Гражданское процессуальное право_Под ред Шакарян М.С_Учебник_2004. - 584 с. Гражданское процессуальное право_Под ред Шакарян М.С_Учебник_200. Учебник под редакцией заслуженного юриста Российской Федерации, доктора юридических наук, профессора м с шакарян

• Название: Учебник под редакцией заслуженного юриста Российской Федерации, доктора юридических наук, профессора м с шакарян
• Анкор: Гражданское процессуальное право_Под ред Шакарян М.С_Учебник_2004. - 584 с.doc
• Дата: 22.04.2017
• Размер: 3.97 Mb.
• Имя файла: Гражданское процессуальное право_Под ред Шакарян М.С_Учебник_200.doc
• Тип: Учебник; #5283
• Категория: Юриспруденция. Право
• страница: 33 из 64

Глава 16 ПРИКАЗНОЕ ПРОИЗВОДСТВО

§ 1. Понятие и сущность судебного приказа и приказного производства

1. Проводимая в России судебная реформа предполагает поиск путей оптимизации и рационализации правосудия, повышения его эффективно­сти. В условиях ограниченного финансирования и столь же ограниченного числа штатных единиц в судебной системе значительную роль может сыг­рать уменьшение нагрузки на судей. Именно этой цели служит судебный приказ - относительно новый институт, включенный в процессуальное за­конодательство ФЗ от 30 ноября 1995 г о внесении изменений и дополне­ний в ГПК РСФСР.

Будучи новым для современного процессуального законодательства, судебный приказ имеет глубокие исторические корни. Прообразы приказ­ного производства исследователи находят в римском праве. В XIX в. в процессуальном праве некоторых стран Европы появляются институты взыскания по бесспорным документам. Существовало приказное произ­водство и в дореволюционной России в виде дел о понудительном испол­нении. Действенность понудительного исполнения по актам предопреде­лила закрепление аналогичного института в первом ГПК РСФСР 1923 г., но применялся судебный приказ недолго, поскольку взыскание в бесспор­ном порядке было передано в компетенцию нотариата, где осуществлялось в виде исполнительной надписи нотариуса¹.

Прообразом судебного приказа в недалеком прошлом послужила проце­дура бесспорного взыскания алиментов на несовершеннолетних детей, вве­денная Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 20 февраля 1985 г. «О некотором изменении порядка взыскания алиментов на несовершенно­летних детей». Этим Указом была проведена четкая грань между бесспор­ными делами и теми, в которых спор о праве возникал. Первые были по су­ществу исключены из числа дел, рассматриваемых в порядке гражданского судопроизводства, и переданы для единоличного рассмотрения судьей с со­блюдением определенной процедуры, но вне рамок гражданско-про­цессуальной формы. Вторые - остались среди дел искового производства.

2. Опираясь на обширную семилетнюю практику применения норм о судебном приказе, показавшую высокую степень их эффективности, и учтя целый ряд проявившихся недостатков и ошибок в правовом регули­ровании, законодатель в ГПК 2002 г. во многом по-новому закрепил про­цедуру приказного производства.

В действующем ГПК нормы о судебном приказе содержатся в десяти статьях (121-130), объединенных в главе 11 подраздела 1, раздела 2 «Про­изводство в суде первой инстанции». В соответствии со ст. 121 ГПК судеб­ный приказ - судебное постановление, вынесенное судьей единолично на основании заявления о взыскании денежных сумм или об истребовании Движимого имущества от должника, по требованиям, предусмотренным в ст. 122 ГПК. Сущность данного постановления подчеркивается в самом

¹ Об истории приказного производства см : Черемин М. А. Приказное произ­водство в российском гражданском процессе М., 2001 С. 24-55.

298

Раздел II. Производство в суде первой инстанции

Глава 16. Приказное производство

299

названии — судебный приказ, т. е. правоприменительный акт государственно-властного органа, предписывающий субъектам определенное поведение, преду­смотренное правовой нормой.

