Адвокатура. Задача Адвокат Ф. Джонсон приехал в Российскую Федерацию для представительства в российском суде интересов гражданина сша
 Скачать 120 Kb.
|
|
Содержание Задача 1. Адвокат Ф. Джонсон приехал в Российскую Федерацию для представительства в российском суде интересов гражданина США. Может ли адвокат представлять интересы своего соотечественника в российском суде без соблюдения специальных процедур? Если нет, то какие процедуры должен пройти Ф. Джонсон? Порядок их прохождения? Выдаются ли после их прохождения какие-либо документы, дополнительно удостоверяющие полномочия? Ответ Пунктом 5 ст. 2 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее – Закон) устанавливается, что адвокаты иностранного государства могут оказывать юридическую помощь на территории Российской Федерации по вопросам права данного иностранного государства. В п. 6 ст. 2 Закона указывается: «Адвокаты иностранных государств, осуществляющие адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации, регистрируются федеральным органом исполнительной власти в области юстиции (далее - федеральный орган юстиции) в специальном реестре, порядок ведения которого определяется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. Без регистрации в указанном реестре осуществление адвокатской деятельности адвокатами иностранных государств на территории Российской Федерации запрещается». Таким образом, Ф. Джонсон вправе оказывать юридическую помощь гражданину США по вопросам права данного иностранного государства. При этом он должен быть зарегистрирован в специальном реестре. Порядок регистрации адвоката иностранного государства регулируется Приказом Минюста России от 31.07.2012 № 151 «Об утверждении Административного регламента предоставления Министерством юстиции Российской Федерации государственной услуги по ведению реестра адвокатов иностранных государств, осуществляющих адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации». По итогу административных процедур происходит регистрация в реестре, направление уведомления о регистрации в реестре и выдача заявителю свидетельства о регистрации (п. 17 Административного регламента). Задача 2. Как связаны с адвокатской деятельностью указанные ниже статьи Конституции РФ? Развернуто разъясните какой из аспектов адвокатской деятельности они затрагивают: 1) возможность защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ст. 45); 2) принцип презумпции невиновности (ст. 49) 3) право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени, право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст. 23). Ответ Конституция Российской Федерации, гарантируя государственную защиту прав и свобод человека и гражданина (ст. 2; ч. 1 ст. 45), предоставляет каждому право на получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48) и, кроме того, прямо предусматривает, что "каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления, имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения" (ч. 2 ст. 48). Закрепляя это право как непосредственно действующее, Конституция Российской Федерации не связывает предоставление помощи адвоката (защитника) с формальным признанием лица подозреваемым либо обвиняемым, а следовательно, и с моментом принятия органом дознания, следствия или прокуратуры какого-либо процессуального акта и не наделяет федерального законодателя правом устанавливать ограничительные условия его реализации. Общеправовой смысл категории «защита» в адвокатской деятельности проявляется в отстаивании прав, свобод и интересов любых лиц по поводу любого случая правоприменения и отражен в ст. 45 Конституции РФ, закрепившей государственные гарантии защиты прав и свобод человека и гражданина в РФ и возможность каждому «защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом». В Российской Федерации действует закрепленный Конституцией РФ (ст. 49) принцип презумпции невиновности, в соответствии с которым обвиняемый считается невиновным, пока его виновность в совершении преступления не будет доказана в предусмотренном законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда. Наличие у подозреваемого, обвиняемого, подсудимого возможности защищаться от имеющегося в отношении его подозрения, обвинения обусловлено тем, что в основе уголовного процесса России заложен принцип презумпции невиновности, в соответствии с которым лицо считается невиновным, пока его виновность в совершении преступления не будет доказана в предусмотренном законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда (ст. 49 Конституции РФ, ст. 14 УПК РФ). При этом в Российской Федерации на конституционном уровне гарантируется государственная защита прав и свобод человека и гражданина (ст. 45 Конституции РФ) и право каждого на получение квалифицированной юридической помощи (ст. 