Учебник по авторскому праву и смежным правам. Учебник и. А. Близнец, К. Б. Леонтьев под редакцией доктора юридических наук, профессора И. А. Близнеца

• Название: Учебник и. А. Близнец, К. Б. Леонтьев под редакцией доктора юридических наук, профессора И. А. Близнеца
• Анкор: Учебник по авторскому праву и смежным правам.docx
• Дата: 17.12.2017
• Размер: 0.65 Mb.
• Имя файла: Учебник по авторскому праву и смежным правам.docx
• Тип: Учебник; #11793
• страница: 13 из 28

§ 3. Права на фонограммы
Определение понятия "изготовитель фонограммы" содержится в ст. 1322 ГК РФ: "...изготовителем фонограммы признается лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков".

Ранее в ЗоАП и в ряде официальных переводов международных договоров нередко использовался термин "производитель фонограммы".

Производителями фонограмм согласно ст. 3 Римской конвенции признаются физические и юридические лица, первыми осуществившие запись звуков. В Кодексе, как и ранее в ЗоАП, пошли по несколько иному пути, что на практике может вести к возникновению спорных ситуаций.

Также к дополнительным сложностям может приводить установленная ст. 1322 ГК РФ презумпция о признании изготовителем фонограммы лица, имя или наименование которого обозначено на оригинале или экземпляре фонограммы и (или) на содержащем его футляре, например при использовании нарушителями обозначений, направленных на усложнение борьбы с совершаемыми ими незаконными действиями.

В ст. 1323 ГК РФ содержится перечень прав, закрепляемых Кодексом в отношении фонограмм:

1) исключительное право на фонограмму;

2) право на указание на экземплярах фонограммы и их упаковке имени или наименования изготовителя фонограммы;

3) право на защиту фонограммы от искажения;

4) право на обнародование фонограммы.

Содержание исключительного права на фонограмму раскрывается в ст. 1324 Кодекса.

Право на указание имени или наименования изготовителя фонограммы выступает неким специфическим аналогом "права на имя", закрепляемого в отношении авторов и исполнителей.

Право на защиту фонограммы от искажений является нововведением, появившимся в российском законодательстве в результате принятия части четвертой Кодекса, в котором, однако, не дается никакого определения понятия "искажение фонограммы", что, несомненно, может привести к значительным затруднениям при попытке применения на практике данной нормы.

Наконец, право на обнародование фонограммы в наибольшей степени схоже с правом на обнародование, принадлежащим авторам произведений (ст. 1268 Кодекса).

Следует отметить, что последние три из перечисленных четырех видов прав изготовителей фонограммы не являются исключительными правами и в случае их нарушения к допустившим такие нарушения лицам не могут применяться положения о выплате компенсации, предусмотренной ст. 1311 Кодекса.

Особого рассмотрения заслуживает право на вознаграждение, предусмотренное ст. 1326 Кодекса.

В п. 2 ст. 1323 ГК РФ содержится указание на необходимость соблюдения изготовителями фонограмм прав авторов произведений и прав исполнителей. В то же время подчеркивается независимость смежных прав на фонограмму от наличия и действия авторских прав и прав исполнителей. Фонограмма будет охраняться независимо от того, какие именно звуки на ней записаны, перешло ли в общественное достояние исполняемое произведение и т.д.

Срок действия права на указание имени (наименования) изготовителя фонограммы определяется:

1) в том случае, если изготовителем фонограммы являлось физическое лицо, соответствующее право будет действовать в течение всей его жизни;

2) если в роли изготовителя фонограммы выступало юридическое лицо, право на указание его наименования на фонограмме или ее упаковке будет действовать до прекращения такого юридического лица.

Статья 10 Римской конвенции в качестве минимального уровня охраны прав производителей фонограмм указывает на обязательность предоставления им только одного исключительного права на воспроизведение их фонограмм, т.е. возможности контролировать только один из видов использования фонограмм - их воспроизведение, "изготовление одного или нескольких экземпляров записи" (ст. 3 Римской конвенции).