Вопрос о сущности судебного приказа и приказного производства ос­тается спорным в теории процессуального права¹. Представляется пра­вильным рассматривать приказное производство не как вид гражданского судопроизводства, а в качестве допроцессуальной, но в то же время аль­тернативной процедуры, осуществляемой судьей в целях ускоренной за­щиты права кредитора и установления спорности или бесспорности требо­вания. Соответственно, судебный приказ — не акт правосудия². Имея мно­го общего с судебным решением, судебный приказ тем не менее не является разновидностью последнего³. Как и судебное решение, судебный приказ есть основание исполнения. Вместе с тем судебный приказ имеет силу исполнительного документа. Однако сила судебного приказа иная, нежели судебного решения. Суд, вынесший решение, не вправе его отме­нить или изменить (ст. 200 ГПК). Вынесенный судебный приказ должен быть отменен тем же судьей, если от должника поступят возражения отно­сительно его исполнения, после чего требование заявителя может быть предъявлено в порядке искового производства (ст. 129 ГПК).

Судебный приказ имеет меньшую юридическую силу, чем судебное ре­шение, по той причине, что последнее есть не только акт применения нормы материального права, но и результат действия детально урегулиро-

¹ В литературе нашло отражение несколько точек зрения. В. И. Решетняк и И. Н. Поляков считают приказное производство самостоятельным видом граж­данского судопроизводства (см.: Решетняк В. И., Черных И. И. Заочное производст­во и судебный приказ в гражданском процессе. М.,1997. С. 63 и ел.; Поляков И. Н. Приказное производство: понятие и правовая природа // Актуальные проблемы правопорядка. М., 2001. Вып. 3. С. 148). Упрощенным судопроизводством считают приказное производство Н. А. Чечина и М. А. Черемин (см.: Черемин М. А. При­казное производство в российском гражданском процессе. М., 2001. С. 77—78; Гражданский процесс: Учебник / Под ред. В. А. Мусина, Н. А. Чечиной, Д. М. Че-чота. М., 2001. С. 313). По мнению В. Н.Аргунова, приказное производство — это упрощенная правовая процедура, документарное производство (см.: Учебник гра­жданского процесса / Под ред. М. К. Треушникова М., 1996. С. 211). Как деятель­ность, осуществляемая вне рамок процессуальных производств, характеризуется приказное производство в учебнике по гражданскому процессу под ред. В. В. Яр-кова (М., 1999. С. 212-213).

² У судебного приказа гораздо больше общего с решением КТС, чем с судеб­ным решением. Так, и приказ и решение КТС разрешают вопрос по существу с применением установленной законом процедуры, могут быть принудительно ис­полнены судебным приставом-исполнителем, не исключают возможность рассмот­рения тождественного дела в порядке искового производства, однако если таковое никем не инициируется, выступают в качестве альтернативы ему. Суд общей юрисдикции, разрешая трудовой спор при наличии решения КТС, не отменяет его, а выносит собственное решение, которое и будет исполняться, а решение КТС теряет свою силу. Аналогично можно оценить и ситуацию, возникающую при исковом рассмотрении дела, по которому ранее бьи вынесен и не отменен по правилам ст. 129 ГПК судебный приказ.

³ В теории высказана и противоположная точка зрения (см.: Решетняк В. И., Черных И. И. Заочное производство и судебный приказ в гражданском процессе. М.,1997. С. 53).

ванной сложной гражданско-процессуальной формы, в рамках которой происходило рассмотрение и разрешение гражданского дела, завершив­шееся вынесением решения суда. Судебный приказ выносится в упрощен­ном порядке без какого-либо судебного разбирательства.

Хотя процедура приказного производства предельно упрощена, в ней возможно выделить четыре этапа: возбуждение приказного производства; вынесение судебного приказа; извещение должника о вынесении судебного при­каза; выдача судебного приказа взыскателю либо отмена судебного приказа.