48 Конституции РФ). Эти нормы не просто провозглашают наличие у обвиняемого права на защиту, а делают акцент на его гарантированность. Последовательное продолжение данные конституционные положения находят в уголовно-процессуальном принципе обеспечения подозреваемому и обвиняемому права на защиту, закрепленному в ст. 16 УПК РФ. Содержание этого принципа сводится к следующим установкам: во-первых, обвиняемому обеспечивается право на защиту, которое он может осуществлять лично либо с помощью защитника и (или) законного представителя; во-вторых, суд, прокурор, следователь, дознаватель разъясняют обвиняемому его права и обеспечивают возможность защищаться всеми не запрещенными законом способами и средствами; в-третьих, в случаях, предусмотренных законом, обязательное участие защитника и (или) законного представителя обвиняемого обеспечивается должностными лицами, осуществляющими производство по делу; в-четвертых, в определенных законом случаях обвиняемый может пользоваться помощью защитника бесплатно. Освобождение адвоката от обязанности свидетельствовать об обстоятельствах и сведениях, которые ему стали известны или были доверены в связи с его профессиональной деятельностью, служит обеспечению права каждого гражданина на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени (п. 1 ст. 23 Конституции РФ) и является гарантией того, что информация о частной жизни, конфиденциально доверенная лицом в целях собственной защиты только адвокату, не будет вопреки воле этого лица использована в иных целях, в том числе как свидетельство против него самого (ст. 24, п. 1 ст. 51 Конституции РФ). Иное истолкование положений комментируемого Закона, а также УПК РФ, противоречит конституционно-правовому смыслу института обеспечения обвиняемому права на защиту, включая право пользоваться помощью адвоката (защитника). Задача 3. Гражданин К. решил претендовать на получение статуса адвоката, при этом он имеет высшее образование по специальности «Государственное управление» и двухлетний стаж работы в Судебном департаменте на должности завхоза. Соответствует ли К. квалификационным требованиям? Ответ В п. 1 статьи 6 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» закреплено право лица приобрести статус адвоката и иметь возможность заниматься адвокатской деятельностью. Это положение в полной мере отвечает закрепленной в ч. 1 ст. 37 Конституции РФ возможности каждого свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. Однако человек, который решил посвятить себя адвокатской деятельности, должен обладать определенными профессиональными и деловыми качествами. Так, указанной статьей установлены три группы требований, при одновременном соответствии которым лицо вправе претендовать на получение статуса адвоката: 1) наличие высшего юридического образования, которое было получено по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе, либо наличие ученой степени по юридической специальности; 2) наличие стажа работы по юридической специальности не менее двух лет либо стажировки в адвокатском образовании; 3) отсутствие "негативных обстоятельств", указанных в п. 2 статьи 6 Закона. Наличие у лица высшего юридического образования должно быть подтверждено дипломом об окончании соответствующего образовательного учреждения. Таким образом, гражданин К. не соответствует квалификационным требованиям. Задача 4. Адвокат Ю. заболел и находится на лечении в стационаре уже в течение 8 месяцев. Совет адвокатской палаты принял решение о приостановлении его статуса. Правомерно ли это решение? В соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 16 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» неспособность адвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности является одним из оснований приостановления статуса адвоката. В данном случае под указанным основанием следует рассматривать тяжелое заболевание адвоката, не позволяющее ему заниматься адвокатской деятельностью. При этом необходимо иметь в виду, что срок неспособности адвоката осуществлять свои обязанности должен быть непрерывным. В связи с этим, решение адвокатской палаты является правомерным. Задача 5. Адвокат Н. был признан умершим 15.03.2020 г. в связи с чем его адвокатский статус был прекращен. 