В отличие от Римской конвенции Гражданский кодекс РФ закрепляет гораздо более высокий уровень охраны прав производителей фонограмм. Согласно п. п. 1 и 2 ст. 1324 ГК РФ изготовителю фонограммы принадлежит исключительное право использовать фонограмму любыми не противоречащими закону способами, и приводится неисчерпывающий (незамкнутый) перечень таких способов использования, включающий:

1) публичное исполнение;

2) сообщение в эфир, включая случаи ретрансляции и спутникового вещания;

3) сообщение по кабелю;

4) доведение фонограммы до всеобщего сведения, под которым обычно понимаются случаи предоставления доступа к фонограмме в Интернете;

5) воспроизведение, охватывающее также случаи записи фонограммы в память компьютерного устройства (в память ЭВМ), за исключением случаев создания временных записей, составляющих часть общего технологического процесса правомерного использования фонограммы;

6) распространение фонограммы путем продажи или иного отчуждения оригинала или экземпляра фонограммы на любом материальном носителе;

7) импорт оригинала или экземпляров фонограммы в целях распространения;

8) прокат оригинала и экземпляров фонограммы;

9) переработку фонограммы.

Для толкования предоставленных изготовителям фонограмм полномочий и пределов их осуществления возможно использовать те же подходы, которые применялись для раскрытия исключительных прав авторов (ст. 1270 Кодекса).

В качестве ограничения исключительных прав изготовителя фонограммы могут рассматриваться положения ст. 1326 Кодекса, одновременно устанавливающие право на получение вознаграждения за перечисленные в указанной статье случаи использования фонограммы, опубликованной в коммерческих целях.

Лицо, получившее у правообладателя разрешение на переработку фонограммы, приобретает исключительное право на такую переработанную фонограмму. Вопрос о том, применимы ли к случаям использования такой переработанной фонограммы по аналогии положения, установленные для случаев использования переработанных произведений, в частности вопрос о необходимости получения согласия обладателя исключительных прав на подвергшуюся переработке фонограмму при использовании фонограммы, получившейся в результате такой переработки, Кодексом однозначно не разрешается.

Статьей 1325 ГК РФ предусматриваются положения об "исчерпании прав" на последующее распространение экземпляров правомерно опубликованной фонограммы, введенных в гражданский оборот посредством их продажи или иного отчуждения (дарения, мены и т.д.). Данные положения полностью аналогичны положениям об "исчерпании прав" на распространение экземпляров произведения, предусмотренным ст. 1273 ГК РФ.

Таким образом, экземпляр фонограммы, изготовленный с согласия обладателя прав на фонограмму, после его продажи может затем перепродаваться, дариться и переходить по иным основаниям к другим лицам без необходимости получения каких-либо разрешений от обладателя прав на фонограмму. Эти положения, однако, не применяются в отношении сдачи в прокат экземпляров фонограммы, право разрешать или запрещать который принадлежит ее изготовителю независимо от того, кому принадлежит право собственности на сдаваемые в прокат экземпляры фонограммы.

Статьей 1326 ГК РФ установлены специальные положения, посвященные вопросам использования фонограммы, опубликованной в коммерческих целях: публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также ее сообщение в эфир или по кабелю допускается без разрешения обладателя исключительного права на фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнение, но с выплатой им вознаграждения.

В данной статье речь идет о случаях так называемого вторичного использования фонограмм - в передачах вещательных организаций и при публичном исполнении. Соответствующие положения предусмотрены Римской конвенцией.

Рассматриваемая статья устанавливает право на получение вознаграждения производителями опубликованных в коммерческих целях фонограмм и исполнителями записанных на таких фонограммах исполнений в случаях:

1) публичного исполнения фонограммы;

2) сообщения фонограммы в эфир;

3) сообщения фонограммы по кабелю.

Сбор, распределение и выплата вознаграждения за указанные в данной статье случаи использования опубликованных в коммерческих целях фонограмм и записанных на них исполнений должны осуществляться на коллективной основе.

Сбор такого вознаграждения должен осуществляться на коллективной основе специально аккредитованными организациями в соответствии с положениями ст. 1244 Кодекса, согласно подп. 5 и 6 п. 1 которой аккредитация, позволяющая действовать в интересах всех правообладателей соответствующей категории, может быть получена для:

- осуществления прав исполнителей на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях;

- осуществления прав изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях.

