гражданское право5. , Гражданское право, К Р, юрид лица. Вид работы Курсовая работа Название дисциплины Гражданское право (курс 2) Тема Юридические лица как субъекты гражданских правоотношений Фамилия студента
 Скачать 0.56 Mb.
|
2 Образование и прекращение юридических лиц деятельности юридических лиц2.1 Возникновение юридических лиц Юридические лица могут создаваться: Государством и его субъектами Органами местного самоуправления Физическими лицами – отдельными гражданами или группой граждан Юридическими лицами: общественными и коммерческими организациями Создание юридического лица преследует определенные цели: Централизация и обособление имущества для участия им в гражданском обороте Уменьшение предпринимательского риска учредителей за счет самостоятельной ответственности самого юридического лица по своим обязательствам[5]. Согласно положениям пункта 2 статьи 48 ГК РФ юридическое лицо должно быть зарегистрировано в едином государственном реестре юридических лиц в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных ГК РФ в порядке, который определен Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее по тексту – Закон о государственной регистрации), в соответствии с которым коммерческие организации обязаны пройти государственную регистрацию в уполномоченном государственном органе. Сведения о такой регистрации находятся в государственном реестре юридических лиц, который является открытым для ознакомления[2]. К примеру, для создания ООО, необходимо: 1. Определить лиц, входящих в состав учредителей вновь создаваемого ООО. 2. Придумать фирменное наименование ООО, которое соответствует требованиям законодательства. 3. Определиться с местом нахождения ООО и адресом. 4. Выбрать коды ОКВЭД, описывающие деятельность создаваемого вами ООО. 5. Определиться с размером уставного капитала. 6. Определиться с органом управления ООО – единоличный исполнительный орган/несколько лиц, действующих совместно или независимо друг от друга 7. Оформить решение учредителя или протокол общего собрания и договор об учреждении ООО. Отказ в регистрации допускается только в тех случаях, когда это предусмотрено законом. В настоящее время наиболее распространенными причинами отказа в регистрации юридического лица являются: 1. предоставление неполного «пакета» документов; 2. некорректно указанный юридический адрес; 3. подача документации «не в ту» инстанцию; 4. несоблюдение нотариальной формы заверения бумаг; 5. подпись заявления о государственной регистрации юридического лица при создании по форме №Р11001 неуполномоченным лицом; 6. несоответствие наименования юридического лица требованиям федерального закона; 7. подача заявления массовым учредителем. Как следует из Закона о государственной регистрации, решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано[9]. Согласно порядку обжалования решения, об отказе в государственной регистрации, решение территориального регистрирующего органа может быть обжаловано в вышестоящем регистрирующем органе через регистрирующий орган, решение которого обжалуется, либо непосредственно регистрирующим органом, уполномоченным рассматривать жалобу, в течение трех месяцев со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своих прав и (или) обжаловано в судебном порядке. Таким образом, правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении (статья 49 ГК РФ)[1]. Помимо свидетельства о государственной регистрации, доказательством наличия правоспособности юридического лица служат учредительные документы, предусмотренные статьей 52 ГК РФ. Данный перечень предусматривает их использование на основе организационно-правовой формы юридического лица. Юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ и государственных корпораций, действуют на основании уставов, которые утверждаются их учредителями (участниками), хозяйственное товарищество действует на основании учредительного договора, который заключается его учредителями (участниками), государственная корпорация действует на основании федерального закона о такой государственной корпорации. Учредительными документами для некоммерческой организацией являются: устав, утвержденный учредителями (участниками, собственником имущества) для общественной организации (объединения), фонда, некоммерческого партнерства, автономной некоммерческой организации, частного или бюджетного учреждения; устав либо в случаях, установленных законом, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации или Правительства Российской Федерации, положение, утвержденные соответствующим органом, осуществляющим функции и полномочия учредителя, для казенного учреждения; учредительный договор, заключенный их членами, и устав, утвержденный ими, для ассоциации или союза; учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерческих организаций вправе заключить учредительный договор. В случаях, предусмотренных законом, некоммерческая организация может действовать на основании общего положения об организациях данного вида и типа, то оно имеет право действия на основании общего положения об организациях такого вида. Наименование, место нахождения, порядок управления, а также иные сведения гражданско-правовой индивидуализации юридического лица в определенных гражданско-правовых формах, которые предусмотрены законом для юридического лица данного вида, будут содержаться в учредительных документах такого юридического лица. Предмет и цели деятельности некоммерческих организаций или унитарных предприятий содержатся в уставе. Отличительной чертой характеристики юридического лица является его деликтоспособность. Под деликтоспособностью юридического лица подразумевается его способность нести юридическую ответственность, которая будет выражена в выполнении обязанностей, чье появление обусловлено совершением деликта, то есть правонарушения. Юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (пункт 1 статьи 56 ГК РФ). Юридические лица имеют возможность выступать в качестве субъектов двух видов юридической ответственности: 1. Гражданско-правовой; 2. Административной. 2.2 Реорганизация юридического лица Реорганизация юридического лица осуществляется по правилам, установленным в статьях 57-60 ГК РФ и является одним из способов образования или ликвидации юридического лица[2]. Согласно положениям статьи 58 ГК РФ правопреемство при реорганизации юридических лиц осуществляется следующими способами, к которым относятся: 1. Слияние юридических лиц. 2. На основании передаточного акта и в соответствии с ним права и обязанности каждого такого юридического лица делегируются новому юридическому лицу. 3. Присоединение одного юридического лица к другому. 4. Переход прав и обязанностей будет осуществлен в отношении того юридического лица, которому присоединилось первое, а также в соответствии с передаточным актом. 5. Разделение юридического лица. Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода его прав и обязанностей к другим лицам (статья 61 ГК РФ). Таким образом, ликвидация юридического лица — это юридическая процедура, процесс, порядок осуществления которой определен законом, и влекущая за собой утрату гражданской правоспособности юридического лица. Государство раз за разом делает попытки ужесточить контроль малого и среднего бизнеса, где чаще всего происходят реорганизации. Поэтому изменения с начала 2023 г. коснулись в первую очередь процедуры подготовки к преобразованию фирмы. Несущественные, на беглый взгляд, перемены позволяют надзорным органам своевременно выявлять случаи по попыткам скрыть неуплату налогов, долги по заработным платам и иные преступления. Касаются изменения в системе регистрации ООО схемы проверки данных, внесенных в ЕГРЮЛ, смены места нахождения, сроков подачи уведомления о предстоящем слиянии и иной схеме преобразования. Владельцам бизнеса следует готовится к более тщательным проверкам, никаких льгот при любой форме реорганизации не возникает, придется работать открыто. Из существенных изменений в законодательстве важны: Новый порядок уведомлений требует в 3-дневный срок сообщать ФНС о наличии решения о реорганизации. В оформлении документации и передаче ее в налоговую службу будут участвовать нотариусы с полномочиями вплоть до прав на видеосъемку процесса подписания. Появилось понятие проверки достоверности сведений, внесенных в ЕГРЮЛ, ФНС будет сверять их с фактическими при выездных проверках после уведомления, все случаи обнаружения фиктивности информации станут вносить в ЕГРЮЛ. Смена местонахождения теперь проводится после уведомления ФНС. Несмотря на заявление о сокращении срока выдачи разрешения на реорганизацию, общее время, включающее процедуру проверки, заметно возрастает. Но такова плата за борьбу с фирмами-однодневками и прочим жульничеством. На базе старого законодательства эти моменты решать было сложно. Оздоровление бизнеса предполагает его реорганизацию, только вот каким путем пойти. В законодательстве РФ предусмотрено несколько вариантов действий предпринимателя. На практике же часто возникают споры, каким способом стоит пользоваться. Объединением путем присоединения к крупному холдингу можно как помочь, так и навредить. Поэтому перед принятием решения о реорганизации и уведомления об этом ФНС следует обратиться за консультацией к компетентным специалистам. Иногда следует им доверить проведение всей процедуры, для уменьшения рисков непредвиденных задержек в работе. Чаще обсуждения касаются целесообразности присоединения или слияния предприятий путем создания нового ООО. Различия здесь крайне малы: В обоих случаях права и обязанности передаются