Учредительный догово. Учредительный договор

• Название: Учредительный договор
• Дата: 15.04.2023
• Размер: 159.17 Kb.
• Имя файла: Учредительный догово.rtf
• Тип: Реферат; #1063560

Автономная некоммерческая образовательная организация высшего образования «Сибирский институт бизнеса и информационных технологий»

РЕФЕРАТ

Дисциплина: Предпринимательское право

Тема: «Учредительный договор»

Выполнил: студент группы ЮС-2220(2)

Ф.И.О. Кравчук Артур Русланович

Город: Омск

Омск 2023

Введение 2

1. Понятие учредительного договора 4

1.2 Признаки и функции учредительного договора 8

1.3 Виды договора 14

Заключение 15

Список используемой литературы 17

Введение

Государственная регистрация юридических лиц - феномен, имеющий глубокие исторические корни во всем мире. Во всех цивилизованных странах издавна сложилась и достаточно успешно функционирует система мер по осуществлению регистрации, имеется разветвленная сеть регистрирующих органов. Организация регистрации юридических лиц и деятельности регистрирующих органов в зарубежных странах базируется на общих принципах, выработанных международным опытом, но в зависимости от специфики государственного устройства и управления, национальных традиций, строится по-разному.

Правовой основой деятельности любого юридического лица наряду с законодательством являются его учредительные документы. Ведь именно в них учредители конкретизируют общие нормы права применительно к своим интересам.

Состав учредительных документов для разных видов юридических лиц различен. Так, общества с ограниченной ответственностью, ассоциации и союзы действуют на основе учредительного договора и устава. Правовой базой деятельности хозяйственных товариществ (полных и на вере) является учредительный договор. Для остальных юридических лиц единственным учредительным документом считается их устав.

Учитывая значение учредительных документов юридического лица как правовой основы его деятельности, это влечет высокую ответственность руководителя и иных должностных лиц предприятия, учреждения и организации при оформлении и регистрации этих документов.

В соответствии с п. 2 ст. 51 Гражданским кодексом РФ юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации, что на практике непосредственно означает момент регистрации его учредительных документов.

Таким образом, выбранная тема настоящего исследования представляется актуальной в настоящее время, в период появления многочисленных юридических лиц.

1. Понятие учредительного договора

Первые зачатки учредительного договора обнаруживаются в римском праве при рассмотрении вопроса о создании торговых и промышленных товариществ. С развитием товарно-денежных отношений стало очевидным, что созданные на длительный срок торговые и промышленные товарищества нуждаются в обособлении имущества, используемого в обороте, от имущества отдельных товарищей, а также в обеспечении стабильности своего существования независимо от изменения состава участников. Поэтому в эпоху принципата римское право стало признавать некоторые виды товариществ (откупщиков, банкиров и пр.) юридическими лицами.

В XIIIXIV вв. в странах Западной Европы стали возникать договорные предпринимательские объединения банкиров в форме паевых товариществ. Французский торговый регламент 1673 г. предусматривал создание на договорной основе юридического лица в форме полного торгового товарищества, члены которого несли солидарную ответственность по обязательствам товарищества. В средние века в области морской торговли получили распространение соглашения о создании товариществ в виде комменды (прообраз коммандитного товарищества).

Первым законодательным актом Российской империи, рекомендовавшим купцам производить торговлю путем образования купеческих товариществ, создаваемых на основе договора, был Манифест Императора Александра I от 1 января 1807 г. После кодификации законодательства постановления о товарищеском договоре вошли в Свод Законов Гражданских (ст. 2132-2133) и Устав Торговый (ст. 63, 67 и др.). Вскоре правовая доктрина стала именовать такой договор учредительским или учредительным договором.

Гражданский кодекс (ГК) РСФСР 1922 г. не использовал термин "учредительный договор", хотя и содержал регламентацию порядка заключения, исполнения и расторжения договоров о создании товариществ полного, на вере, с ограниченной ответственностью (ст. 295-321). В Основах Гражданского Законодательства Союза ССР и республик 1961 г. и ГК РСФСР 1964 г. по известным причинам нормы об учредительном договоре отсутствовали. Несмотря на это в начале 80-х годов учредительный договор стал применяться в качестве правовой основы для создания совместных предприятий с иностранным участием.