.*&** § 2. Возбуждение приказного производства

1. Правила возбуждения приказного производства соответствуют принципу диспозитивности: производство начинается по инициативе за­интересованного лица — кредитора, который называется взыскателем. Субъект, к которому адресовано требование заявителя, называется долж­ником (п. 2 и 3 ч. 2 ст. 124 ГПК). Истца и ответчика здесь нет.

Согласно ст. 122 ГПК судебный приказ может быть выдан по требова­ниям, основанным на:

1) нотариально удостоверенной сделке;

2) сделке, совершенной в простой письменной форме;

3) протесте векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта, совершенном нотариусом.

Судебный приказ может быть выдан также по требованиям о взыска­нии:

1) алиментов на несовершеннолетних детей, не связанным с установ­лением отцовства, оспариванием отцовства (материнства) или необходи­мостью привлечения других заинтересованных лиц;

2) с граждан недоимки по налогам, сборам и другим обязательным платежам;

3) начисленной, но не выплаченной работнику заработной платы;

4) расходов, произведенных в связи с розыском ответчика, или долж­ника и его имущества, или ребенка, отобранного у должника по решению суда, а также расходов, связанных с хранением арестованного имущества, изъятого у должника, и хранением имущества должника, выселенного из занимаемого им жилого помещения, заявленным органом внутренних дел, налоговым органом, подразделением судебных приставов.

Перечень требований, по которым может быть выдан судебный при­каз, является исчерпывающим.

По правилам родовой подсудности заявление о выдаче судебного при­каза должно быть подано мировому судье (п. 1 ч. 1 ст. 23 ГПК). По терри­ториальной подсудности действуют общие правила, предусмотренные ст. 28-32 ГПК. Применение норм о территориальной подсудности воз­можно по каждому ее виду, однако с некоторыми изъятиями. Так, почти не будет использоваться норма об исключительной подсудности, посколь­ку в большей своей части она имеет отношение к делам о недвижимости. Напротив, широко применяются правила ст. 28 и 29 ГПК.

Заявление согласно ст. 124 ГПК подается в письменной форме, в нем Должны быть указаны наименования:

1) суда, в который подается заявление;

2) взыскателя, его место жительства или место нахождения;

300

Раздел II. Производство в суде первой инстанции

Глава 16. Приказное производство

301

3) должника, его место жительства или место нахождения; Затем в нем указываются:

4) требование взыскателя и обстоятельства, на которых оно основано;

5) документы, подтверждающие обоснованность требования взыска­теля;

6) перечень прилагаемых документов.

В случае истребования движимого имущества в заявлении необходимо указать стоимость этого имущества.

Заявление подписывается и подается взыскателем. Оно может быть подписано и (или) подано представителем. В этих случаях к заявлению должен быть приложен документ, удостоверяющий полномочия предста­вителя.

В содержании заявления следует выделить три важнейших взаимосвя­занных компонента - требование взыскателя, обстоятельства, на которых оно основано, и документы, подтверждающие обоснованность требования. Приказное производство - документарное, никакого специального разби­рательства не будет. От наличия и качества представленных документов зависит содержание принятого судьей акта, а также в определенной мере и возражения должника относительно исполнения судебного приказа. В этой связи следует признать не совсем удачной формулировку ст. 124, предусматривающей не представление документов, а указание на них. Толкование ст. 124 в системе с п. 3 абз. 2 ч. 1 ст. 125 и учетом сути приказ­ного производства позволяет прийти к выводу о необходимости не только указания, но и представления документов, что прямо следует из п. 3 ч. 1 ст. 125 ГПК.

2. Прилагаемые к заявлению документы различны в зависимости от требования. Если требование основано на нотариально удостоверенной или письменной сделке, кредитор должен приложить к заявлению подлин­ный экземпляр соответствующей сделки, а также все иные документы, подтверждающие неисполнение или нарушение договора, которыми он располагает.

