марченко проблемы тгп. Учебное пособие под редакцией доктора юридических наук, профессора М. Н. Марченко Москва 1999 дисонно
 Скачать 3.02 Mb.
|
|
ПРОБЛЕМЫ ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА УЧЕБНОЕ ПОСОБИЕ _Под редакцией^ доктора юридических наук, профессора М.Н. Марченко Москва 1999 ДИС-ОННО слу-;рава, и на-i АРУ- :виде-гнные >азное гации, обще-эснове эовали iавто- 5ий по зидиче- iHO ОТ- з годы, э и да-чебных х каче-•о соче-авового ми для азработ- ia пере-ревших, в нашей равовых тшегося 1.ИОЛОГОВ, 1редстав-шшь как ББК 67.99(2)3 ПРОБЛЕМЫ ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА Учебное пособие подготовлено авторским коллективом в составе: М. Н. Марченко, докт. юрид. наук, проф. — введение, главы I, III, V, VII, VIII, X XVII; О. Э. Лейст, flojcr. юрид. наук, проф. — главы И, XIX, XX; B. Д. Попков, докт. юрид. наук, проф. — глава XVIII; C. А. Комаров, докт. юрид. наук, проф. — глава IV; А. В. Малько, докт. юрид. наук, проф. — глава XIV, XV, XVI; А. А. Кененов, канд. юрид. наук, доц. — глава XI; А. Г. Бережнов, канд. юрид наук, доц. — глава XIII; [А. П. Глебов], канд. юрид. наук, доц. — глава VI; Т. Р. Орехова, канд. юрид наук, ст. н. с. — глава IX; И. Ф. Мачин, канд. юрид. наук, доц. — глава XII; Рецензенты: доктор юридических наук, профессор Т. Г. Шамба, кандидат юридических наук, доцент Ю. А. Агешин. Проблемы теории государства и права. Учебное пособие. — М.: «ПРОСПЕКТ», 1999. — 504 с. ISBN 5-8369-0007-8 В учебном пособии рассматривается ряд наиболее важных проблем теории государства и права Особое внимание уделяется вопросам теории государства и права переходного типа, проблемам разделения властей, методологическим вопросам юридической ответственности, проблемам правопонимания и содержания права и др. Рекомендовано в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений обучающихся по направлению и специальности «Правоведение». Лицензия ЛР № 066365 от 09 03 99 Подписано в печать 09 04 99 Формат 60x88 '/,6 Печать офсетная Печ л 31,5. Тираж ЮОООэкз Заказ№6343 ООО «Проспекть-Н» 115201, Москва, Каширский пр., д. 3 Отпечатано с готовых пленок в филиале Государственного Ордена Октябрьской революции, Ордена Трудового Красного Знамени Московского предприятия «Первая Образцовая типография» Государственного комитета Российской Федерации по печати. 113114, Москва, Шлюзовая наб, 10 Тел 71S-20-30 ISBN 5-8369-0007-8 © Коллектив авторов, 1999. © ООО «Проспекть-Н», 1999. 785836"900076 ВВЕДЕНИЕ В системе отечественных и зарубежных юридических дисциплин вопросам теории государства и права традиционно уделялось и уделяется значительное внимание. И это не случайно, ибо от уровня развития теории государства и права, от эффективности использования ее методологического и научного потенциала во многом зависит уровень развития других, особенно отраслевых юридических, дисциплин. О большом внимании к теории государства и права свидетельствуют разные показатели. Среди них многочисленные монографии, опубликованные в разных странах и в разное время, защищенные кандидатские и докторские диссертации, подготовленные учебники и учебные пособия. Начавшаяся в 1985 г. перестройка и демократизация общественно-политической и государственной жизни на основе новых принципов и социальных ценностей стимулировали процесс создания данной работы и подтолкнули многих авторов к написанию новых учебников. Особенно большое число учебников и учебных пособий по теории государства и права, равно как и по другим юридическим дисциплинам, было подготовлено и опубликовано отдельными авторами и коллективами авторов за последние годы. Одновременно весьма остро встал вопрос не только и даже не столько о количестве изданных учебников и учебных пособий по теории государства и права, сколько об их качестве. Весьма важной оказалась проблема оптимального сочетания современного, новейшего государственно-правового материала с традиционными, ставшими классическими для отечественного государствоведения и правоведения разработками. Не менее важной и актуальной оказалась проблема переосмысления и одновременной переоценки ряда устаревших, хотя и сложившихся лишь за последние десятилетия в нашей стране, государственно-правовых взглядов, политико-правовых и духовных ценностей. В частности, необходима "корректировка" укоренившегося в сознании юристов, политологов, философов, социологов, специалистов в области других общественных наук представления о государстве, праве, политике и демократии лишь как 3 о чисто классовых явлениях, институтах и учреждениях, тогда как они сочетают в себе наряду с классовыми