В законодательстве термин "учредительный договор" впервые встречается в Положении об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью. Легальное определение договора было дано в Основах Гражданского Законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. (п. 2 ст. 13), а в настоящее время содержится в ГК РФ (п. 2 ст. 52).

Опираясь на нормы ГК РФ, учредительный договор можно определить следующим образом: в соответствии с учредительным договором его участники (учредители) принимают на себя обязательство создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества, участия в его деятельности и управления этой деятельностью, условия и порядок распределения между собой прибыли и убытков, а также выхода из состава юридического лица.

Согласно действующему законодательству, на основе учредительного договора создаются: полные и коммандитные товарищества (ст. 70, 83 ГК РФ); общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст. 89, 95 ГК РФ; п. 1 ст. 12 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"); некоммерческие объединения юридических лиц (п. 1 ст. 122 ГК РФ). Кроме того, учредительный договор может быть использован при создании некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации (ст. 14 закона "О некоммерческих организациях"). При этом нужно учитывать, что учредительный договор является единственным учредительным документом для полных и коммандитных товариществ (п. 1 ст. 70, п. 1 ст. 83 ГК РФ). Для остальных указанных организационно-правовых форм юридического лица наряду с учредительным договором требуется также устав.

Очевидно, что учредительный договор может быть заключен только при наличии не менее двух учредителей юридического лица. Поэтому для организации, созданной одним учредителем, единственным учредительным документом является устав (абз. 3 п. 1 ст. 52 ГК РФ).

Участники учредительного договора. В учредительном договоре, как и в договоре простого товарищества, партнеры преследуют общую цель. Поэтому все стороны в учредительном договоре именуются одинаково: учредители (участники).

Состав участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. По общему правилу участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица. В ряде случаев законодатель устанавливает ограничения на участие отдельных категорий субъектов в учредительных договорах о создании некоторых видов юридических лиц. Например, учредительный договор об образовании полного товарищества вправе заключать только граждане-предприниматели и коммерческие организации (п. 4 ст. 66 ГК РФ). Если иное не установлено законом, то участниками учредительного договора о создании товарищества на вере или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью не могут являться государственные органы и органы местного самоуправления (абз. 3 п. 4 ст. 66 ГК РФ). Финансируемое собственником учреждение может участвовать в учредительном договоре о создании товарищества на вере или хозяйственного общества только с разрешения собственника его имущества, если иное не установлено законом (абз. 4 п. 4 ст. 66 ГК РФ).

Государственные органы и органы местного самоуправления не могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом. На практике в качестве учредителей отдельных видов хозяйственных обществ выступает Министерство государственного имущества РФ в лице его уполномоченных органов, а также органы местного самоуправления, распоряжающиеся муниципальным имуществом.

Участниками учредительного договора о создании объединения юридических лиц могут порознь выступать коммерческие или некоммерческие организации, но не граждане (ст. 121 ГК РФ).

Порядок заключения и форма учредительного договора. Учредительный договор является учредительным документом юридического лица, а потому заключается в простой письменной форме. Порядок заключения учредительного договора подчиняется общим правилам о совершении сделок и заключении многосторонних договоров.

1.2 Признаки и функции учредительного договора

Юридические признаки учредительного договора во многом совпадают с признаками договора простого товарищества. Как и договор простого товарищества, учредительный договор является консенсуальной, многосторонней, взаимной, возмездной и фидуциарной сделкой. Вместе с тем, во многих случаях указанные признаки учредительного договора проявляются иначе, нежели в договоре простого товарищества. В первую очередь это обусловлено целью учредительного договора, которая состоит в создании нового субъекта права и регламентации его отношений с учредителями.

