Ответы на задачи. Задача 1 Анализ судебной практики по ст. 2281 ук рф за 2021 г
 Скачать 72.15 Kb.
|
|
Рекомендации инструктивного характера для практикующих юристов по построению линии защиты обвиняемого по ст. 228.1 УК РФ. Анализ уголовного дела по ст. 228.1 УК РФ. Материалы уголовного дела необходимо получать в полном объеме. Особенно, по уголовным делам рассматриваемым судом в общем порядке судебного разбирательства, когда обвиняемый не согласен с предъявленным ему обвинением или оспаривает квалификацию преступления. По уголовным делам которые будут рассматриваться, или были рассмотрены в особом порядке судебного заседания, рекомендую также получить и изучить все материалы дела. В некоторых случаях, в таких делах содержатся процессуальные нарушения, которые могут привести к исключению необоснованно вмененной квалификации или применении дополнительных смягчающих обстоятельств, что в свою очередь может повлечь смягчение приговора. Если приговор уже вступил в законную силу, то материалы дела будут содержать в себе полный объем документов, включая все судебные решения и протоколы судебных заседаний. Проверка формы процессуальных документов полученных на стадии расследования уголовного дела. Все документы должны соответствовать требованиям УПК РФ — следственные действия проведены надлежащим лицом, документы должны содержать все необходимые реквизиты. Каждый процессуальный документ должен быть подписан составившим его лицом (следователь, дознаватель), а также лицами участвовавшими в следственном действии (понятые, свидетель, подозреваемый) в случаях предусмотренных законом. Протоколы следственных действий должны быть подписаны следователем, участвующими лицами (свидетелем, если проводился допрос, участниками очной ставки, специалистом, если принимал участие), содержать в шапке протокола фамилию следователя проводившего допрос, номер уголовного дела, дату составления и время проведения следственного действия, указание на использование технических средств, если такие применялись, полные данные участвующих лиц (свидетели, понятые, обвиняемый Например: Если протокол допроса напечатан при помощи компьютера и принтера, то указание на их использование должно содержатся в протоколе. Не подписанный следователем или другими участвующими лицами протокол, не может являться допустимым доказательством по уголовному делу. Следователь не может одновременно проводить несколько следственных действий. Необходимо сверить время их проведения указанное в протоколах. Закон предусматривает проведение следственных действий по уголовному делу только тем следователем, в производстве которого находится уголовное дело. Материалы дела в обязательном порядке должны содержать постановление о принятии уголовного дела к производству следователем или постановление о возбуждении и принятии дела к производству (одно постановление). При отсутствии такого постановления, все следственные действия проведенные следователем не принявшим уголовное дело к производству, считаются незаконными. Таким образом, протоколы следственных действий должны быть составлены только тем следователем, которым уголовное дело было принято к производству в тот момент (кроме расследования дела следственной группой). Если следственное действие было проведено другим следователем, которые не принимал уголовное дело к производству, то результаты такого действия являются недопустимым доказательством. При расследовании сложных уголовных дел, расследование уголовного дела может производится следственной группой (несколькими следователями), и каждый из них может проводить следственные действия. Следственная группа создается или в ее состав вносятся изменения, только на основании постановления руководителя следственного органа. В постановлении указываются все следователи входящие в следственную группу, а также следователь являющийся ее руководителем. Подозреваемый (обвиняемый) если он установлен, должен быть ознакомлен с ее составом, до проведения следственных действий. Если не установлен на момент создания группы, то сразу после его установления. В практике бывали случаи, когда следователь проводивший следственное действие не входил в состав группы, и результаты его действий были признаны недопустимыми доказательствами по делу. Проверка сроков предварительного следствия по уголовному делу, а также их продление надлежащим лицом. Сроком следствия считается весь срок от возбуждения уголовного дела, до передачи его прокурору с обвинительным заключением или актом. Все следственный действия могут быть проведены только в рамках установленных сроков следствия, если они проведены вне данных сроков, то их проведение считается незаконным, а результаты недопустимыми доказательствами. При возбуждении уголовного дела, автоматически устанавливается срок следствия в 2 месяца. Далее, при необходимости продления данных сроков, они могут быть продлены в порядке ст.162 УПК РФ, до 3 месяцев руководителем следственного органа проводящего расследование (руководителем следственного отдела или части при территориальном органе, МВД, следственного комитета, ФСБ по району, городу, кроме городов Федерального значения — Москвы, Санкт-Петербурга, Севастополя). Далее, до 12 месяцев — руководителем (заместителем) следственного органа по субьекту РФ (руководителем следственного отдела по области, краю, республике или городу