преемнику в полной мере; Если выбрано присоединение, можно обойтись без предоставления справки из ПФР о сдаче сведений персонифицированного учета. При отсутствии задолженностей перед внебюджетными фондами разницы в выборе нет за единственным исключением. На практике далеко не всегда компании соединяются. Разделение также популярно, его причиной становятся разногласия между собственниками в отношении продолжения или прекращения определенных видов деятельности. Каждый учредитель имеет право продать свою долю в компании третьему лицу и выйти из бизнеса. Процедура реорганизации по новым формам мало отличается от предыдущей: Подготовка пакета документов, согласование распределительного баланса. Отправка уведомления в ФНС и кредиторам, инвентаризация, публикация в СМИ. Разработка учредительной документации для обеих ООО. После получения ответа от налоговой службы остается ждать или внесения изменений в ЕГРЮЛ, или предварительной документальной проверки. Если речь идет о разделении АО, здесь процедура несколько сложнее, есть масса вопросов, как получить акции, чего не удастся избежать при разделении. Без квалифицированной помощи в этой ситуации почти не обойтись[10]. Таким образом, можно сделать вывод, что среди причин и целей, преследуемых при осуществлении реорганизации, можно выделить: 1)защитные – предприятие пытается сохранить свой бизнес путем его расширения в других отраслях экономики или усиления своей позиции, а также путем избавления от конкурентов посредством их поглощения; реорганизацию можно также рассматривать как меру по предупреждению банкротства или ликвидации юридического лица; 2) инвестиционные – компании имеют свободные средства для инвестирования, имеется возможность участвовать в прибыльном бизнесе или скупить активы по выгодной цене; 3) стратегические – в целях упрочнения и расширения своих позиций на рынке товаров, работ и услуг; в целях улучшения налогового режима; 4) цели, вызванные интересами учредителей, акционеров и кредиторов. Реорганизация – это серьезный юридический и экономический процесс для организации, ее целесообразно проводить только тогда, когда она действительно необходима. Кроме того, каждая компания имеет свою уникальную ситуацию, на основании которой применяется решение о реорганизации. К осуществлению реорганизации необходима серьезная подготовка, чтобы исключить возможные налоговые, финансовые и правовые проблемы у реорганизуемого юридического лица. 2.3 Ликвидация юридических лиц Реорганизацию фирмы нередко называют альтернативной ликвидацией, поэтому различий в этих процедурах практически нет. Изменения в законодательстве имеют отношение как к преобразованию предприятий, так и к снятию их с учета в ФНС. Все новое в ликвидации заключается в другом порядке подачи уведомления и повышению вероятности проверок. Общим между ликвидацией и реорганизацией является только одно – старое предприятие прекращает свою деятельность. Но есть и отличия. Реорганизация позволяет договориться о погашении задолженностей перед партнерами/государством на более поздний период. А в случае полного закрытия фирмы придется это сделать до снятия с учета, в том числе за счет реализации имущества, товарных и производственных остатков. В связи с интенсивным темпом развития рыночной экономики в РФ набирает обороты экономическая деятельность, что влечет за собой образование большого количества хозяйствующих субъектов. Но предпринимательская деятельность может как увенчаться успехом, так и привести к финансовым проблемам. Убыточность бизнеса — одна из причин добровольной ликвидации. Кроме того, хозяйствующие субъекты начинают конкурировать друг с другом, вступают во множество правоотношений, и как следствие, возникающие между ними отношения влекут за собой появление денежных обязательств. Зачастую возникает невозможность погашения обязательств из стоимости, принадлежащего должнику, имущества, и такое юридическое лицо может быть объявлено несостоятельным (банкротом). Также налоговое бремя, кредитные обязательства делают невозможным нормальное функционирование бизнеса. В соответствии с ГК РФ, ликвидация юридического лица представляет собой способ его прекращения без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, и считается завершенной с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ [1]. Однако в настоящий момент ГК РФ не устанавливает ни минимальных, ни максимальных сроков, предусмотренных на проведение процедуры ликвидации, что подтверждается судебной практикой. Например, в свое время ВАС РФ пояснил, что регламентированный положениями ст. 61–65 ГК РФ порядок ликвидации юридического лица не устанавливает сроки, ограничивающие осуществление указанных процедур. Все это в конечном итоге приводит к ситуациям, при которых необходимо