Однако названные черты учредительного договора проявляются иначе, нежели в договоре простого товарищества. Это обусловлено специальной целью учредительного договора, каковой является создание нового субъекта права. Кроме того, природа учредительного договора неразрывно связана с его функциями - необходимостью регламентировать комплекс обязательственных и корпоративных отношений, складывающихся в процессе создания и деятельности юридического лица, организационная форма которого также накладывает свой отпечаток на характер договора.

В частности, возмездный характер учредительного договора проявляется в том, что его целью является создание юридического лица, в процессе деятельности которого его учредители (участники договора) получают определенные имущественные выгоды. Участвуя в создании коммерческой организации и внося вклады в ее уставный капитал, каждый учредитель юридически закрепляет возможность получения прибыли от ее деятельности. Тем самым каждая из сторон в учредительном договоре действует одновременно как в собственных интересах, так и в интересах других его участников и самого юридического лица.

Заключая учредительный договор и совершая действия по созданию и регистрации субъекта права, его участники действуют в первую очередь в своем интересе, который состоит в создании субъекта, в результате деятельности которого у них - учредителей (участников) - могут возникнуть имущественные выгоды. Вследствие этого, учредительный договор, как и договор простого товарищества, является возмездной сделкой.

Можно сказать, что между учредителями происходит своего рода соревнование за первенство, так как деятельность у них одна, а интерес у каждого свой, заключается он в прибыли. Это и есть одна из проблем учредительного договора, при возникновении разногласий между учредителями их деятельность может идти к спаду.

Когда создается субъект права, имеющий право заниматься коммерческой деятельностью, то каждый учредитель вносит вклад в его имущество, то есть юридически закрепляет возможность получения прибыли от деятельности такого субъекта права. Поэтому можно утверждать, что каждый учредитель субъекта права действует в интересах других учредителей и одновременно в своих собственных интересах, мое мнение, что учредители в большей степени действуют в своих интересах, так как дело касается прибыли. Даже если, посредством учредительного договора, создаются такие некоммерческие организации, как объединение юридических лиц (ст. 121 ГК РФ) и некоммерческое партнерство (ст. 8 Закона РФ "О некоммерческих организациях"), то также можно говорить о возмездности учредительного договора.

Исходя из вышесказанного, следует признать, что представленная к рассмотрению форма имеет юридические признаки учредительного договора.

Учредительные документы юридического лица должны содержать определенный законом минимум условий (необходимые условия).

Абзац 1 п. 2 ст. 123 ГК устанавливает перечень условий, подлежащих включению в учредительные документы (устав, учредительный договор) всех юридических лиц (наименование, место нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица и др.). Применительно к отдельным видам юридических лиц этот перечень конкретизируется и дополняется соответствующими статьями ГК и специальными законами об этих юридических лицах.

В учредительных документах юридических лиц, обладающих в соответствии с законом специальной правоспособностью (некоммерческие организации, унитарные предприятия, банки, страховые организации, биржи и др.), должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Учредители (участники) коммерческой организации вправе указывать в ее учредительных документах предмет и цели деятельности и в тех случаях, когда по закону это не является обязательным. При этом под предметом следует понимать виды деятельности, осуществляемые юридическим лицом (торговля, строительство, банковское дело и т. п.). Целью деятельности является достижение определенного результата, различают коммерческие и некоммерческие цели. Под коммерческими целями, понятно, что подразумевается прибыль, а вот с некоммерческими гораздо сложнее, скорее всего некоммерческая цель преследует цели благотворительности, религии, потребностей и т. д.

Наряду с необходимыми условиями учредители (участники) вправе включать в учредительные документы другие, не противоречащие закону положения (факультативные условия). Степень свободы учредителей (участников) в установлении факультативных условий различается в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица.

Абзац 2 п. 2 ст. 123 ГК содержит положения, подлежащие включению в учредительный договор.

Учредительный договор регулирует создание юридического лица и взаимоотношения учредителей друг с другом и с юридическим лицом на период его существования. Он должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные законом для данного договора как учредительного документа юридического лица соответствующей организационно-правовой формы.