Собранное вознаграждение должно распределяться в равных долях между исполнителями и производителями фонограмм. Конкретная сумма вознаграждения, причитающаяся каждому из исполнителей и производителей фонограмм, должна определяться с учетом фактического их использования пропорционально такому использованию. Для обеспечения возможности установления объемов использования каждой из фонограмм с зафиксированным в такой фонограмме исполнением предусматривается возложение на пользователей фонограмм обязанности по предоставлению в организацию по управлению правами на коллективной основе отчетов об использовании фонограмм, а также иных сведений и документов, необходимых для сбора и распределения вознаграждения.

Предусматривается также, что порядок сбора, распределения и выплаты вознаграждения устанавливается Правительством Российской Федерации, утверждаемые которым нормативные правовые акты должны конкретизировать данные законодательные положения.

Срок действия исключительного права на фонограмму определяется согласно достаточно простым правилам (ст. 1327 ГК РФ):

1) если фонограмма не была обнародована в течение 50 лет после года осуществления записи, то срок действия исключительных прав истекает по окончании указанного периода времени;

2) если фонограмма была обнародована в течение 50 лет после года осуществления записи, то исключительные права на фонограмму будут действовать еще 50 лет после года обнародования фонограммы.

(По вопросу определения понятия "обнародование" см. комментарий к ст. 1268 Кодекса.)

В пределах указанных сроков исключительное право на фонограмму переходит к наследникам физических лиц и правопреемникам юридических лиц, являющихся изготовителями фонограммы. По истечении срока действия исключительного права на фонограмму она переходит в общественное достояние, и в ее отношении подлежат применению по аналогии положения ст. 1282 Кодекса, устанавливающие правила, связанные с переходом в общественное достояние произведений по окончании срока действия исключительных прав на них.

Статьей 1328 ГК РФ устанавливаются два основных критерия, при наличии хотя бы одного из которых фонограмма охраняется в Российской Федерации:

1) изготовитель фонограммы является гражданином Российской Федерации или российским юридическим лицом (критерий гражданства в широком смысле);

2) фонограмма впервые обнародована в Российской Федерации или экземпляры фонограммы впервые публично распространялись на территории Российской Федерации (территориальный критерий). Ранее в ЗоАП предоставление охраны ставилось в зависимость от места опубликования фонограммы, а не от места ее обнародования.

Предоставление фонограмме охраны в иных случаях осуществляется в соответствии с международными договорами Российской Федерации.
§ 4. Права организаций эфирного и кабельного вещания
В соответствии со ст. 1329 ГК РФ организацией эфирного или кабельного вещания признается юридическое лицо, осуществляющее сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач. Термины "сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач" и "вещание организаций эфирного или кабельного вещания" для обозначения соответствующего объекта смежных прав используются в ГК РФ как равнозначные (см., в частности, п. 1 ст. 1225 ГК РФ, п. 1 ст. 1303 ГК РФ).

Смежные права в отношении сообщений в эфир и по кабелю возникают только у организаций эфирного или кабельного вещания, хотя могут в дальнейшем переходить и к иным лицам. При этом смежные права у таких организаций возникают только в случаях сообщения их собственных передач, т.е. передач, создаваемых самой вещательной организацией или по заказу такой вещательной организации и за счет ее средств (подп. 3 п. 1 ст. 1304 Кодекса). В случае если вещательная организация осуществляет ретрансляцию чужих передач, смежные права на такие передачи у ретранслирующей организации не возникают.

Смежные права организации вещательных организаций сводятся только к исключительному праву на сообщение радио- или телепередач, предусмотренному ст. 1330 ГК РФ, которое действует в отношении любых способов использования осуществляемого или осуществленного сообщения таких передач в эфир или по кабелю, включая, в частности, способы, специально перечисленные в п. п. 2 и 3 данной статьи:

1) запись сообщения радио- или телепередачи;

2) воспроизведение записи сообщения радио- или телепередачи, в том числе запись в память ЭВМ, кроме временных записей, связанных с техническими особенностями осуществляемого правомерного использования;

3) распространение сообщения радио- или телепередачи путем продажи либо иного отчуждения оригинала или экземпляров их записей;

4) ретрансляция;

5) доведение до всеобщего сведения;

6) публичное исполнение.

При толковании использованных в данной статье терминов представляется допустимым использовать аналогию с положениями ст. 1270 Кодекса.

В отношении понятия "ретрансляция" следует отметить, что согласно используемым в ст. 1330 ГК РФ формулировкам оно охватывает только случаи одновременного сообщения одной организацией передач, сообщаемых другой организацией, т.е. только случаи так называемой одновременной ретрансляции.

