лица, возглавляющие определенные направления деятельности Счетной палаты, которые охватывают комплекс, группу или совокупность ряда доходных или расходных статей федерального бюджета, объединенных единством назначения. Банк – кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Беженец – лицо, не имеющее российского гражданства, прибывшее или имеющее намерение прибыть на территорию российского государства в силу вынужденных обстоятельств, вследствие насилия или преследования по признаку расовой или национальной принадлежности, вероисповедания, языка, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений. Бипатриды – лица с двойным (множественным) гражданством. Брак – добровольный, равноправный и моногамный союз мужчины и женщины, заключенный с учетом требований законодательства, порождающий взаимные личные и имущественные права и обязанности супругов и направленный на создание семьи. Брачный договор – соглашение супругов или лиц, желающих вступить в брак, изменяющее законный режим имущества супругов и устанавливающее иные имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения. Бюджет – форма образования и расходования фонда денежных средств, предназначенных для финансового обеспечения задач и функций государства и местного самоуправления. Бюджетная система Российской Федерации – основанная на экономических отношениях и государственном устройстве Российской Федерации, регулируемая нормами права совокупность федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации, местных бюджетов и бюджетов государственных внебюджетных фондов. 536 537 Бюджетное учреждение – организация, созданная органами государственной власти Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления для осуществления управленческих, социально-культурных, научно-технических или иных функций некоммерческого характера, деятельность которой финансируется из соответствующего бюджета или бюджета государственного внебюджетного фонда на основе сметы доходов и расходов. Бюджетный кредит – форма финансирования бюджетных расходов, которая предусматривает предоставление средств юридическим лицам на возвратной и возмездной основах. Бюджетный процесс – регламентируемая нормами права деятельность органов государственной власти, органов местного самоуправления и участников бюджетного процесса по составлению и рассмотрению проектов бюджетов, проектов бюджетов государственных внебюджетных фондов, утверждению и исполнению бюджетов и бюджетов государственных внебюджетных фондов, по контролю за их исполнением, а также по составлению, рассмотрению и утверждению отчетов об их исполнении. Внешнеэкономическая сделка – договор (контракт), одна сторона которого является иностранной по отношению к другой и объектом которого являются действия по перемещению товаров или услуг через границу. В литературе можно встретить указание на еще один признак ВЭС, а именно: валюта долга хотя бы для одного участника является иностранной. Время отдыха – время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению. Выборы – форма прямого волеизъявления граждан, осуществляемого в соответствии с федеральным и региональным законодательством, уставами муниципальных образований в целях формирования органов государственной власти, органов местного самоуправления или наделения полномочиями должностных лиц. Вынужденный переселенец – гражданин Российской Федерации, покинувший место жительства вследствие совершенного в отношении его или членов его семьи насилия или преследования в иных формах либо вследствие реальной опасности подвергнуться преследованию по признаку расовой или национальной принадлежности, вероисповедания, языка, а также по признаку принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений, ставших поводами для проведения враждебных 537 |