Статья не содержит ответа на вопрос о порядке разрешения возможных противоречий между содержанием учредительного договора и устава юридического лица, действующего на основании названных учредительных документов. Применительно к обществу с ограниченной ответственностью действует правило о том, что в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества приоритет как для участников общества, так и для третьих лиц имеют положения устава общества (см. п. 5 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Анализ п. 2 ст. 123 и других статей ГК, определяющих требования к учредительным документам конкретных видов юридических лиц, показывает, что требуемый законом набор необходимых условий учредительных документов может составлять содержание как учредительного договора, так и устава, в зависимости от того, на основании какого учредительного документа согласно закону действует данное юридическое лицо. И в том и в другом случае присутствие таких положений обусловлено необходимостью обеспечения нормального функционирования юридического лица и интересами его учредителей (участников) и мало связано со спецификой, свойственной учредительному договору или уставу. Об этом же свидетельствует положение абз. 3 п. 1 ст. 123 ГК: в том случае, когда в соответствии с ГК (например, п. 1 ст. 87) общество с ограниченной ответственностью создается одним лицом, оно действует на основании устава, утвержденного этим лицом. Заключение учредительного договора в этом случае исключается, и все положения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида, сосредоточиваются в одном учредительном документе - уставе. Далее, практически те же условия, которые по смыслу абз. 2 п. 2 ст. 87 должен содержать учредительный договор, следует указывать, например, и в уставе производственного кооператива.

По мнению авторов, требование закона о наличии у некоторых юридических лиц двух учредительных документов, продолжающих параллельно действовать в течение всего периода существования соответствующих юридических лиц, трудно обосновать с юридической и функциональной точек зрения. Конечно, можно привести различие между договором, из которого возникают обязательственные правоотношения, и уставом, имеющим преимущественно нормативный характер. Но в обоих случаях содержание этих документов - результат правовой сделки, выражение согласованной воли учредителей (участников) юридического лица, и то, как называть соответствующий документ юридического лица - устав или учредительный договор, принципиального значения не имеет.

Примером тому служит ст. 98 ГК, предусматривающая заключение учредителями договора о создании акционерного общества, который в отличие от устава не является учредительным документом (подробнее см. п. 3 комментарий. к ст. 98).

Изменения учредительных документов осуществляются в порядке, установленном законом и уставом (учредительным договором) юридического лица.

Общее правило состоит в том, что изменения учредительных документов относятся к компетенции учредителей (участников) юридического лица (их общего собрания), и это право не может быть делегировано другим органам юридического лица. ГК предусматривает следующие исключения: устав фонда изменяется органами фонда, если уставом предусмотрена возможность его изменения в таком порядке; в определенных случаях право внесения изменений в устав фонда предоставляется суду (см. ст. 119 ГК); возможность внесения изменений по судебному решению предусмотрена в отношении учредительного договора товарищества (см. п. 2 ст. 72 ГК). Законом и учредительными документами юридического лица, как правило, устанавливается требование о квалифицированном большинстве голосов для принятия решения об изменении учредительных документов. Особым случаем изменения учредительных документов является изменение (уменьшение или увеличение) уставного капитала хозяйственных обществ, а также уставного фонда унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, в отношении которого законом установлено специальное регулирование (см. ст. 90, 100, 101; п. 5, 6 ст. 114 ГК).

По общему правилу изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. Законом могут устанавливаться случаи, когда изменения определенного вида приобретают силу для третьих лиц не с момента регистрации, а с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях.

1.3 Виды договора

Закон называет три типа учредительных документов: учредительный договор, устав, общее положение об организациях данного вида. Юридические лица действуют либо на основании одного из названных типов учредительных документов, либо на основании двух документов - и учредительного договора, и устава.

На основании только учредительного договора действуют полные товарищества (ст. 70 ГК) и товарищества на вере (ст. 83 ГК).

На основании учредительного договора и устава действуют общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст. 89, 95 ГК), а также объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) (ст. 122 ГК).