В то же время данное понятие охватывает случаи как ретрансляции в эфир, так и ретрансляции по кабелю.

Гражданский кодекс РФ содержит также указание на необходимость соблюдения вещательными организациями авторских и смежных прав иных лиц, а также на независимость охраны прав вещательных организаций от наличия и действия каких-либо иных авторских или смежных прав.

Исключительное право на сообщение радио- или телепередачи возникает с момента осуществления соответствующего сообщения вещательной организацией, действует на протяжении 50 лет после года, в котором осуществлялось такое сообщение, и переходит к правопреемникам вещательной организации в пределах оставшейся части указанного срока.

По истечении срока действия исключительного права на сообщение радио- или телепередачи такое сообщение переходит в общественное достояние, и в его отношении подлежат применению по аналогии правила, предусмотренные ст. 1282 Кодекса для случаев перехода в общественное достояние произведений.

Исключительное право на сообщение радио- и телепередач признается на территории Российской Федерации только в том случае, если одновременно выполняются следующие два условия:

1) вещательная организация имеет официальное местонахождение в Российской Федерации;

2) вещательная организация осуществляет сообщение с помощью передатчиков, расположенных на территории нашей страны.

Охрана сообщениям радио- и телепередач в иных случаях может предоставляться в соответствии с международными договорами Российской Федерации.
§ 5. Права изготовителей баз данных
Введение охраны так называемых нетворческих баз данных (точнее - охраны содержания баз данных, не зависящей от наличия творческого характера деятельности по ее созданию) является одним из нововведений, содержащихся в части четвертой Кодекса.

До ее принятия в соответствии с ЗоАП базы данных могли охраняться в качестве составных произведений, т.е. только в случае, если характер деятельности по подбору и расположению материала приводил к возникновению объекта авторских прав - результата творческой деятельности автора-составителя.

В то же время нередко для создания баз данных требуются значительные затраты, однако получающийся в результате объект не может получить охрану как произведение, поскольку его создание осуществляется по определенному, заранее известному алгоритму и не отвечает традиционному представлению о творческой деятельности, приводящей к созданию произведений.

Предполагается, что такие нетворческие базы данных также нуждаются в обеспечении правовой охраной. Пример введения подобной охраны с установлением особых прав (sui generis) был подан в результате принятия Директивы ЕС 96/9/ЕС от 11 марта 1996 г. "О правовой охране баз данных".

Положения ст. ст. 1333 - 1336 ГК РФ не лишают создателей баз данных возможности получения охраны таких баз данных средствами авторского права, если созданные ими базы данных могут рассматриваться в качестве составных произведений. В то же время, как представляется, на получение охраны с использованием положений указанных статей вправе претендовать создатели как нетворческих баз данных, так и любых других баз данных, отвечающих формальным критериям, предусмотренным Кодексом, в том числе баз данных, являющихся одновременно объектами авторских прав (см., в частности, п. 2 ст. 1334 Кодекса).

Согласно п. 2 ст. 1260 Кодекса под базой данных понимается "представленная в объективной форме совокупность самостоятельных материалов (статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений и иных подобных материалов), систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ)". Таким образом, речь идет только о случаях, когда база данных создается в форме, доступной для компьютерной обработки.

В Директиве ЕС от 11 марта 1996 г. N 96/9/ЕС "О правовой охране баз данных" под базой данных понимается "сборник независимых произведений, данных или других материалов, организованных систематически или методически и доступных в индивидуальном порядке с помощью электронных или других средств" (п. 2 ст. 1 Директивы), т.е. содержится несколько более широкое определение данного понятия <1>.

--------------------------------

<1> Здесь и далее текст Директивы приводится по изд.: Законодательство Европейского союза об авторском праве и смежных правах: Сб. директив Европейского парламента и Совета в области авторского права и смежных прав / Под ред. В.В. Орловой; пер. Л.И. Подшибихина, В.Г. Оплачко. М.: ФИПС, 2002.
Согласно ст. 1333 ГК РФ изготовителем базы данных признается лицо, организовавшее создание базы данных и работу по сбору, обработке и расположению составляющих ее материалов. Устанавливается также презумпция того, что изготовителем базы данных является лицо, указанное обычным образом на экземпляре базы данных или его упаковке: "...при отсутствии доказательств иного изготовителем базы данных признается гражданин или юридическое лицо, имя или наименование которых указано обычным образом на экземпляре базы данных и (или) его упаковке".

