Договоры в ком. деятельности. Введение. В коммерческой деятельности договор зaнимает большое место
 Скачать 0.51 Mb.
|
1 2 ВВЕДЕНИЕ. В коммерческой деятельности договор зaнимает большое место. Без него не может обойтись ни одна сделка. Благодаря договору, коммерческая деятельность приобретает организованный и законный характер. Коммерческие договоры предстaвляют собой особый вид договоров, отличия которых от иных видов договоров определяются спецификой коммерческой деятельности. Торговля сегодня является одной из наиболее развитых областей гражданского оборота. В переводе с латинского языка commercium означает «торговля», под которой понимается приобретение и сбыт товаров рaзличного назначения, т.е. определенная последовательность покупок и продаж. С правовой точки зрения торговля представляет собой исполнение обязательств по договорам купли-продажи в системе организационного обеспечения процессов товаропотоков. Коммерческaя деятельность опосредует торговлю и является разновидностью предпринимательской деятельности, которой присущи все основные признаки предпринимательской деятельности, регламентированные законодателем в п. 1 ст. 2 ГК РФ: эта деятельность является самостоятельной, она осуществляется субъектами этой деятельности на свой риск, поэтому риски должны покрываться за собственный счет; целью этой деятельности является получение прибыли, прибыль от этой деятельности должна извлекaться систематически, субъекты этой деятельности должны быть зарегистрированы в установленном законом порядке. С точки зрения теории права под объектом договорного обязательства понимается объект правоотношения сторон договора. Им по общему правилу признаются действия обязанных сторон договора. Следовательно, объектом коммерческого договорного обязательствa является содержание обязанностей должников по договорам, опосредующим торговлю. Особый интерес вызывает вопрос структуры коммерческого договорa. В каждом отдельном случае договор может иметь различное содержание и условия, но структура договоров чаще всего имеет набор стандaртных элементов. Цель данной работы изучить договора в коммерческой деятельности. Глава 1. Договоры в коммерческой деятельности. 1.1Общие понятия о договорах и сделках. Договор — это соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ). То есть договор представляет собой юридический факт, являющийся сделкой, в которой участвуют две или более сторон. Понятие «сделка» шире понятия «договор», поскольку сделка может быть и односторонней. Договор — наиболее распространенная в гражданском обороте сделка. К нему применяются одновременно все правила, касающиеся сделок, обязательств и договоров. Так, из правил о сделках на договоры распространяются правила о формах сделки, об условиях действительности и недействительности сделок, о последствиях признания сделок недействительными. Понятие «договор» употребляется для наименования документа, свидетельствующего о достижении сторонами соглашения. Договор используется не только в сфере гражданского оборота, но и в трудовых отношениях, экономике, политике, международных отношениях, социальной сфере, сфере культуры. Договором именуют не только сделку, но и само возникающее из нее обязательственное правоотношение, а также письменный документ, в котором закреплены условия сделки. Понятие «договор» как правоотношение применяется, в частности, когда говорят об исполнении договора. Например, в ст. 717 ГК закрепляется право заказчика в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора подряда. Коммерческим (торговым) договором является возмездный договор, предусматривающий передачу товара продавцом - субъектом коммерческой деятельности покупателю для использования в его собственной предпринимательской или иной не связанной с личным, семейным, домашним потреблением деятельности, либо последующей реализации, либо опосредующий реализацию товара в указанных целях. Коммерческие договоры как договоры, совершаемые в процессе предпринимательской деятельности, направлены на извлечение сторонами определенной выгоды и всегда носят возмездный характер. При этом не являются коммерческими безвозмездные сделки, хотя иногда субъекты коммерческой деятельности совершают с приобретателями их продукции безвозмездные сделки. Например, в рекламных целях часто предлагается купить партию какого-либо товара и получить определенную часть бесплатно либо оплатить товар по пониженной цене и т.