Закон о некоммерческих организациях (ст. 14) предусматривает, что учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерческих организаций вправе заключить учредительный договор. Кроме того, в составе учредительных документов помимо устава называется также решение собственника о создании учреждения, что противоречит п. 1 ст. 123 ГК комментируемой статьи.

Следует иметь в виду, что ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях предусматривает возможность создания государственной корпорации, под которой понимается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.

В случаях, предусмотренных законом, некоммерческая организация может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. В частности, первичные профсоюзные организации могут действовать на основании общего положения о первичной профсоюзной организации, утвержденного на съезде (конференции) соответствующего профессионального союза (см. ст. 3, 8 Закона о профессиональных союзах).

Коммерческие организации не могут действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Рассмотрев признаки и функции учредительного договора, мы узнали, что он является консенсуальной, многосторонней, взаимной, возмездной и фидуциарной сделкой. Форма учредительных документов - письменная. Так же мы узнали различия между учредительным договором и уставом юридического лица: учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). Прежде всего главной функцией учредительных документов является регулирование создания юридического лица и взаимоотношений учредителей друг с другом и с юридическим лицом на период его существования. Говоря про виды учредительного договора, можно сказать, что они постоянно изменяются, их либо отменяют, либо создают новые, на данный момент времени на основании учредительного договора действуют полные товарищества и товарищества на вере. ГК не требует нотариального удостоверения учредительных документов или подписей учредителей (участников); при необходимости это условие может быть предусмотрено иными правовыми актами.

Заключение

Учредительными считаются документы, основываясь на которые регистрируются, реализовываются и действует юридическое лицо. Учредительные документы у юридических лиц имеют 2-е значительные функции.

Представительская функция, доводит до общих сведений информацию о правоспособности юридического лица, его наименовании, его структуре и месте его нахождения и иных значимых данных.

Внутренняя функция, определяет отношения меж учредителями по вопросам их участия в деятельности, по вопросам реализации и формирования имущества, распределения прибыли и прочее

Следовательно, положения учредительного документа обязательно для юридического лица, в отношении которого его учредители и участники и третьи лица.

Список используемой литературы

1. Конституция Российской Федерации" (принята всенародным голосованием 12.12.1993 с изменениями, одобренными в ходе общероссийского голосования 01.07.2020)

2 Федеральный конституционный закон от 28.04.1995 N 1-ФКЗ (ред. от 16.04.2022) "Об арбитражных судах в Российской Федерации».

3. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.04.2023).

4. О некоммерческих организациях: Федеральный закон от 12 января 1996 № 7-ФЗ (в ред. ФЗ от 20 июля 2012 г. № 121-ФЗ) // Российская газета. 1996. № 14.

5. Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 16.04.2022) "Об обществах с ограниченной ответственностью".

6. Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 08.08.2001 N 129-ФЗ (последняя редакция)

7. Гражданский кодекс РСФСР от 11 июня 1964. № 24-ФЗ (в ред. ФЗ от 26 ноября 2001 № 147-ФЗ) // Ведомость ВС РСФСР. 1964. № 24. (утратил силу)

Судебная практика

8. Брагинский, М. И. Договорное право: учебник / М. И Брагинский, В. В. Витрянский. М.: Статут, 2011. 897 с.

9. Ковалевская, Н. С. Договор в пользу третьих лиц - граждан: автореф. дис. канд. юрид. наук / Н. С. Ковалевская. М.: Моск. Гос. ун-т, 2010. 58 с.

10. Козлова, Н. В. Правосубьектность юридического лица: учебник / Н. В. Козлова. М.: Статут, 2005. 573 с.

11. Козлова, Н. В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ: учебник / Н. В. Козлова. М.: Статус, 2003. 589 с.

12. Ломакин, Д. В. Договор о создании и реорганизации юридических лиц:

13. Суханов, Е. А. Российское гражданское право / Е. А. Суханов. М.: Юрист, 2011. С. 653.

14. Шершеневич Г. Ф. Торговое право: учебник / Г. Ф. Шершеневич. М.: Статут, 2011. 987 с.