Изготовителю базы данных принадлежат:

1) исключительное право изготовителя базы данных, содержание которого раскрывается в ст. 1334 ГК РФ;

2) право изготовителя базы данных на указание своего имени или наименования на экземплярах базы данных и их упаковках.

Случаи, в которых изготовители баз данных вправе требовать предоставления им смежных прав, предусмотренных Кодексом, а также критерии, которые должны при этом выполняться в качестве условий получения такой охраны, указаны в ст. 1334 Кодекса.

Критерием возникновения исключительных прав в отношении базы данных является наличие существенных финансовых, материальных, организационных или иных затрат, понесенных каким-либо лицом при создании базы данных, в том числе при обработке и представлении включенных в нее материалов. Если для этого потребовались существенные затраты, соответствующая база данных будет охраняться особым смежным правом, а обеспечившее ее создание физическое или юридическое лицо будет признаваться изготовителем такой базы данных, в силу чего, в частности, станет обладателем исключительного права извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование.

При этом устанавливается опровержимая презумпция, согласно которой при отсутствии доказательств иного предполагается, что существенных затрат требует создание базы данных, содержащей не менее 10 тыс. самостоятельных информационных элементов. Данная презумпция не исключает возможности доказывания, что существенные затраты потребовались для создания гораздо меньшей по объему базы данных или, наоборот, создание даже большей по объему базы данных не потребовало существенных затрат от ее создателей. При этом, разумеется, никаких особых смежных прав, предусмотренных настоящей статьей, в отношении такой базы данных не возникнет.

Очевидно, что используемые в статье критерии оставляют широкий простор для субъективного усмотрения.

В отношении баз данных, отвечающих критерию существенности затрат, понесенных при их создании, закрепляется особое исключительное право изготовителя базы данных, в соответствии с которым только с разрешения изготовителя базы данных могут осуществляться:

1) извлечение материалов из базы данных, под которым понимается перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов на другой информационный носитель с применением любых технических средств и в любой форме;

2) последующее использование материалов базы данных в любой форме и любым способом. При этом, очевидно, имеются в виду только случаи использования всего содержания базы данных или существенной части ее материалов.

Аналогичный подход предусматривается Директивой ЕС от 11 марта 1996 г. N 96/9/ЕС "О правовой охране баз данных", согласно ст. 7 которой охрана должна предоставляться составителю базы данных, который покажет, что был сделан качественно и (или) количественно существенный вклад при получении, сверке или представлении содержания, а также имеет право запрещать извлечение и (или) повторное использование в целом или существенной части, оцениваемой качественно и/или количественно, содержания этой базы данных".

При этом согласно п. 2 ст. 7 указанной Директивы ЕС:

- под извлечением понимается постоянный или временный перенос всего или существенной части содержания базы данных на другой носитель любыми средствами или в любой форме;

- под повторным использованием понимается любая форма предоставления доступа публике ко всему или существенной части содержания базы данных путем распространения копий, проката, в режиме "онлайн" или с использованием иных видов сообщения.

Исключительные права изготовителя базы данных признаются и действуют независимо от того, какие именно элементы составляют содержание такой базы данных, охраняются ли они авторскими или иными правами, представляет база данных составное произведение или нет.

Предусматриваются довольно немногочисленные ограничения исключительных прав изготовителя базы данных. Такие исключения устанавливаются для лиц, правомерно использующих базу данных, и сводятся к возможности без разрешения правообладателя извлекать из такой базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в личных, научных, образовательных и иных некоммерческих целях в объеме, оправданном указанными целями, и в той мере, в которой такие действия не нарушают авторские права изготовителя базы данных и других лиц.

Устанавливается правило об обязательном указании базы данных, из которой извлечены материалы, в случае любого их использования способом, предполагающим получение к ним доступа неограниченного круга лиц.

Срок действия исключительного права изготовителя базы данных согласно ст. 1335 ГК РФ составляет 15 лет после года создания такой базы данных. Если база данных будет обнародована в указанный период, то исключительное право будет действовать до истечения 15 лет после года обнародования.