также национальные, групповые, клановые, этнические, личные и многие другие цели и интересы. Речь идет также об изменении отношения под влиянием выявившихся новых фактов и обстоятельств к таким политико-юридическим по своей природе явлениям, институтам и учреждениям, как правовое государство, принцип разделения властей, институт частной собственности, многопартийность и множественность (плюрализм - американский вариант) идеологий, деление права на публичное и частное, и др. Раньше они воспринимались, как правило, лишь в сугубо критическом, точнее, негативном, плане, тогда как опыт России и других государств показывает, что их следует рассматривать и в позитивном плане. В каждом из них наряду с отрицательными сторонами есть и несомненные положительные стороны. Следует отметить, что процесс переоценки некоторых ценностей и изменения отношения к отдельным явлениям, институтам и учреждениям в нашей стране и в других, ранее именовавших себя социалистическими, странах не всегда проходил гладко, безболезненно. Иногда он сопровождался со стороны отдельных авторов приступами самобичевания и раскаивания в совершении ими неких теоретических "грехов" в прошлом и столь же эмоциональными заверениями и заклинаниями быть "правильными", политически и идеологически непогрешимыми в настоящем и будущем. Однако, несмотря на отдельные эмоциональные, зачастую порожденные новой политической конъюнктурой в России и других странах "всплески", в целом вполне естественный, обусловленный объективными изменениями в экономике, обществе и государстве процесс пересмотра некоторых прежних взглядов и подходов, а также зарождения и становления новых государственно-правовых воззрений и доктрин проходил вполне естественно и достойно. И это понятно, поскольку в данном случае речь идет не о крушении каких-то политических или идеологических идеалов и нереализованных амбиций, затрагивающих значительные слои населения или отдельные группы людей, а о закономерном процессе непрерывного развития и совершенствования юридической науки и образования. Последние имеют свои непреходящие, фундаментальные академические и образовательные ценности, не подверженные ни конъюнктурной эро- 4 зии, ни влиянию со стороны непрерывно возникающих в обществе и по истечении определенного времени канущих в Лету сиюминутных политических и государственно-правовых идей. Это касается, в частности, фундаментальных, основополагающих представлений о государстве и праве, законности и конституционности, правотворчестве и правоприменении, правонарушении и правомерном поведении, наконец, о месте и роли государства и права в жизни общества и политической системы. Разумеется, по мере развития общества определенные изменения претерпевают и фундаментальные знания о государстве и праве и соотносящихся с ними явлениях. Однако при этом имеют место лишь эволюционные, но отнюдь не радикальные, революционные изменения. Они не колеблют общего, сложившегося на протяжении веков представления о государственно-правовых явлениях, институтах и учреждениях, а также об их месте и роли в жизни общества. Наряду с эволюцией имеющихся фундаментальных знаний в рамках теории государства и права, равно как и других юридических дисциплин, непрерывно идет процесс накопления новых знаний о государственно-правовой материи. Объективно он является отражением реально происходящих в жизни общества, государства, права, экономики и политической системы общества процессов. Последние особенно бурно и, как правило, весьма хаотично протекают после развала СССР на всем постсоветском и постсоциалистическом пространстве. Помимо всего прочего, это вызывает необходимость глубокого и всестороннего осмысления происходящих в нашей стране и других странах, именовавших себя социалистическими, процессов. Это настоятельно требует также внесения соответствующих корректировок в научные программы и учебные планы юридических вузов, имеющих дело исключительно с государственно-правовой материей внесения соответствующих изменений, в частности, в программу обучения по теории государства и права. Имея в виду сложность, многоаспектность, а нередко и противоречивость старых и особенно новых государственно-правовых явлений, институтов и учреждений, в настоящее время было бы вполне оправданным и логичным введение с целью их более глубокого и всестороннего изучения во всех 5 юридических вузах наряду с общим курсом по теории государства и права также и проблемного курса. В 70 - 80-е годы такой курс читался практически во всех юридических вузах СССР. В настоящее время он преподается лишь в некоторых, в основном