Федерального значения — Москвы, Санкт-Петербурга, Севастополя). Дальнейшее продление сроков следствия производится, по делам особой сложности, руководителем (заместителем) Федерального следственного органа (руководителем следственного управления МВД РФ, следственного комитета, ФСБ). При каждом продлении срока следствия выносится соответствующее постановление с указание срока продления и даты окончания срока следствия, утвержденного уполномоченными лицами указанными выше. Если такое постановление в материалах уголовного дела отсутствует, то все следственные действия проведенные в данный период являются незаконными. В практике бывают случаи продления сроков следствия не надлежащим лицом (руководителем), что в свою очередь вело к признанию всех результатов полученных в данный период недопустимыми доказательствами. Вместе с тем, следствие по уголовному делу может быть приостановлено, в соответствии со ст.208 УПК РФ, о чем выносится постановление. Срок, когда следствие было приостановлено, не входит в итоговый срок следствия по уголовному делу. При возобновлении следствия также выносится соответствующее постановление. Нарушение сроков следствия, может служит основанием для отмены приговора и состоявшихся судебных решений, и возврате уголовного дела прокурору, при этом по статье 228.1 УК РФ вещественные доказательства в виде наркотических средств могут быть уже уничтожены, а химическая экспертиза назначенная вне сроков предварительного следствия, влечет признание заключения эксперта недопустимым доказательством по делу. При таких обстоятельствах, нарушение сроков будет вести к полному развалу уголовного дела, после его возвращения прокурору. Проверка соблюдения порядка использования материалов оперативно-розыскной деятельности при доказывании по уголовному делу. Результаты оперативно-розыскных мероприятий могут использоваться в качестве доказательств по уголовным дела, если они переданы следователю или суду в предусмотренном законом порядке. Закон «Об оперативно-розыскной деятельности» предусматривает предоставление результатов ОРД только на основании постановления руководителя (заместителя) органа по субъекту РФ осуществляющего ОРД (руководителем МВД, Следственного комитета, ФСБ, по области, краю, республике или городу Федерального значения — Москвы, Санкт-Петербурга, Севастополя). Постановление о предоставлении результатов ОРД должно содержать перечень документов которые передаются, а также предметов полученные в ходе проведения ОРМ. Подписано соответствующим руководителем. Если в качестве доказательства используется например аудиозапись оперативно-розыскного мероприятия, но диск с данной записью и протокол ее осмотра, согласно постановлению о предоставлении результатов ОРД, следователю не передавались, то данная запись является недопустимым доказательством по уголовному делу, тоже касается и других результатов ОРМ. Если передаются результаты оперативных мероприятий, получение которых возможно только по разрешению суда (прослушивание телефонных переговоров, почтовая переписка и отправления, снятие информации с каналов связи, в том числе интернет, неприкосновенность жилища), то в обязательном порядке должно быть передано и постановление суда разрешающее их проведение. Кроме того, результаты оперативных мероприятий могут быть использованы при доказывании, только если соответствуют требованиям предъявляемым к доказательствам УПК РФ. Так, если результаты проведения «проверочной закупки» по статье 228.1 УК РФ не соответствуют требованиям УПК, то они не могут использоваться при доказывании вины и являются недопустимыми доказательствами. Другими словами, досмотры, выдача, обследование помещений, местности и транспорта, должны быть проведены с участием не менее двоих участвующих лиц, участие которых предусмотрено при проведении следственных действий УПК РФ. Акты проведения таких мероприятий, составлены с участием данных граждан с указанием их данных и подписями на документах. В противном случае, например если акт досмотра составлен без участия двух граждан, он не может быть признан доказательством в смысле УПК РФ, и использоваться при доказывании. Тоже самое касается и требования, о досмотре лица сотрудником полиции, в присутствии двоих лиц одного пола с досматриваемым. Так, женщину может досматривать только сотрудник полиции женского пола с участием двух женщин, тоже касается мужчин. Материалы оперативно-розыскных мероприятий при проведении «Проверочных закупок» и «Оперативных-экспериментов» подлежат отдельной оценке с точки зрения их законности, и достаточности для доказывания вины. Проверка доказательств на которые ссылается обвинение — соблюдение порядка их получения, осмотра и приобщения к материалам уголовного дела. Закон не предусматривает произвольное получение доказательств по уголовному делу и предусматривает строгий порядок их получения и использования при доказывании. В ходе до следственной проверки проводимой до возбуждения уголовного дела, в ходе следствия, рассмотрения уголовного дела судом, обжалования приговора, дознаватель, следователь, прокурор, и суд, могут собирать доказательства путем проведения следственных, и иных процессуальных действий предусмотренных УПК РФ. До возбуждения уголовного дела могут проводится: 1. В рамках ФЗ «О полиции» в порядке, установленном законодательством об административных правонарушениях (КОАП), личный досмотр граждан, досмотр находящихся при них вещей, а также досмотр их транспортных средств при наличии данных о том, что эти граждане имеют при себе оружие, боеприпасы, патроны к оружию, взрывчатые вещества, взрывные устройства, наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры либо ядовитые или радиоактивные вещества, изымать указанные предметы, средства и вещества при отсутствии законных оснований для их ношения или хранения. 