Если требование основано на протесте векселя в неплатеже, неакцепте и не датировании акцепта, совершенном нотариусом, то к заявлению о выдаче судебного приказа должен быть приложен составленный нота­риусом акт о протесте векселя и сам опротестованный вексель.

К заявлению о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей должны быть приложены: свидетельство о заключении брака, а если брак расторгнут, то о расторжении брака, свидетельства о рождении детей, на которых должны взыскиваться алименты; если заявление подается не ро­дителем, то документ о назначении опекуна или попечителя, справка о на­хождении детей на иждивении заявителя, справка с места работы лица, обязанного уплачивать алименты, о размере заработной платы и об отсут­ствии удержаний по другим исполнительным документам.

К заявлению о взыскании с граждан недоимок по налогам, сборам и другим обязательным платежам должны быть приложены документы, свидетельствующие о наличии такой недоимки. Так, ст. 69 НК РФ преду­сматривает при наличии у налогоплательщика недоимки направление ему требования об уплате налога. Требованием признается направленное нало­гоплательщику письменное извещение о неуплаченной сумме налога, а также об обязанности уплатить в установленный срок неуплаченную сумму налога и соответствующие пени. Требование об уплате налога на-

правляется налогоплательщику независимо от привлечения его к ответст­венности за нарушение законодательства о налогах и сборах.

Такое требование должно содержать сведения о сумме задолженности по налогу, размере пеней, начисленных на момент направления требова­ния, сроке уплаты налога, установленного законодательством о налогах и сборах, сроке исполнения требования, а также мерах по взысканию на­лога и обеспечению исполнения обязанности по уплате налога, которые применяются в случае неисполнения требования налогоплательщиком. Во всех случаях требование должно содержать подробные данные об осно­ваниях взимания налога, а также ссылку на положения закона о налогах, которые устанавливают обязанность налогоплательщика уплатить налог. Требование об уплате налога в связи с перемещением товаров через тамо­женную границу РФ направляется налогоплательщику таможенным орга­ном.

Приведенные правила ст. 69 НК РФ применяются также в отношении требования об уплате сбора.

Таким образом, к заявлению о вынесении судебного приказа должна прилагаться копия требования, предусмотренного ст. 69 НК РФ с инфор­мацией о его надлежащем вручении налогоплательщику.

В соответствии со ст 48 Н К РФ исковое заявление о взыскании налога за счет имущества физического лица может быть подано в течение 6 меся­цев после истечения срока исполнения требования об уплате налога. Та­кие же сроки (своеобразные сроки давности) действуют и для обращения с заявлением о вынесении судебного приказа.

Если заявлено требование о взыскании начисленной, но не выплачен­ной работнику заработной платы, то к заявлению должны быть приложены доказательства, бесспорно свидетельствующие о задолженности работодателя. Ими могут быть расчетные книжки, заверенные выписки из расчетной или платежной ведомости, справки из бухгалтерии организации-работодателя.

При заявлении органом внутренних дел, органом налоговой полиции, подразделением судебных приставов требований о взыскании расходов, указанных в абз. 8 ст. 122 ГПК, должны быть представлены документы, подтверждающие наличие и размер этих расходов.

3. Заявление о выдаче судебного приказа оплачивается государствен­ной пошлиной в размере 50% ставки, исчисленной исходя из оспаривае­мой суммы при обращении в суд с иском в порядке искового производства (ст. 123 ГПК). Как следует из контекста ФЗ о госпошлине (п. 4 ст. 6, п. 2 ст. 5), он имеет отношение как к случаям подачи искового заявления, жа­лобы, так и к другим формам обращения к суду. Следовательно, к заявле­нию о выдаче судебного приказа также. Поэтому следует полагать, что гра­ждане, обращающиеся к суду с заявлением о выдаче судебного приказа в случаях, предусмотренных законодательством, могут быть освобождены от уплаты государственной пошлины, им может быть дана отсрочка или рассрочка уплаты либо уменьшен ее размер. Если судья отказывает в при­нятии заявления о выдаче судебного приказа, то лицо либо обращается в суд с иском, и тогда пошлина засчитывается в счет подлежащей оплате пошлины, либо ставит вопрос о возврате уплаченной государственной по­шлины.