в ведущих юридических вузах. Предлагаемое учебное пособие "Проблемы теории государства и права" не претендует на охват всего курса теории государства и права, рассматриваемого в проблемном плане. В нем акцентируется внимание лишь на некоторых, наиболее важных, на взгляд авторов, в теоретическом и методологическом плане темах. Особое внимание уделяется проблемам "переходного" государства и права, проблемам разделения властей, методологическим вопросам юридической ответственности, проблемам правопонимания и содержания права и др. Авторы выражают искреннюю благодарность официальным рецензентам, оказавшим огромную помощь в подготовке рукописи настоящего пособия к изданию. Глава I. МЕСТО И РОЛЬ ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА В СИСТЕМЕ ДРУГИХ НАУК § 1. ПОЛИТИКО-ЮРИДИЧЕСКИЙ ХАРАКТЕР ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА Название каждой научной отрасли знаний и учебной дисциплины отражает не только особенности их предмета, но также их характер и содержание. Это касается как естественных, технических, так и гуманитарных, общественных наук. Теория государства и права в этом отношении не является исключением. Характер и содержание ее, находясь в органической связи и будучи обусловленными предметом этой науки, в значительной мере отражаются в ее названии. О чем говорит название рассматриваемой отрасли знаний и учебной дисциплины? Во-первых, о том, что это - теория. А теория понимается как "система обобщенного знания", объяснения различных сторон исследуемого явления. Она воспринимается также как "форма научного знания, дающая целостное представление о закономерностях и существенных связях действительности" . Во-вторых, о том, что это не абстрактная теория, а "система обобщенного знания" о конкретных явлениях, в качестве каковых выступают государство и право. В-третьих, о том, что это не изолированные друг от друга явления и соответствующие им институты и учреждения, а взаимосвязанные, взаимозависимые и дополняющие друг друга. И в-четвертых, о том, что рассматриваемые феномены в виде государства и права по своему происхождению являются не естественными, техническими или природными, а сугубо общественными, социальными явлениями. Исходя из того, что государство как социальное явление общепринято (a priori) считать и политическим явлением, а право, естественно, -юридическим явлением, в результате приходим к логическому выводу о том, что рассматриваемая отрасль знаний и учебная дисциплина под названием "теория государства и права", имеющая дело с данными феноменами, должна рассматриваться не иначе как одновременно в качестве политической и юридической отраслей знаний и дисциплины. Политико-правовой характер теории государства и права отражается, таким образом, в ее названии. 1 Советский энциклопедический словарь. М., 1980. С. 1330. 7 Однако, допуская возможность определения характера теории государства и права, равно как и любой иной дисциплины, по названию, следует обратить внимание вместе с тем на известную условность и даже поверхностность такого подхода и "метода" определения. Дело прежде всего в том, что данная отрасль знаний и учебная дисциплина не везде и не всегда именовалась и именуется теорией государства и права или общей теорией государства и права, как она сейчас иногда называется1. В ряде случаев она ассоциируется, например, с тем, что раньше называлось энциклопедией права. Раскрывая характер и содержание данной, довольно древней дисциплины, в которую, по словам Г.Ф. Шерше-невича, в конце XVIII - начале XIX в. ворвался "новый философский дух", автор говорит о том, что в этот период энциклопедия права представляла собой "соединение элементов юридического, философского и исторического". В ее содержании в данный, как и в последующие, период выделялись две основные тенденции. С одной стороны, стал заметно сокращаться традиционный для данной дисциплины "обзор различных частей положительного права". А с другой - "стал выдвигаться очерк основных понятий о праве. Энциклопедия права начала приближаться к философии права"2. Несмотря на то что в российских и западноевропейских университетах данной дисциплине первоначально уделялось значительное внимание, что ее нередко называли "наукой наук" и считали, что она "служит необходимым введением в изучение специальных юридических наук"3, все же состоятельность энциклопедии права как самостоятельной отрасли знаний и учебной дисциплины подвергалась со стороны ряда известных в тот период ученых-юристов сомнению4. Со временем в России энциклопедия права по своему названию и содержанию постепенно "перешла в теорию права" , а на Западе наряду с ней и под ее определенным влиянием набрала силу такая дисциплина, как современная юриспруденция. Нужно отметить, что юриспруденция как наука и учебная дисциплина возникла задолго до появления энциклопедии права. Юриспруденция, писал в связи с этим Л. Петражицкий, это "весьма древняя наука и ученая профессия". Существование и "обильное развитие этой ученой профессии" является "характерным спутником правовой жизни" уже на См., напр.: Марксистско-ленинская общая теория государства и права. Основные институты и понятия. М., 1970; Комаров С.