п. Однако такие подарки делаются всегда не с целью одарить приобретателя товара, а с целью создания интереса к продукции, побуждения к ее приобретению. В нормативных документах закреплено такое понятие, как свобода договора. Его определение заключено в 421 статье Гражданского кодекса РФ. Он включает в себя следующие постулаты: субъекты самостоятельно выбирают участников сделки и принимают решение о составлении акта; лица имеют право диктовать условия коммерческого договора; правовые субъекты имеют право заключать договора, которые рассмотрены в правовых актах, а также смешанные и не приведенные в основных документах законодательства. Однако несмотря на то, что принцип имеет место на практике, существует ряд условий, которые ограничивают свободу договора. Например, регулировать определение условий коммерческого акта могут следующие факторы: обязательные пункты договора, которые закреплены нормами закона; законодательство фиксирует условия, на которых договор заключается, либо ограничивает свободу действия субъектов при его составлении (установлении сроков действия сделок, фиксирование норм цены и другое). Коммерческий договор имеет особый субъектный состав участников договора. Сторонами в договоре могут быть: коммерческие и некоммерческие организации, государственные структуры (поставка, контрактации), индивидуальный предприниматель. Второй признак договора - его цель: получение прибыли (продажа предприятий, лизинг, аренда предприятия, коммерческая концессия). Хотя предприятия не названы в ГК РФ сторонами сделок, но исходя из целей совершения сделок следует сделать вывод, что они являются сторонами. Третий признак: споры и разногласия, возникающие между субъектами коммерческой деятельности, разрешаются арбитражным судом. Отличительные признаки коммерческого договора - особый субъектный состав, расчет на прибыль при осуществлении коммерческой деятельности, возмездность - должны рассматриваться в целостности и во взаимосвязи. 1.2 Порядок заключения договора. Заключение договора – это порождение прав и обязанностей сторон. Заключение означает, что стороны достигли соглашения по всем существенным условиям договора. Договор заключается посредством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной. Оферта – это адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение заключить договор. Оферта должен содержать существенные условия договора Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. Оферта публичная — это содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в оферте условиях с любым, кто отзовется на данную оферту. Акцепт – это ответ лица, которому была адресована оферта, о ее полном и безоговорочном принятии. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, то такая оферта считается неполученной. По общему правилу оферта считается безотзывной, то есть полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта. Иное может быть оговорено в самой оферте либо вытекать из существа предложении или обстановки, в которой оно было сделано. Виды порядка заключения договоров: 1. Общий порядок заключения договоров. 2. Заключение договора в обязательном порядке, то есть сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, которое для нее обязательно, может быть к этому принуждена. На данной стороне также лежит обязанность возместить причиненные другой стороне убытки (это публичные договоры, договоры присоединения, предварительные и иные виды договоров). 3. Заключение договора на торгах. Договор должен отвечать следующим требованиям: Должен быть заключен в интересах предпринимателя, организации. Не нарушать действующее законодательство. Коммерческие договоры должны заключаться в письменной форме. Интересы организации должны быть юридически защищены, а обязанности контрагента по договору обеспечены его ответственностью. Не должен содержать юридических неточностей, которые могут создать угрозу всей сделке и свести на нет любой хорошо проработанный с экономической точки зрения коммерческий проект. Любой договор должен состоять из частей: Вводная часть. Предмет договора. Права и обязанности сторон. Дополнительные условия договора. Прочие условия договора. Вводная часть должна содержать следующие реквизиты: на именование договора, дата подписания, полное фирменное наименование контрагентов, под которым они зарегистрированы в реестре государственной регистрации; название сторон по договору (на пример, «подрядчик», «поставщик», «арендатор»); должность, фамилия, имя, отчество лица, подписавшего договор. Предмет договора содержит существенные условия договора: Обязанности и права первой стороны по договору. Срок выполнения своих обязательств сторонами. Место исполнения обязательств каждой из сторон. Способ исполнения обязательств каждой из сторон (порядок действий, их последовательность и сроки). Дополнительные условия, включают в себя такие условия, которые в принципе не обязательно просматривать в договоре, но их наличие существенно влияет на права обязанности сторон, а также на порядок их исполнения. К дополнительным условиям относят: Срок действия договора. Права и обязанности сторон. Способы обеспечения обязательств, то есть, дополнительные меры имущественного воздействия на сторону, виновную в ненадлежащем исполнении договора. Законодательство предусматривает следующие способы обеспечения обязательств: неустойка, залог, поручительство, задаток. Основания досрочного расторжения договора в одностороннем порядке. Условия о конфиденциальности информации по договор. Порядок разрешения споров между сторонами. Прочие условия договора могут содержать банковские реквизиты сторон, статистические коды, количество