4. При соблюдении всех требований закона, касающихся обращения в суд за судебным приказом, судья принимает заявление. В ГПК не решен вопрос о том, как должно быть оформлено принятие заявления. Учитывая,

302

Раздел II. Производство в суде первой инстанции

Глава 16. Приказное производство

303

что на рассмотрение заявления о вынесении судебного приказа закон пре­доставляет три дня, а судебный приказ должен быть вынесен не позднее пяти дней с момента поступления заявления (ст. 126), напрашивается вы­вод, что законодатель считает излишним вынесение отдельного опреде­ления о принятии заявления. Если нет оснований для отказа в принятии заявления, то должен быть вынесен судебный приказ. При этом день по­ступления заявления в суд будет определять момент наступления матери­ально-правовых последствий, например, с этого дня будут присуждаться алименты (ч. 2 ст. 107 СК). Вместе с тем предпочтительным было бы иное решение вопроса: чтобы приказное производство возбуждалось специаль­ным определением судьи.

5. В принятии заявления о вынесении судебного приказа может быть отказано. В ст. 125 ГПК установлены две группы оснований к отказу в принятии заявления о вынесении судебного приказа: общие (ст. 134, 135 ГПК) и специальные, т. е. относящиеся только к приказному производст­ву. В отличие от искового производства, предусматривающего различные правовые последствия в зависимости от характера имеющихся препятст­вий к возбуждению дела (отказ в принятии, возвращение и оставление ис­кового заявления без движения), для приказного производства законода­тель установил только отказ в принятии заявления. Перечень специальных оснований в абз. 2 ч. 1 ст. 125 ГПК дан как исчерпывающий. Однако оче­видно наличие в нем пробелов. Как и в прежнем ГПК, не указаны послед­ствия нарушения требований к содержанию заявления. Например, в заяв­лении может отсутствовать указание на место жительства (место нахожде­ния) взыскателя или должника, что воспрепятствует определению надлежащей подсудности, высылке копии судебного приказа должнику, т. е. приказное производство не состоится.

Кроме того, среди оснований отказа в принятии заявления, перечис­ленных в ст. 125, нет указания на наличие вступившего в силу судебного приказа по тождественному требованию. Пункт 2 ч. 1 ст. 134 и п. 5 ч. 1 ст. 135 имеют в виду исковое, а не приказное производство. Судебный приказ не является препятствием для возбуждения искового производства. Вместе с тем недопустимо вынесение нескольких приказов по одному и тому же требованию. Следовательно, наличие судебного приказа должно служить основанием для отказа в принятии заявления о вынесении судеб­ного приказа по тождественному требованию.

В ст. 125 ГПК предусмотрено пять специальных оснований для отказа в принятии заявления:

1) заявлено требование, не предусмотренное ст. 122 ГПК¹;

2) не представлены документы, подтверждающие заявленные требова­ния;

3) не оплачена государственная пошлина;

4) из содержания заявления и представленных документов усматрива­ется наличие спора о праве;

' Судебная коллегия по гражданским делам ВС РФ отменила вынесенный су­дебный приказ, поскольку требование о взыскании пособий по уходу за ребенком не включено в исчерпывающий перечень требований, по которым выдается судеб­ный приказ (см.: ВВС РФ. 2002. № 6. С. 22)

5) место нахождения или место жительства должника находятся вне пределов РФ.

Об отказе в принятии заявления судья выносит определение не позд­нее трех дней со дня поступления заявления. По ГПК 1964 г. такое опре­деление могло быть обжаловано в вышестоящий суд. Действующий ГПК не предусматривает этой возможности. Вместе с тем следует прийти к вы­воду о допустимости апелляционного обжалования определения об отказе в принятии заявления о вынесении судебного приказа, поскольку такое определение препятствует возникновению приказного производства и ли­шает заинтересованное лицо возможности прибегнуть к альтернативной и упрощенной процедуре защиты права. Очевидно, в данном случае воз­можно применение п. 2 ч. 1 ст. 331 ГПК.