А. Общая теория государства и права. Курс лекций. М., 1995. 2Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. Учебное пособие. Т. 1. М., 1995. С. 54. 3 Суворов С. Лекции по энциклопедии права. СПб., 1907. С. 4. 4 Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. Учебное пособие. Том 1. М., 1995. С. 55-58. ' Там же. 8 таких ступенях развития культуры, когда о появлении и развитии научно-теоретического знания и исследования, "о добывании и разработке научного света ради него самого, ради знания и объяснения явлений еще нет и не может быть речи"1. В настоящее время, как и раньше, среди авторов, занимающихся проблемами юриспруденции, нет единого мнения ни о предмете, ни о методе, ни о характере этой весьма важной юридической отрасли знаний и дисциплины. Отмечая это обстоятельство и подчеркивая "неопределенность" даже самого термина и названия этой науки и дисциплины, американские юристы считают, например, что юриспруденция представляет собой: а) систему знаний и "умений" в области права; б) науку, изучающую "писаные и неписаные права человека как таковые"; в) "систему права и самое право"2. Канадские ученые определяют юриспруденцию как "науку о праве, которая исследует принципы позитивного и реально существующего права, а также правовые отношения". Основными ее задачами являются: установление принципов, на основе которых создаются и реализуются нормы права; классификация этих принципов и установление их субординации; выделение в каждом из принципов наиболее важных, существенных элементов и отделение их от несущественных и др.3 Японские исследователи рассматривают юриспруденцию в качестве научной и учебной дисциплины, занимающейся "изучением природы права, причин и условий его возникновения и развития". К основным направлениям ее исследования они относят: проблемы методологии права; изучение причин и условий возникновения и развития права; историю развития политической и социальной мысли; теорию государства и права с особым выделением демократических и тоталитарных доктрин; основные принципы организации деятельности органов юстиции и др. Наконец, отечественные ученые-юристы, отождествляя юриспруденцию с правоведением и юридической наукой, рассматривают ее как "общественную науку, изучающую право как особую систему социальных норм", правовые формы организации и деятельности государства и политической системы общества5. Сравнивая различные сложившиеся в юридическом мире представления о юриспруденции как о науке и учебной дисциплине с содержанием теории государства и права, нетрудно заметить, что между ними существуют значительные черты сходства. Речь идет, разумеется, о содержании теории государства и права и 1 Петражицкий Л.И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. Т. 1. СПб., 1907. С. 213-214. 2 Yamer В. A Dictionary of Modern Legal Usage. N.Y., 1987. P. 323. 3 Canadian Law Dictionary. Toronto, 1980. 4 Kodansha Encyclopedia of Japan. Tokyo, 1983. Vol. 4. P. 85. 5 Юридический энциклопедический словарь. М., 1984. С. 412. 9 юриспруденции, а не об их названии. Аналогично дело обстоит и с энциклопедией права, у которой сходное с теорией государства и права содержание, но, как видим, разное название. Из этого следует, что, несмотря на то что, по общему правилу, название той или иной отрасли знаний и дисциплины, включая теорию государства и права, адекватно отражает ее содержание, из этого 'правила имеются' исключения. Поэтому при определении характера теории государства и права как самостоятельной отрасли знаний и учебной дисциплины гораздо важнее и надежнее использовать не ее название, а предмет и содержание. Отвечая на вопрос, каков характер теории государства и права и что она представляет собой в социальном плане, следует обращать внимание прежде всего не на ее название, а на то, чем она занимается, какие стороны или аспекты государства как политического феномена и права как юридического явления она изучает, что составляет ее предмет и содержание. Важно исходить также из