экземпляров, порядок внесения изменений. В соответствии с действующим законодательством договор считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем его условиям. Договор заключается несколькими способами: Составление одного документа под названием «договор». Таким способом могут заключаться любые хозяйственные договоры. Заключение договора в соответствии с протоколом о намерениях. В этом документе фиксируются результаты переговоров между сторонами, он имеет важное юридическое значение. Протокол намерениях можно считать предварительным договором, и предприниматель, подписавший его, принимает на себя определенные права и обязанности: Обмен письмами, телефаксами, телеграммами, подписанными стороной, которая их посылает. В иных случаях любой способ документального оформления признается правильным при условии, что существует возможность достоверно установить, что документ исходит от стороны договора. Соответственно, если документ направлен юридическим лицом, он должен быть подписан уполномоченным лицом (руководителем организации) и иметь печать организации. Этот способ таит в себе много опасностей, так как не каждое письмо или телеграмма могут свидетельствовать о заключении договора между сторонами. Подписи сторон должны быть сделаны полно и разборчиво. Нельзя подписывать чистые бланки и передавать посторонним лицам подлинник договора. Если текст договора составляет несколько страниц, необходимо их сшить или подписать каждую страницу. Для юридических лиц существует более сложный алгоритм осуществления процесса создания такого договора — он значительно отличается от бытовых сделок. Основная проблемы при их реализации состоит в том, что продукт не переходит сразу к новому владельцу, а необходим промежуток времени с момента его подписания. При этом в большинстве случаев приобретается не один экземпляр позиции, а партия товара — особенно часто этот механизм используется в розничной сети. Срок действия такого акта может быть растянут на продолжительное время. 1.3 Изменение и расторжение договора. Изменение и расторжение договора возможны, прежде всего, по взаимному соглашению сторон. Наделение сторон столь широкой возможностью определять судьбу договора составляет одно из прямых выражений договорной свободы: то есть, кто обладает правом по собственной воле заключать договор. Основания изменения и расторжения договоров: 1) по закону; 2) по соглашению сторон; 3) по решению суда: 4) при существенном нарушении договора; 5) при существенном изменении обстоятельств; 6) в иных случаях, предусмотренных законодательством или договором, заключенным между сторонами. Практически все торговые договоры являются консенсуальными и считаются заключенными с момента достижения соглашения сторон по всем существенным условиям и придания им установленной законом формы, а при наличии требования о государственной регистрации - при соблюдении этого требования Расторжение договора - это акт, направленный на досрочное прекращение на будущее время действия договора с целью прекращения на то же время возникшего из договора обязательства, срок исполнения которого еще полностью или в части не наступил или исполнение которого имеет длящийся характер. Под изменением же договора понимается трансформация любого или нескольких его условий, составляющих содержание договора, в том числе условий по исполнению договорных обязательств, предусмотренных статьями 309-328 ГК РФ. Существенным признается нарушение договора, которое влечет для другой стороны такой ущерб, при котором она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении данного договора. Соглашение об изменении и расторжении договора совершается всегда в той же форме, что и договор (если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора, обычаев дел Изменение обстоятельств признается существенным, когда обстоятельства изменились настолько, что, если бы стороны договора могли бы знать ранее об этом (предвидеть данное изменение обстоятельств), договор вообще не был бы заключен или был бы заключен на значительно отличающихся (других) условиях. При наличии таких обстоятельств стороны могут изменить условия договора и привести его в соответствие с изменившимися обстоятельствами. Стороны могут прийти и к соглашению совсем расторгнуть заключенный между ними договор. При не достижении указанных соглашений, договор может быть изменен или вообще расторгнут в судебном порядке по требованию заинтересованной стороны. Однако такое право предоставляется стороне, если имеются в наличии одновременно все следующие условия: • в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого значительного изменения обстоятельств не произойдет; • изменение обстоятельств вызвано такими причинами, которые никоим образом не зависят от сторон, и заинтересованная сторона не могла их преодолеть после возникновения естественно при той степени заботливости и предусмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям делового оборота; • исполнение договора без изменений его условий нарушает соотношение