Пункт 2 ст. 1335 ГК РФ предусматривает, что сроки действия исключительного права изготовителя базы данных возобновляются при каждом обновлении базы данных. По-видимому, в данном случае имеет место явная ошибка в используемой формулировке, так как при таком подходе получается, что общий срок действия исключительного права изготовителя базы данных может быть неограниченным. Кроме того, в Кодексе не содержится какого-либо определения, что именно следует включать в понятие "обновление базы данных".

Согласно п. 3 ст. 10 Директивы ЕС от 11 марта 1996 г. N 96/9/ЕС "О правовой охране баз данных" предусматривается, что "любое существенное изменение, оцениваемое качественно или количественно, в отношении содержания базы данных, включая любое существенное изменение, явившееся результатом сбора последовательных дополнений, изъятий или замен, которые привели к тому, что их можно рассматривать как существенный новый вклад, оцениваемый качественно или количественно, обеспечивает этой базе данных, получившейся за счет такого вклада, ее собственный срок охраны". Таким образом, предусматривается, что, во-первых, изменение базы данных должно быть существенным, представлять собой существенный качественный или количественный вклад, а во-вторых, охрана будет не восстанавливаться, а предоставляться вновь в отношении новой базы данных, получившейся за счет внесения существенных изменений.

Остается надеяться, что в ходе дальнейшего совершенствования положений части четвертой Кодекса данные неточности будут устранены.

Исключительное право изготовителя базы данных признается на территории Российской Федерации в случаях, если:

1) изготовитель базы данных является гражданином Российской Федерации или российским юридическим лицом (критерий гражданства);

2) изготовитель базы данных является иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом, если в соответствующем государстве предоставляется охрана российским изготовителям баз данных, т.е. на началах взаимности;

3) в иных случаях, предусмотренных международным договором. В настоящее время, насколько известно, Российская Федерация не участвует ни в одном международном договоре, который предусматривал бы обязательства по предоставлению охраны изготовителям баз данных.

Применение критерия взаимности при предоставлении охраны смежных прав в отношении баз данных является достаточно спорным решением, нехарактерным для сферы интеллектуальной собственности.

Критерий гражданства применяется также в отношении изготовителей баз данных, являющихся лицами без гражданства (апатридами), имеющими место жительства на территории Российской Федерации. Если лицо без гражданства имеет место жительства на территории иностранного государства, то для целей данной статьи оно приравнивается к иностранным гражданам.
§ 6. Права публикатора
Охрана прав лиц, осуществляющих публикацию ранее неопубликованных и перешедших в общественное достояние произведений, предусматривается положениями ст. 4 Директивы ЕС от 29 октября 1993 г. N 93/98/EEC "О гармонизации срока действия охраны авторского права и некоторых смежных прав", в соответствии с которой "любое лицо, которое после истечения срока охраны авторского права впервые законным путем опубликовывает или законным путем сообщает для всеобщего сведения ранее неопубликованное произведение, должно пользоваться охраной, равноценной охране экономических прав автора. Срок действия охраны этих прав составляет 25 лет, исчисляемых со дня, когда это произведение было впервые законным путем опубликовано или законным путем сообщено для всеобщего сведения.

Предполагалось, что закрепление подобной нормы будет способствовать опубликованию ранее неопубликованных произведений.

Публикатором (ст. 1337 ГК РФ) признается любой гражданин, который обнародует или организует обнародование произведения, ранее не обнародованного и находящегося в общественном достоянии. Права публикатора действуют только в отношении произведений и не распространяются на случаи обнародования иных объектов, которые не могут рассматриваться в качестве объектов авторских прав.

Из сферы действия положений об охране прав публикатора сделаны существенные исключения, поскольку согласно п. 3 ст. 1337 ГК РФ права публикатора не могут возникать в отношении произведений, находящихся в государственных и муниципальных архивах.

Предоставляемые публикатору права включают:

1) исключительное право на обнародованное им произведение, включающее исключительное право на его использование согласно положениям ст. 1339 Кодекса;

2) право публикатора на указание своего имени при использовании обнародованного им произведения, в том числе в случаях использования такого произведения в переводе или переработке.