того, какие по характеру цели стоят перед теорией государства и права и какие задачи она решает. Ведь от того, на что направлено изучение охватываемого ее предметом материала, для решения каких по своему характеру (политических, юридических, сугубо научных, образовательных и пр.) задач используются получаемые при исследовании государства и права с позиций данной дисциплины научные знания, также в значительной степени зависит характер теории государства и права. Разумеется, в реальной жизни четкое деление задач или целей, которые преследуются в процессе научных исследований и при изучении теории государства и права, на чисто политические, академические и другие далеко не всегда представляется возможным, ибо зачастую они переплетаются друг с другом и взаимно дополняют друг друга. Такое деление является весьма условным и относительным, но тем не менее оно имеет смысл. Дело в том, что выделение даже смешанных (политических с юридическими, академических с политическими и т.д.) целей и задач, которые решаются в рамках теории государства и права, помогает наряду с ее предметом и содержанием лучше понять характер данной дисциплины. Какие же задачи по своему характеру решает теория государства и права и какие цели она при этом преследует? Отвечая на данный вопрос еще в начале XX в. в отношении теории права, известный русский ученый И. Михайловский писал, что общая теория права ставит перед исследователем, по крайней мере, две академические задачи. Первая из них заключается в том, чтобы построить "логически законченную систему понятий, лежащих в основе всех специальных юридических наук, и обобщить все результаты этих наук в одно гармоническое целое, проникнутое не только внешним, но и внутренним единством". 10 А вторая задача состоит в том, чтобы "изучить методы, при помощи которых разрабатываются специальные науки". При этом, пояснял автор, то, что "эта последняя задача не входит в область ни одной из специальных наук, совершенно очевидно: вопросы методологии являются общими для всех наук"1. Аналогичные академические, точнее, методологические по своему характеру, задачи решала раньше и теория государства. На ранних стадиях развития общества, когда, с одной стороны, не проводилось деления между государством и политикой, когда, по выражению Г. Ел-линека, "под влиянием античных воззрений" практиковалось употребление терминов "наука о государстве" и "политика" в качестве "равнозначащих" , а с другой - не прослеживалась достаточно четкая и последовательная взаимосвязь и взаимозависимость между государством и правом, задачи теории государства и задачи теории права ставились и решались обособленно. Наука о государстве классической древности, констатировал в связи с этим Г. Еллинек, "не различала строго учений о государстве и о праве", тем более что для нее "все вообще человеческое общежитие имело государственный характер". Прогрессирующая специализация, пояснял автор, обязанная своим происхождением развитию науки о праве у римлян, возвысила общее правоведение, в рамках которого стали изучать не только вопросы государства, но и вопросы права, "на ступень самостоятельной области знания" . В более поздний период развития общества и государства, включая современный, когда наряду с продолжавшейся и продолжающейся дифференциацией юридических наук и систем права на новые отрасли, подотрасли и институты возникла одновременно потребность в "обобщающей" науке, каковой логически стала теория государства и права, задачи теории государства и задачи теории права приобрели известную общность и стали решаться не обособленно друг от друга, а вместе. Поскольку в реальной жизни и в теории, отражающей эту жизнь, "науки о государстве и о праве находятся в тесной систематической связи", писал еще в XIX в. Г. Еллинек, то существуют дисциплины, которые должны быть отнесены к той и другой, именно дисциплины, изучающие "юридические свойства и отношения" как самого государства, так и права. "Они являются науками как о государстве, так и о праве" . Одной из таких наук наряду с историей государства и права, историей политических и правовых учений и др. является теория государства и права. 1 Михайловский И.В. Очерки философии права. Т. 1, Томск, 1914. С. 6. 2 Еллинек Г. Общее учение о государстве. СПб., 1908. С. 5. 3 Там же. Еллинек Г. Общее учение о государстве. С. 5. 11 Решая общие для теории государства и для теории права методологические задачи, она тем самым решает и политико-юридические задачи. Ибо так. же как нет методологии в "чистом", социально или классово нейтральном виде, так нет и соответствующих социально или классово "чистых" методологических задач. Например, решая такой методологически важный вопрос, как вопрос о понятии и определении права - этого "высшего и основного понятия" в юридической науке, по представлению Г.