§ 3. Вынесение судебного приказа

1. Порядок вынесения судебного приказа по действующему ГПК бо­лее упрощен и ускорен (ст. 126). Не усмотрев оснований к отказу в приня­тии заявления, судья не позднее пяти дней с момента его поступления в суд без судебного разбирательства, без вызова взыскателя и должника и вне рамок судебного заседания должен вынести судебный приказ по суще­ству заявленного требования.

Закон (ст. 127 ГПК) достаточно четко регламентирует содержание су­дебного приказа. Независимо от характера заявленного требования, в нем указываются:

- номер производства и дата вынесения приказа;

— наименование суда, фамилия и инициалы судьи, вынесшего приказ;

- наименование, место жительства или место нахождения взыскателя и должника;

— закон, на основании которого удовлетворено требование;

— размер денежных сумм, подлежащих взысканию, или обозначение движимого имущества, подлежащего истребованию, с указанием его стои­мости;

- размер неустойки, если ее взыскание предусмотрено федеральным законом или договором, а также размер пеней, если таковые причитаются;

- сумма государственной пошлины, подлежащая взысканию с долж­ника в пользу взыскателя или в доход соответствующего бюджета.

Таким образом, содержание судебного приказа заметно отличается от содержания судебного решения: в нем только две части - вводная и резо­лютивная. Анализ представленных документов, установленные на их ос­нове обстоятельства и правоотношения в судебном приказе не отражают­ся, иначе говоря, описательная и мотивировочная части отсутствуют. Вместе с тем перечень реквизитов судебного приказа в ГПК 2002 г. до­полнен указанием на закон, на основании которого удовлетворено требо­вание.

2. Часть 2 ст. 127 ГПК предусматривает особенности содержания су­дебного приказа о взыскании алиментов, хотя такие особенности могут быть выделены и по другим требованиям. Министерством юстиции РФ были разработаны и направлены для использования в практической дея­тельности образцы судебного приказа по заявлению кредитора о взыска­нии денежных сумм или об истребовании движимого имущества долж-

304

Раздел II. Производство в суде первой инстанции

ника, а также приказа о взыскании алиментов на несовершеннолетних де­тей (письмо МЮ РФ от 13 мая 1996 г. «Об образцах судебного приказа»¹).

Судебный приказ составляется на специальном бланке в двух экземп­лярах. Один экземпляр остается в производстве суда, а другой в последую­щем будет выдан на руки взыскателю. Для должника изготавливается ко­пия судебного приказа.

§ 4. Извещение должника о вынесении судебного приказа

Копия судебного приказа направляется должнику по правилам об из­вещениях и вызовах (гл. 10 ГПК). В законе не указано, в какой срок долж­на быть отправлена копия. Исходя из целей приказного производства, этот срок должен быть минимальным, не позднее, чем в течение трех дней со дня вынесения, как в других случаях (например, ст. 227, 234 ГПК). Во из­бежание волокиты его следовало бы прямо закрепить в ГПК. В извещении должнику разъясняется его право в течение 10 дней с момента получения приказа представить возражения относительно его исполнения. Возраже­ния должника должны быть представлены в суд в письменной форме. Они могут быть как мотивированными, так и в виде простого отрицания либо несогласия с исполнением. На практике возникают сложности в определе­нии момента, с которого следует отсчитывать начало течения десятиднев­ного срока. Кроме того, не определены последствия его пропуска. Очевид­но, если срок пропущен по уважительной причине, он может быть судом восстановлен на основании и по правилам ст. 112 ГПК. Если ответ долж­ника направляется по почте, то его подпись должна быть надлежащим об­разом удостоверена, о чем следует предупреждать должника при направле­нии ему извещения.