При обнародовании произведения публикатор обязан соблюдать положения п. 3 ст. 1268 Кодекса, т.е. обнародование, даже несмотря на истечение сроков действия исключительных прав на произведение, может осуществляться только в том случае, если оно не противоречит воле автора произведения, определенно выраженной им в письменной форме (в завещании, письмах, дневниках и т.п.).

Согласно п. 3 ст. 1338 ГК РФ, содержащей отсылку к абзацу второму п. 1 ст. 1266 Кодекса, публикатор в течение срока охраны его прав обладает также полномочиями разрешать "внесение в произведение изменений, сокращений или дополнений при условии, что этим не искажается замысел автора и не нарушается целостность восприятия произведения и это не противоречит воле автора, определенно выраженной им в завещании, письмах, дневниках или иной письменной форме".

Исключительное право публикатора на обнародованное им произведение охватывает, как это следует из содержания ст. 1339 ГК РФ, следующие способы использования такого произведения, перечисленные в п. 2 ст. 1270 Кодекса:

1) воспроизведение произведения;

2) распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров;

3) публичный показ произведения;

4) импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения;

5) прокат оригинала или экземпляра произведения;

6) публичное исполнение произведения;

7) сообщение в эфир;

8) сообщение по кабелю;

9) доведение произведения до всеобщего сведения.

При этом перевод или другая переработка произведения может осуществляться без согласия публикатора произведения. Данное положение следует из буквального толкования нормы п. 1 ст. 1339 ГК РФ и перечня, содержащегося в п. 2 ст. 1270 Кодекса.

Исключительное право публикатора возникает также в тех случаях, когда произведение было обнародовано им в переводе или в переработанном виде. В отношении соответствующего перевода и результата переработки у публикатора или иных лиц могут возникнуть авторские права, однако смежное право на обнародованное публикатором произведение возникает у него и действует независимо от наличия таких авторских прав.

Срок действия исключительного права публикатора на обнародованное им произведение составляет согласно положениям данной статьи 25 лет после года осуществления такого обнародования.

Данный срок в целом соответствует сроку, предусмотренному ст. 4 Директивы ЕС от 29 октября 1993 г. N 93/98/EEC "О гармонизации срока действия охраны авторского права и некоторых смежных прав".

Исключительные права публикатора на произведение признаются и действуют на территории Российской Федерации, если выполнено одно из следующих условий:

1) обнародование ранее необнародованного и перешедшего в общественное достояние произведения имело место на территории Российской Федерации (территориальный критерий);

2) обнародование было осуществлено за пределами Российской Федерации, но гражданином Российской Федерации (критерий гражданства);

3) обнародование было осуществлено иностранным гражданином или лицом без гражданства, но на территории государства, предоставляющего охрану правам публикаторов, являющихся российскими гражданами (на основе взаимности), при этом срок охраны в Российской Федерации не может превышать срок действия прав публикатора, установленный в соответствующем иностранном государстве;

4) в иных случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации.

В случае если публикатор или его правопреемники нарушают бессрочно охраняемые личные неимущественные права автора произведения (право авторства, право на имя и право на неприкосновенность произведения), действие исключительного права публикатора на произведение может быть прекращено судом по иску любого заинтересованного лица (ст. 1342 ГК РФ).

Пунктом 1 ст. 1343 ГК РФ устанавливается диспозитивная норма, согласно которой исключительное право публикатора следует за оригиналом обнародованного им произведения, т.е. если соглашением между публикатором - продавцом оригинала произведения - и его покупателем не установлено иное, то исключительное право публикатора на произведение переходит к приобретателю оригинала произведения.

Даже в том случае, если в силу соглашения сторон при продаже оригинала произведения исключительное право публикатора не перешло к приобретателю оригинала произведения, приобретатель вправе все же без согласия публикатора использовать приобретенный им в собственность оригинал произведения путем его демонстрации и воспроизведения его в каталогах выставок и в изданиях, посвященных его коллекции, а также передавать оригинал этого произведения для демонстрации на выставках, организуемых другими лицами.

В отношении распространения оригинала и экземпляров обнародованного публикатором произведения, правомерно введенных в гражданский оборот путем продажи или иного отчуждения, действуют положения, аналогичные правилу исчерпания прав, предусмотренному ст. 1272 Кодекса, т.е. дальнейшее распространение таких оригинала или экземпляра произведения может осуществляться без согласия публикатора и без выплаты ему вознаграждения.