Ф. Шершеневича1, или же решая аналогичный вопрос о понятии и определении государства, мы тем самым решаем одновременно и соответствующие политико-юридические вопросы. А именно вопросы о том, чьи социальные, а точнее, социально-политические и правовые, ценности и интересы данные понятия и определения отражают; по каким социально-политическим и юридическим представлениям (чертежам) создаются те или иные государственно-правовые конструкции; наконец, в чьих политических и иных интересах они функционируют, чьи интересы и ценности они при этом выражают и защищают. Наряду с методологическими задачами теория государства и права одновременно решает и мировоззренческие вопросы. Мировоззрение согласно сложившемуся о нем представлению выступает как "система обобщенных взглядов на объективный мир и место человека в нем, на отношение людей к окружающей их действительности и самим себе, а также обусловленные этими взглядами их убеждения, идеалы, принципы познания и деятельности"2. Мировоззрение в широком смысле слова включает совокупность всех самых разнообразных взглядов человека на окружающий мир. Это и философские, и политические, и правовые, и этические, а также иные взгляды и представления. В решающей мере мировоззрение формируется под влиянием окружающего человека материального и духовного бытия, а также под воздействием получаемой им в процессе жизнедеятельности многообразной информации и различных знаний. Немаловажную роль среди последних играют знания, формирующиеся в рамках теории государства и права и получаемые в процессе ее изучения. Будучи научными по своей природе, объективно отражающими окружающий человека государственно-правовой мир, они тем не менее выражают вполне определенное (философское, политическое, этическое и пр.) видение государственно-правовых явлений, институтов и учреждений. В советской юридической литературе такое видение именовалось классовым подходом к рассмотрению проблем государства и права, 1 Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. С. 23. 2 Советский Энциклопедический словарь. С. 820. 12 объективным восприятием их сквозь призму классовых интересов, ценностей и отношений. Нередко оно сопровождалось ссыпками на многократно подтвержденное самой жизнью, в принципе правильное, но несколько одностороннее ввиду своей ориентации только на классовое восприятие положение В.И. Ленина о том, что "люди всегда были и всегда будут глупенькими жертвами обмана и самообмана в политике, пока они не научатся за любыми нравственными, религиозными, политическими, социальными фразами, заявлениями, обещаниями разыскивать интересы тех или иных классов"1. Односторонность такого ориентированного только на классовые интересы и ценности утверждения и подхода к оценке и восприятию государственно-правовых явлений, институтов и учреждений заключается в том, что при этом не учитываются все иные (групповые, индивидуальные, национальные и пр.) интересы и ценности. Это, несомненно, является крайностью. Однако другой, не менее ярко проявляющейся особенно в настоящее, постсоветское время крайностью является представление о государстве, праве, законности, конституционности и пр. как о неких "свободных" от каких бы то ни было интересов и ценностей, кроме "общемировых", "общечеловеческих" и других феноменов. За такими утверждениями на бытовом прагматическом уровне чаще всего скрывается невежество или лукавство, а на политическом и идеологическом уровнях - элементы фарисейства и демагогии. Дело в том, что в мире не было и нет ни "чисто" классовых, ни "чисто" надклассовых, "общечеловеческих" ценностей и интересов, а соответственно и отражающих их представлений и понятий о государственно-правовых явлениях, институтах и учреждениях. Все они взаимосвязаны и взаимозависимы. И все они в той или иной мере отражаются в их понятиях и определениях. Теория государства и права, вырабатывая эти понятия и формулируя их определения, с неизбежностью (хотя и в разной степени) учитывает во избежание их явной субъективности и общественной неприемлемости все эти социальные ценности и интересы, создает тем самым объективно необходимые предпосылки для формирования как отдельных политико-правовых взглядов граждан, так и всего их мировоззрения. В этом также, помимо ранее названных факторов, проявляется политико-юридический характер данной отрасли знаний и учебной дисциплины. |