оспаривать как таковую ликвидацию юридического лица, которая уже состоялась. Действительно, обращение взыскания на имущество такой организации ее добросовестными кредиторами становится затруднительным после принятия решения о ликвидации юридического лица и последующего внесения такой отметки в ЕГРЮЛ. Таким образом, мы считаем, что отсутствие в законодательстве сроков процедуры ликвидации, а также какой-либо санкции за их несоблюдение — это лазейка, которая приводит к ряду практических проблем. Отсутствие такой нормы и создание законодательными органами благоприятных условий для искусственного затягивания ликвидационного процесса недобросовестными субъектами, что в конечном итоге приводит к нарушению прав третьих лиц, негативно сказывается на работе судов, а также в целом дестабилизирует гражданский оборот. Данная точка зрения нашла себя и нынешней судебной практике. Поскольку это достаточно сложная процедура, на практике ликвидация очень часто проводится с нарушениями, и не все требования действующего законодательства добросовестно исполняются субъектами правоотношений. Все это в конечном итоге приводит к ситуациям, при которых необходимо оспаривать как таковую ликвидацию юридического лица, которая уже состоялась. На практике очень распространены случаи злоупотреблений, заключающихся в неуведомлении кредиторов при инициировании ликвидационного процесса по одной лишь простой причине — для вывода имущества. Действительно, обращение взыскания на имущество такой организации ее добросовестными кредиторами становится затруднительным после принятия решения о ликвидации юридического лица и последующего внесения такой отметки в ЕГРЮЛ. Относительно сроков ликвидации мы видим два способа восполнить данный пробел. Во-первых, можно более развернуто регламентировать промежуточные сроки процедуры ликвидации. Это можно сделать, например, указав сроки расчетов с кредиторами, сроки взыскания дебиторской задолженности ликвидируемого юридического лица, т. е. путем установления иных сроков по наиболее часто происходящим операциям во время ликвидации. Во-вторых, необходимо ограничить общую продолжительность процесса ликвидации. В данном случае процесс представляется более удобным, поскольку субъекты ликвидационного процесса не ограничены обязательными сроками для проведения определенных действий и могут при необходимости самостоятельно устанавливать промежуточные сроки. Что касается банкротства, то это довольно специфичный способ ликвидации юридического лица. В российской системе права правила о банкротстве применяются как к юридическим, так и к физическим лицам, которые не обязательно реализуют предпринимательскую деятельность [2]. Поэтому однозначно говорить о том, что институт банкротства влечет ликвидацию субъектов предпринимательства, не представляется возможным. Среди юридических лиц банкротами не могут быть объявлены казенные предприятия и учреждения, по долгам которых их учредители несут субсидиарную ответственность, а также некоммерческие организации — политические партии и религиозные организации, которые, не являются активными участниками экономического оборота. Основанием для признания организации банкротом, как правило, является либо недостаточность имущества для погашения всех долгов должника, при которой общий размер его задолженности превышает стоимость его имущества (принцип неоплатности), либо неисполнение должником требований по денежным обязательствам в течение определенного законом времени, т. е. обнаружившаяся неспособность должника к платежам своим кредиторам (принцип неплатежеспособности). Признание в судебном порядке недостаточности имущества должника является долгосрочной процедурой, при которой должник, по сути на деле не может более отвечать по своим обязательствам (иными словами, фактическое банкротство), но так или иначе формально будет иметь статус полноправного участника рыночных отношений, что позволяет недобросовестному субъекту совершить ряд действий по сокрытию денежных средств [4]. Исходя из этого, применение принципа неплатежеспособности представляется более эффективным, т. к. обращается внимание на критерий неспособности должника исполнять обязательства перед кредиторами. Очевидно, что по сравнению с принципом неоплатности принцип неплатежеспособности проявляется раньше и позволяет избежать многих злоупотреблений в процессе банкротства Таким образом, для того, чтобы, учитывая все положения закона можно было защитить права и законные интересы не только контрагентов по договорам и государства, но и субъектов предпринимательства, необходимо совершенствовать действующее законодательство, регулирующее формы прекращения их деятельности, а также анализируя судебную практику, разработать специальные методы для пресечения подобных правонарушений. |