имущественных интересов сторон и влечет значительный ущербового оборота. Закон также устанавливает претензионный порядок разрешения вопроса об изменении или расторжении договора. Он заключается в том, что до обращения в суд, заинтересованная сторона должна направить другой стороне по договору свои предложения об изменении его условий или расторжении договора совсем. И только в том случае, когда получен отказ другой стороны от данного предложения либо отказ не получен вовсе в течение срока, указанного в предложении или установленного законом либо договором, заинтересованная сторона может обратиться в суд с соответствующими требованиями. Заявление в суд об изменении или расторжении договора направляется после: 1) получения отказа на предложение изменить или расторгнуть договор; 2) неполучения ответа в срок, указанный в предложении (установленный законом или договором), а при его отсутствии – в тридцатидневный срок. Таким образом, расторжение договора является частным случаем прекращения обязательств. Основанием для такого вывода являются нормы пункта 1 статьи 407 ГК РФ, согласно которым обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ, другими законами, правовыми актами или договором. Расторгать или изменять можно только такое соглашение, обязательства по которому возникли. Если договор является незаключенным или недействительным, то суду следует отказывать в удовлетворении иска об изменении или расторжении договора. В данном случае отсутствует объект, на который направлена воля сторон с целью изменить его содержание или прекратить действие. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются. Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон. Если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора. То есть, изменение и расторжение договора возможно по согласованию сторон. Законом или договором могут быть предусмотрены случаи изменения или расторжения договоров по требованию одной из сторон. 1.4 Ответственность за нарушение обязательств по договору. Неисполнение обязательств по договору влечет различного рода ответственность для контрагента, который допустил нарушения. Заключенное соглашение подразумевает обязанность исполнения его положений обеими сторонами. Понятие обязательства указано в ст. 307 ГК РФ. Это соглашение между двумя или несколькими участниками, в силу которого один из них должен совершить в пользу другого различные действия, либо наоборот, не совершать их. Характер действий (бездействия) зависит от предмета соглашения. Например, по договору купли-продажи, продавец должен передать товар покупателю, а по договору оказания услуг, исполнитель должен оказать услуги заказчику. В любом обязательстве есть как минимум две стороны – должник и кредитор, что прямо следует из ст. 308 ГК РФ. Большинство из обязательств можно охарактеризовать как двусторонние, то есть обязанности есть у обеих сторон (по тому же договору купли-продажи, продавец передает товар, а покупатель передает за него деньги, т.е. оба являются обязанными). Статья 397 ГК обязывает обе стороны контракта содействовать исполнению его положений: вовремя предоставлять важную информацию, выполнять необходимые действия для достижения цели, т.е. завершения сделки. Если кто-то из них не исполнил свои обязательства, предусмотренные документом, то другая сторона соглашения получает право требовать их выполнения, если нет других вариантов решения, предусмотренных условиями договора. Если требования не выполняются, пострадавшая сторона вправе привлечь другую к ответственности за нарушение условий договора перед законом. Пострадавший может запросить положенные ему услуги или их стоимость в денежном выражении, дополнительную компенсацию за упущенную выгоду, моральный и физический (при наличии) вред, а также пени в качестве возмещения потерянного времени и понесенных убытков. Любое обязательство, которое взяла на себя сторона сделки, должно быть исполнено согласно требованиям закона, либо соглашения, в силу требований ст. 309 ГК РФ. Возможны ситуации, когда сторона контракта частично выполняет взятые на себя обязательства, однако допускает частичное неисполнение обязательств по договору. Такое поведение можно охарактеризовать, как частичное, либо не на невыполнение условий сделки, либо частичное игнорирование требований договора, влечет убытки для пострадавшей стороны. По общему правилу, возможно взыскание убытков в полном объеме. В состав убытков входят два элемента, что предусмотрено ст. 15 ГК РФ. Это прямой ущерб и упущенная выгода. Прямой ущерб. Под прямым ущербом следует понимать расходы, понесенные пострадавшей стороной в связи с неисполнением обязательств по договору контрагентом. Пример: Подрядчик не соблюдает сроки, соответственно заказчик не может принять объект вовремя. Это лишает его возможности начать пользоваться постройкой своевременно, в соответствии с достигнутыми по соглашению договоренностями. В результате, он несет убытки, например, тратит на аренду иного жилья. Еще один пример – договор аренды, согласно