2. Оперативно-розыскные мероприятия в рамках ФЗ «Об ОРД» по результатам которых возбуждается уголовное дело, в том числе, актуально по делам связанным с оборотом наркотиков по ст.228, 228.1 УК РФ, так как большинство таких преступлений раскрываются именно при проведении оперативно-розыскных мероприятий. 3. Доследственная проверка, после регистрации рапорта о признаках преступления в КУСП, в рамках которой следователь (дознаватель) могут получать объяснения, образцы для исследования, истребовать предметы и документы, и изымать из в рамках следственных действий предусмотренных УПК РФ, назначать экспертизу, получать ее заключение, проводить осмотр места происшествия, предметов, документов, проводить освидетельствование, давать поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий. Осмотр жилого помещения до возбуждения уголовного дела может быть проведен только при согласии на него проживающих лиц в рамках осмотра жилища, или по разрешению суда в рамках ОРМ «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств». Обыск в жилом помещении до возбуждения дела не допускается. Данный перечень является закрытым и проведение других следственных действий до возбуждения уголовного дела (вынесения следователем постановления), и принятия его следователем к производству не допускается. Результаты таких следственных подлежат признанию недопустимыми доказательствами по делу. Остальные следственные действия предусмотренные УПК РФ могут быть проведены только после возбуждения уголовного дела. Вместе с тем, после возбуждения дела, оперативные сотрудники полиции могут сами проводить следственные действия только в рамках поручения следователя. Без такого поручения, следственные действия могут проводится только следователем расследующим дело, но с участием данных сотрудников. Вещественные доказательства по уголовному делу могут быть получены как в рамках проведения оперативно-розыскных мероприятий, доследственной проверки, в рамках изъятия предусмотренного КОАП, либо в рамках обыска и выемки в рамках возбужденного уголовного дела. В любом случае, процесс получения вещественного доказательства, в том числе по делам связанным с наркотиками по ст.228, 228.1 УК РФ, должен быть оформлен протоколом с участием понятых или участвующих лиц в раках оперативно-розыскной деятельности. Только в этом случае, порядок получения вещественного доказательства признается законным. Если доказательство было получено вне рамок действий описанных выше, например как приложение к объяснению свидетеля, то оно является недопустимым, и не может использоваться при доказывании. Все вещественные доказательство обязательно должны быть осмотрены следователем и приобщены к материалам уголовного дела постановлением. Осмотр вещественных доказательств осуществляется исключительно в присутствии понятых или с использованием технических средств (фото, видео). Если в деле отсутствует постановление об осмотре вещественного доказательства, или его приобщения к материалам дела, то такое доказательство не может использоваться при доказывании, и является недопустимым. Экспертиза может быть проведена только при наличии постановления следователя о ее назначении. По уголовным делам по ст.228, 228.1 УК РФ назначение и проведение химической экспертизы обязательно. Иные документы, которые не были получены при проведении следственных действий, могут быть получены только при направлении следователем соответствующего запроса и получении ответа на него. Если такие документы имеют доказательственное значение (детализация соединений, биллинг и т.д.), то они в обязательном порядке должны быть осмотрены и приобщены к материалам дела соответствующими постановлениями. Проверка обвинительного заключения на соответствие закону. Пользоваться существенными нарушениями выявленными при изучении обвинительного заключения, я рекомендую в случае вынесения не справедливого приговора судом первой инстанции, для возвращения дела прокурору, и нового рассмотрения уголовного дела судом. Нарушения в обвинительном заключении являются устранимыми, в большинстве случаев сводятся к исправлению в нем ошибок и направлению на новое рассмотрение в суд. Пользоваться данным инструментом, без серьезных на то оснований, до рассмотрения дела судом первой инстанции не рекомендую. Считаю, что использовать данные нарушения следует для отмены состоявшегося приговора, и получения второго шанса на справедливое рассмотрение дела другим судьей. Обвинительное заключение должно быть утверждено прокурором (заместителем), подписано следователем его составившим, а также руководителем следственного органа руководителем следственного отдела или части при территориальном органе, МВД, следственного комитета, ФСБ по району, городу, кроме городов Федерального значения — Москвы, Санкт-Петербурга, Севастополя). Если в обвинительном заключении отсутствует хоть одна из трех подписей