§ 5. Выдача судебного приказа взыскателю или отмена судебного приказа

1. Если в установленный законом десятидневный срок со дня получе­ния копии судебного приказа должник не заявляет о своих возражениях, судебный приказ как исполнительный документ выдается взыскателю. По­следний имеет право предъявить его к исполнению по общим правилам исполнительного производства в пределах трехлетнего срока давности. По просьбе взыскателя судебный приказ может быть направлен непосредст­венно судьей для исполнения судебному приставу-исполнителю. Согласно ст. 211 ГПК судебные приказы о взыскании алиментов и выплате работни­ку заработной платы за три месяца подлежат немедленному исполнению. Это означает, что судебные приказы по названным требованиям по ини­циативе судьи должны обращаться к принудительному исполнению со следующего дня после их вынесения. Немедленное исполнение не отменя­ет действие правила об извещении должника о вынесенном судебном при­казе и его отмене в случаях заявления должником возражений. Если обра­щенный к немедленному исполнению приказ в последующем отменен на основании заявленных должником возражений, то вопрос о повороте ис­полнения решается с учетом норм ГПК, а также ст. 116 СК о недопусти-

¹ ИПС «Кодекс».

I

Глава 16. Приказное производство

305

мости обратного взыскания алиментов и ст. 137 ТК об ограничении удер­жаний из заработной платы.

Если взыскатель в силу предписания закона освобожден от уплаты го­сударственной пошлины, например по требованиям о взыскании алимен­тов или взыскании начисленной, но не выплаченной заработной платы, то государственная пошлина взыскивается с должника в доход соответствую­щего бюджета при вынесении судебного приказа. В этом случае на основа­нии судебного приказа, являющегося судебным постановлением, выдается исполнительный лист, который направляется судом для исполнения в этой части судебному приставу-исполнителю.

2. Закон не предусматривает возможности обжалования судебного приказа в апелляционном порядке, но устанавливает упрощенную про­цедуру его отмены. При этом отмена происходит по формальным основа­ниям: достаточно заявления должника об отмене приказа, формулирова­ния возражений относительно его исполнения. Убедительность возраже­ний должника не имеет значения. Молчание должника расценивается как его согласие.

В случае отмены судебного приказа заинтересованным лицам разъяс­няется их право обратиться в суд в порядке искового производства с заче­том заявителю уплаченной им государственной пошлины. Отмена судеб­ного приказа оформляется определением судьи, копии которого направля­ются взыскателю и должнику не позднее трех дней после дня его вынесения. Обжалование такого определения законом не предусмотрено. Вряд ли можно считать его препятствующим движению дела, поскольку заинтересованные лица могут обратиться в суд в исковом порядке.

В случае отмены судебного приказа государственная пошлина должна учитываться при предъявлении взыскателем иска к должнику в порядке искового производства. Такой вывод следует из толкования п. 1 ст. 4 ФЗ «О государственной пошлине»¹.

Приводя Закон «О государственной пошлине» в соответствие с новым ГПК, следует в числе оснований для возврата государственной пошлины заявителю предусмотреть случаи отмены судебного приказа. Это важно в ситуациях, когда взыскатель после отмены судебного приказа откажется от реализации своего права на обращение в суд в порядке искового произ­водства. Законодатель может решить этот вопрос и иначе, однако предло­женный выше вариант представляется предпочтительным.

Вступивший в силу судебный приказ может быть отменен в порядке надзора (ч. 2 ст. 377 ГПК).

' По мнению авторов комментария к ГПК, в случае отмены судебного при­каза уплаченная государственная пошлина не засчитывается при подаче искового заявления (см. Постатейный комментарий к ГПК / Под ред. П. В. Крашенинни­кова. М., 2003. С. 244). Такое суждение представляется ошибочным, о чем свиде­тельствует также комментарий этих авторов к ст. 123 ГПК (см. там же. С. 237).

Глава 17 Производство по делам, возникающим из публично-правовых отношений

307

§1-