которому арендатор должен осуществлять текущий ремонт переданного ему недвижимого имущества. В результате неисполнения такой обязанности, недвижимость теряет свои свойства, требует значительного вложения средств со стороны арендодателя (собственника объекта). Соответственно, такие затраты признаются убытками. Упущенная выгода. Такие убытки – это не возможные расходы стороны сделки, чьи права нарушаются неисполнением договора, а потерянные доходы. Их кредитор имел бы возможность получить, если должник выполнил все условия договоренностей. Проблема взыскания данной разновидности убытков кроется в том, что размер недополученной выгоды определить невозможно. В связи с этим, законодателем разработан механизм расчета таких убытков (п. 5 ст. 393 ГК РФ). Указывается, что в случае, когда по договору подряда, согласно которому подрядчик был обязан отремонтировать магазин заказчика, но не сделал этого вовремя, заказчик понес убытки. Их размер может быть определен путем анализа прибыли заказчика за определенный период. Заказчик должен доказать факт получения прибыли в определенном размере в определенном периоде, а также то обстоятельство, что объект (магазин) предполагалось использовать для целей предпринимательской деятельности. Неустойка. Помимо указанных выше и поименованных в ст. 15 ГК РФ убытков, закон предусматривает и иные виды ответственности. Одним из них является неустойка. О данном виде ответственности законодатель упоминает в ст. 330 ГК РФ. Так, неустойкой признается денежная сумма, которая должна быть выплачена кредитору от должника, если обязательства исполнены не так, как указано в договоре, либо не исполнены вовсе. Соотношение убытков и неустойки законодатель приводит в ст. 394 ГК РФ. Согласно данной норме, если договором или законом предусмотрена выплата неустойки, убытки возмещаются в части, которая не покрывается неустойкой. Это общее правило. Возможны также случаи (если они предусмотрены законом либо договором), когда: Возможно взыскание исключительно неустойки, но не убытков. Возможно взыскание убытков и неустойки одновременно. Когда кредитор сам решает, что взыскивать – убытки либо неустойку. Ответственность за неисполнение обязательств по договору возможна только за виновные действия. При этом, следует отметить, что вина признается доказанной изначально, то есть предполагается (ст. 401 ГК РФ). Должник должен доказывать, что нарушение условий соглашения произошло не по его вине, и если доказать этого он не сможет, то будет нести предусмотренную законом ответственность. Если должник допустил нарушения в ходе осуществления им предпринимательской деятельности, то он может быть освобожден от ответственности, если сможет доказать, что нарушение допущено ввиду каких-либо обстоятельств, которые он не мог преодолеть (это могут быть войны, форс-мажорные обстоятельства, катаклизмы, и т.д.). В п. 3 ст. 401 ГК РФ прямо указано, что не являются такими обстоятельствами отсутствие денег на исполнение договора или нехватка товаров на рынке сбыта. Нарушение договора поставки. Для договора поставки характерны все виды ответственности, перечисленные выше. Однако договор поставки обладает специфическими особенностями, о которых необходимо упомянуть. Так, согласно требованиям ст. 523 ГК РФ одна из сторон сделки может прекратить ее исполнение по собственной инициативе, без согласия иной стороны. Такое возможно, если другой стороной существенно нарушены условия договора. Со стороны поставщика существенным нарушением признается: Нарушение срока поставки (два и более раза). Поставка некачественной продукции, если недостатки невозможно устранить быстро и в срок, который устроит покупателя. Если покупателю из-за указанных нарушений пришлось купить товар у другого поставщика, то допустившее нарушение лицо должно возместить разницу в стоимости (если товар приобретен по более высокой цене) Со стороны покупателя, грубыми нарушениями являются: Нарушения срока оплаты (два и более раза). Не принятие надлежащим образом поставленного товара. В таких ситуациях поставщик имеет право получить разницу между суммой, обещанной покупателем, и той суммой, которую он получил от другого лица (так как вынужден был продать товар другим лицам дешевле). Нарушение договора оказания услуг. Дополнительные виды ответственности предусмотрены при неисполнении обязательств по договору оказания услуг. Они прописаны в ст. 723, 783 ГК РФ Если исполнитель оказал некачественные услуги, то заказчик получает право потребовать: Устранить недостатки. Уменьшить цену. Обратиться за оказанием услуг к другому исполнителю и потребовать возмещения расходов. Если приведенные выше требования не будут исполнены, то заказчик может не платить за услугу, и получить возмещение убытков в порядке ст. 15 ГК РФ. Таким образом, основные виды ответственности – это убытки и неустойка. Однако могут быть предусмотрены и иные последствия неисполнения обязательств, характерные для определенных видов договоров. Примерами таких последствий являются договоры поставки и оказания услуг. 1 2 |