указанных лиц, то данное обстоятельство является безусловным основанием для возвращения уголовного дела прокурору с отменой состоявшихся судебных решений. Не вручение копии обвинительного заключения обвиняемому, в случае если он не отказывался от его получения и готов был явится за его получением. Если обвиняемый уклонился от его получения или не явился за обвинительным заключением, то данные обстоятельства не являются нарушением. Однако, подобные действия должны быть надлежащим образом задокументированы прокурором. Неправильное указание в обвинительном заключении данных о личности обвиняемых: фамилии, имени, отчества, даты рождения, дат предыдущих судимостей, не указание данных о мере пресечения. Однако, неправильное указание фамилии, имени, отчества и даты рождения только в обвинительном заключении, при правильном указании данных в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого не является основанием для возвращения дела прокурору. Если же ошибка допущена в обоих документах, то нарушение является существенным. Обвинение изложенное в обвинительном заключении, в значительной степени, не соответствует постановлению о привлечении в качестве обвиняемого. Например в обвинительном заключении указано на один размер наркотического средства, а в постановлении другой. Указано разное время, место совершения преступления. Формулировка обвинения не соответствует описанию преступления в соответствующей статье уголовного кодекса. В обвинительном заключении не указаны пункт, часть, статья УК РФ. Показания в которых обвиняемый не признает свою вину изложены в перечне доказательств его виновности, в перечне доказательств стороны защиты они не указаны. Не указание в списке лиц подлежащих вызову в судебное заседание, лиц, которые должны быть вызваны. Обвинительное заключение не содержит ссылки на листы и тома уголовного дела. Приведены только самые распространенные ошибки встречающиеся в обвинительном заключении, которые могут повлечь возвращение уголовного дела прокурору. Перечень не является оконченным. Проверка протокола судебных заседаний на соответствие требованиям закона. Многие осужденные и их защитники не уделяют протоколу должного внимания. Так, протокол судебного заседания является полноценным доказательством по уголовному делу, и используется судами вышестоящих инстанций при обжаловании приговора. Протокол судебного заседания является одним из основных процессуальных документов, в котором отражаются все процессуальные действия, совершаемые в ходе судебного разбирательства. Основным требованием к протоколу является отражение в нем сведений о действиях суда в том порядке, в каком они имели место в ходе судебного заседания. Содержание протокола должно соответствовать порядку проведения судебного заседания предусмотренного главами 36-39 УПК РФ. Безусловным основанием для признания протокола судебного заседания недопустимым доказательством, является не подписание его судьей и секретарем судебного заседания. Если протокол изготавливался по частям, то он должен быть подписан после окончания каждого судебного заседания. Все доказательство положенные в основу приговора должны быть исследованы в судебном заседании, о чем должно быть указано в протоколе судебного заседания. Если суд ссылается на доказательство в приговоре, но протокол не содержит указания о его исследовании, то такое доказательство подлежит исключению из приговора. Если показания свидетелей и подсудимых были оглашены в судебном заседании, то протокол должен содержать обязательное указание об этом. Факт заявления ходатайств сторонами в суде, мнения сторон об удовлетворении ходатайств, результат их рассмотрения, если суд рассмотрел ходатайство на месте, либо ссылка на разрешение судом ходатайства и вынесении постановления по нему, обязательно указываются в протоколе судебного заседания. Если ходатайство было заявлено, о чем указано в протоколе, но не разрешено судом (нет сведений в протоколе о его разрешении), то такой приговор подлежит отмене. Если протокол не содержит указания о разъяснении прав свидетелю, ответственности за отказ от дачи показаний или дачу заведомо ложных показаний по ст.307, 308 УК РФ, то показания такого свидетеля не могут использоваться в приговоре и подлежат исключению. Если протокол судебного заседания не содержит ссылки на разъяснение прав подсудимому, на предоставление подсудимому права участвовать в судебных прениях, выступить с последним словом, дополнить судебное следствие, то такой приговор подлежит отмене. Если дело было рассмотрено судом в особом порядке, но протокол судебного заседания не содержит данных о согласии подсудимого с обвинением и понимания им последствий постановления приговора в особом порядке, то такой приговор подлежит отмене. В протоколе судебного заседания обязательно указываются сведения о разъяснении порядка ознакомления с протоколом судебного заседания и принесения замечаний на него. Приведены только самые распространенные ошибки встречающиеся в протоколе судебного заседания, которые могут повлечь отмену приговора. Перечень не является оконченным. Проверка приговора суда первой инстанции и апелляционного определения на соответствие требованиям закона предъявляемым к судебным решениям. Подробно содержание приговора суда первой инстанции строго регламентируется Постановлением Пленума ВС РФ «О судебном приговоре». |