Задача 1. Критерий Полное товарищество Товарищество на вере
 Скачать 29.8 Kb.
|
|
ЗАДАЧА №1.
ЗАДАЧА №2. Задача 1. коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями. Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации, либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе. 2. Некоммерческие организации могут добровольно объединяться в ассоциации (союзы) некоммерческих организаций. Ассоциация (союз) некоммерческих организаций является некоммерческой организацией. 3. Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. 4. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по обязательствам этой ассоциации (союза) в размере и в порядке, предусмотренных ее учредительными документами. 5. Наименование ассоциации (союза) должно содержать указание на основной предмет деятельности членов этой ассоциации (союза) с включением слов "ассоциация" или "союз". Учредительными документами ассоциации при ее создании являются учредительный договор, заключенный ее членами, и утвержденный ими устав (п. 1 ст. 122 ГК РФ и п. 1 ст. 14 Закона). Требования к учредительным документам ассоциации изложены в ст. ст. 52, 122 ГК РФ и ст. 14 Закона. Учредительными документами ассоциации при ее создании являются учредительный договор, заключенный ее членами, и утвержденный ими устав (п. 1 ст. 122 ГК РФ и п. 1 ст. 14 Закона). Требования к учредительным документам ассоциации изложены в ст. ст. 52, 122 ГК РФ и ст. 14 Закона. Поскольку, ассоциация является организацией, основанной на членстве, то при составлении Устава в нем необходимо отражать права и обязанности ее членов, условия, порядок приема в члены ассоциации и выхода из нее (п. 3 ст. 14 Закона). Что касаемо учредительного договора, то в силу ст. 122 ГК РФ и ст. 14 Закона объединение юридических лиц (ассоциация и союз) - единственная форма некоммерческой организации, для которой наряду с Уставом необходим и учредительный договор. Учредители (участники) некоммерческих партнерств и автономных некоммерческих организаций вправе заключить учредительный договор, а учредители ассоциации - обязаны. Поэтому, в ст. 122 ГК РФ и ст. 14 Закона содержится ряд требований к содержанию учредительного договора. Представляется, что, как и при создании хозяйственных обществ, такой договор должен квалифицироваться как договор о совместной деятельности по созданию ассоциации и одновременно, как потенциальный договор присоединения. Поскольку последующие члены будут вступать в ассоциацию на условиях, сформулированных и закрепленных учредителями. В учредительном договоре в силу п. 3 ст. 14 Закона ассоциации должны быть указаны: - обязанности учредителей по созданию ассоциации; - порядок совместной деятельности по созданию ассоциации; - условия передачи имущества учредителей ассоциации; - условия участия в деятельности ассоциации; - условия и порядок выхода учредителей (участников) из состава ассоциации. Кроме того, предусмотрены особые требования к содержанию учредительных документов ассоциации, а именно - помимо вышеуказанных сведений они должны содержать: - условия о составе и компетенции органов управления ассоциации; - порядок принятия решений органами управления, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным числом голосов. Учредительный договор регулирует отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица, а устав является внутрифирменным, локальным нормативным актом, определяющим правовое положение юридического лица и регулирующего отношения между учредителями (участниками) и самим юридическим лицом, а также внутри него. Поэтому, если нормы законодательства не содержат императивного указания на содержание конкретного учредительного документа (устава или договора), то правильным будет исходить из вышеуказанной правовой природы устава и договора. При наличии противоречий в условиях, содержащихся в этих документах, представляется, что предпочтение должно быть отдано уставу как документу, определяющему статус ассоциации в ее взаимоотношениях с третьими лицами на период с момента регистрации. Договор же можно расценивать как "стартовый документ", позволяющий определить начальные условия деятельности учредителей по созданию ассоциации. Таким образом, полагаю, что юрист банка должен руководствоваться уставом Ассоциации. Задача 2. В данном случае никаких последствий для должностного лица регистрирующего органа, при отказе в регистрации такого «товарищества на вере» (коммандитного) не будет. Так как на государственные органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц возложена функция проверки учредительных документов на соответствие их требованиям законодательства, (Положение о Федеральной налоговой службе, утв. Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 г. № 506), а в соответствии с п.7 ст.66 ГК РФ хозяйственные товарищества, а также ООО и ОДО не вправе выпускать акции. Следовательно, отказ в государственной регистрации правомочен (случай установленный законом п.1 ст. 51 ГК РФ) Задача 3. В соответствии с ч.1 ст. 48 Гражданского кодекса РФ, юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету. Можно выделить следующие признаки юридических лиц: а) организационное единство; б) имущественная обособленность; в) самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам; г) участие в гражданском обороте и в судебных инстанциях от своего имени. Организационное единство выражается в том, что юридическое лицо представляет собой организацию, которая имеет самостоятельный правовой статус, не связанный с правовым статусом создавших или входящих в нее участников (учредителей). Такая обособленность юридического лица закрепляется в учредительных и локальных нормативных актах организации, определяющих порядок ведения ее дел. Наличие организационного единства предполагает также существование определенной внутренней структуры организации, которая бы отвечала целям и задачам юридического лица и выражалась в наличии у нее органов управления. Имущественная обособленность юридического лица означает, что имущество организации должно быть обособлено от имущества любых иных лиц, в том числе от имущества ее учредителей (участников). Таким образом, регистрационная палата справедливо усомнилась в возможности существования в составе одного юридического лица, других самостоятельных юридических лиц. Это невозможно, так как в случае наличия административного подчинения институту, юридическое лицо уже не будет обладать самостоятельностью, и соответствовать определению и признакам юридического лица, изложенным в ГК РФ. Задача 4. Из ст.107 Гражданского кодекса РФ следует, что: 1. Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является коммерческой организацией. 2. Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. 3. Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель". 4. Правовое положение производственных кооперативов и права и обязанности их членов определяются в соответствии с настоящим Кодексом законами о производственных кооперативах. Из ст.1473 ГК РФ следует, что: 1. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица. 2. Фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности. 3. Юридическое лицо должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Юридическое лицо вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках. Фирменное наименование юридического лица на русском языке и языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или соответственно в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму юридического лица. 4. В фирменное наименование юридического лица не могут включаться: 1) полные или сокращенные официальные наименования иностранных государств, а также слова, производные от таких наименований; (в ред. Федерального закона от 08.11.2008 N 201-ФЗ) 2) полные или сокращенные официальные наименования федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления; 3) полные или сокращенные наименования международных и межправительственных организаций; 4) полные или сокращенные наименования общественных объединений; 5) обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали. Фирменное наименование государственного унитарного предприятия может содержать указание на принадлежность такого предприятия соответственно Российской Федерации и субъекту Российской Федерации. Включение в фирменное наименование юридического лица официального наименования Российская Федерация или Россия, а также слов, производных от этого наименования, допускается по разрешению, выдаваемому в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. (в ред. Федерального закона от 08.11.2008 N 201-ФЗ) В случае отзыва разрешения на включение в фирменное наименование юридического лица официального наименования Российская Федерация или Россия, а также слов, производных от этого наименования, юридическое лицо в течение трех месяцев обязано внести соответствующие изменения в свои учредительные документы. (в ред. Федерального закона от 08.11.2008 N 201-ФЗ) 5. Если фирменное наименование юридического лица не соответствует требованиям пунктов 3 или 4 настоящей статьи, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вправе предъявить такому юридическому лицу иск о понуждении к изменению фирменного наименования. Учитывая изложенное, возможность наличия в наименовании предприятия названия иностранного города (в данном случае - Гётеборг), не ограничена законодателем в ч.4 ст.1473 ГК РФ, а значит не является нарушением законодательства. Таким образом, по первому вопросу юрист регистрационной палаты не прав. Из ст.5 ФЗ «О производственных кооперативах» следует: 1. Учредительным документом кооператива является устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива. Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель". Иные требования к фирменному наименованию кооператива устанавливаются Гражданским кодексом Российской Федерации. (в ред. Федерального закона от 18.12.2006 N 231-ФЗ) 2. В уставе кооператива должны определяться фирменное наименование кооператива, место его нахождения, а также содержаться условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательств по внесению указанных взносов; о характере и порядке трудового и иного участия членов кооператива в его деятельности и об их ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому и иному участию; о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и об условиях субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке выплаты стоимости пая или выдачи соответствующего ему имущества лицу, прекратившему членство в кооперативе; о порядке вступления в кооператив новых членов; о порядке выхода из кооператива; об основаниях и о порядке исключения из членов кооператива; о порядке образования имущества кооператива; о перечне филиалов и представительств кооператива; о порядке реорганизации и ликвидации кооператива. В уставе кооператива могут содержаться другие необходимые для его деятельности сведения. Таким образом, учредительным документом кооператива является не учредительный договор как в условии задачи, а устав. Устав утверждается общим собранием членов кооператива. Таким образом, по второму вопросу юрист регистрационной палаты прав. Ч.2 ст.5 ФЗ «О производственных кооперативах» не предусматривает обязательность указания в Уставе размера складочного капитала и количество членов артели, а значит в со стороны предприятия по третьему вопросу нарушений законодательства нет. Распределение прибыли кооператива регулируется ст.12 ФЗ «О производственных кооперативах»: 1. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, соответственно размеру их паевого взноса. По решению общего собрания членов кооператива часть прибыли кооператива может распределяться между его наемными работниками. Порядок распределения прибыли предусматривается уставом кооператива. 2. Распределению между членами кооператива подлежит часть прибыли кооператива, остающаяся после уплаты налогов и иных обязательных платежей, а также после направления прибыли на иные цели, определяемые общим собранием членов кооператива. Часть прибыли кооператива, распределяемая между членами кооператива пропорционально размерам их паевых взносов, не должна превышать пятьдесят процентов прибыли кооператива, подлежащей распределению между членами кооператива. В соответствии с ч.2 ст.15 ФЗ «О производственных кооперативах» каждый член кооператива независимо от размера его пая имеет при принятии решений общим собранием членов кооператива один голос. Таким образом, по второму положению четвертого вопроса прав юрист регистрационной палаты, а первое положение четвертого вопроса можно поставить под сомнение, так как порядок распределения прибыли предусматривается уставом кооператива и прямо законодательству порядок, установленный в задаче, не противоречит, хотя конечно личное участие также должно учитываться при распределении прибыли, потому что именно в этом заключается сущность производственного кооператива. В соответствии со ст.16 ФЗ «О производственных кооперативах»: В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива и решает другие вопросы, отнесенные уставом кооператива к компетенции его наблюдательного совета. Наблюдательный совет кооператива создается из членов кооператива. Число членов наблюдательного совета кооператива и срок их полномочий определяются общим собранием членов кооператива. Наблюдательный совет кооператива избирает из своего состава председателя наблюдательного совета. Член наблюдательного совета одновременно не может быть членом правления кооператива либо председателем кооператива. Заседания наблюдательного совета кооператива созываются по мере необходимости, но не реже чем один раз в полгода. Члены наблюдательного совета кооператива не вправе совершать действия от имени кооператива. В соответствии со ст.17 ФЗ «О производственных кооперативах» правление кооператива возглавляет председатель кооператива. Таким образом, по пятому вопросу юрист регистрационной палаты не прав. Задача 5. В соответствии с ФЗ «Об акционерных обществах»: Статья 78. Крупная сделка (в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ) 1. Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения. 2. Для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки цена отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг) определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона. Статья 79. Порядок одобрения крупной сделки (в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ) 1. Крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей. 2. Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. В случае, если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. 3. Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. 4. В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. 5. В случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения главы XI настоящего Федерального закона. 6. Крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера. Срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит. Суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств: голосование акционера, обратившегося с иском о признании крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования; не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них; к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным настоящим Федеральным законом; при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней. (п. 6 в ред. Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ) 7. Положения настоящей статьи не применяются к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа. Таким образом, сумма сделки составляет 25% от величины активов АО «Арктика», а значит для ее совершения необходимо применить порядок, предусмотренный ст.79 ФЗ «Об акционерных обществах». В случае, если величина активов составит 1 200 000 руб., сделка крупной уже не будет, и значит особый порядок ее согласования не требуется, если иное не предусмотрено Уставом общества ЗАДАЧА №3. Можно выделить три способа создания юридических лиц: 1. Распорядительный.На основании распоряжения соответствующего органа управления, создаются государственные юридические лица. 2. Разрешительный. В частности, разрешение требуется для создания коммерческого банка. Это разрешение (лицензия) выдается Банком России. 3. Явочно-нормативный способозначает, что порядок создания таких лиц определен заранее соответствующими нормативными актами и не требуется предварительного разрешения или распоряжения на создание такого юридического лица. После принятия учредительных документов достаточно «явиться» для регистрации юридического лица. При создании юридического лица разрабатываются учредительные документы - либо учредительный договор, либо устав, либо и то, и другое. В учредительных документах должны быть определены наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления его деятельностью и т.д. Прекращение юридического лица может происходить либо путем ликвидации, либо реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования в иную организационно-правовую форму). Юридическое лицо ликвидируется по решению учредителей, а также по решению суда (ст. 61 ГК РФ). в) Государство как участник гражданских правоотношений. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, а также муниципальные образования выступают в гражданском обороте в качестве субъектов гражданских правоотношений, публичных субъектов. ЗАДАЧА №4.
|