21.04.2020 г. в связи с его обнаружением в судебном порядке был установлен факт его нахождения в живых. Что он должен сделать для продолжения адвокатской практики? Ответ Согласно п. 1 ст. 46 Гражданского кодекса РФ в случае явки или обнаружения места пребывания гражданина, объявленного умершим, суд отменяет решение об объявлении его умершим. Гражданину Н. следует обратиться с заявлением в совет адвокатской палаты субъекта РФ с приложением судебного решения об отмене признания его умершим. Адвокатская палата должна отменить решение о прекращении статуса адвоката Н. На основании п. 8 ст. 17 Закона «Об адвокатской деятельности…» в случае отмены советом адвокатской палаты субъекта Российской Федерации или советом Федеральной палаты адвокатов ранее принятого решения о прекращении статуса адвоката территориальный орган юстиции вносит сведения о восстановлении статуса адвоката в региональный реестр. Задача 6. У начинающего адвоката К. возникли следующие вопросы относительно юридической природы и содержания соглашения об оказании юридической помощи: Какова природа данного соглашения? Установлены ли особые требования к нему? Есть ли нормативно утвержденное типовое соглашение? Подготовьте мотивированные ответы на данные вопросы. Ответ В соответствии с п. 1 ст. 25 Закона об адвокатуре, адвокат осуществляет представительство доверителя на основании соглашения, заключенного между адвокатом и доверителем. Пункт 2 данной статьи закрепляет, что данное соглашение представляет собой гражданско-правовой договор на оказание юридической помощи. В настоящее время законодатель вполне определился с пониманием сущности соглашения об оказании юридической помощи. Этот вид договора закреплен в ст. 25 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», определен субъектный состав (адвокат и доверитель), форма (простая письменная). Согласно п. 4 указанной статьи Закона существенными условиями соглашения являются: 1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате; 2) предмет поручения; 3) условия и размер выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь либо указание на то, что юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации"; 4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения, за исключением случаев, когда юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации"; 5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения. Юридическая природа соглашения об оказании юридической помощи подозреваемым (обвиняемым) в уголовном судопроизводстве позволяет некоторым авторам определять его как смешанный договор, включающий в себя обязательства по защите и оказанию юридической помощи. Так, Г. Шаров, вице-президент ФПА РФ полагает, что соглашение содержит в себе «элементы договоров на оказание услуг, поручения на выполнение научно-исследовательских работ, агентского договора и пр.»1. Полагаем, что такой подход выхолащивает смысл договорных отношений с адвокатом в уголовном судопроизводстве, придает им некоторую коммерческую направленность, не свойственную адвокатской деятельности, о чем прямо говорит законодатель в ст. 1 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Ряд отличительных особенностей соглашения об оказании юридической помощи в уголовном судопроизводстве обусловлен положениями УПК РФ. Являясь по сути гражданско-правовым договором, это соглашение представляет собой его специфическую форму, обусловленную публично-правовым характером адвокатской деятельности. В уголовном судопроизводстве адвокат-защитник не может расторгнуть его в одностороннем порядке, т. е. отказаться от принятой на себя защиты (ч. 7 ст. 49 УПК РФ и п. 6 ч. 4 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»). Статья 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» содержит и иные ограничения: адвокат не может принимать поручение, если понимает, что оно заведомо незаконно; если имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения, который не совпадает с интересами доверителя, если оказывает юридическую помощь по делу доверителю, чьи интересы не совпадают с интересами обратившегося за юридической помощью. Адвокат не может занимать позицию по делу, которая не совпадает с позицией доверителя, разглашать информацию, ставшую ему известной в связи с оказанием юридической помощи и т. д. В определенной части эти ограничения обусловлены, с одной стороны, специфическими особенностями основ уголовного судопроизводства, а с другой - исторически сложившейся позицией адвокатуры России как института гражданского общества по отношению к доверителям и должностным лицам государственных органов, осуществляющим уголовное преследование и контроль за деятельностью адвокатуры. Расторжение соглашения об оказании юридической помощи в уголовном судопроизводстве регулируется нормами ГК РФ, но имеет ряд особенностей, обусловленных особым характером правоотношений, возникающих между адвокатом и доверителем. Соглашение не может быть расторгнуто в одностороннем порядке, поскольку его стороны не являются в этих отношениях субъектами предпринимательской деятельности, поскольку адвокатура как корпорация - некоммерческое учреждение. Доверителю требуется квалифицированная юридическая помощь, а адвокат в соответствии с законом основной своей целью имеет оказание такой помощи, а не извлечение прибыли. Таким образом, стороны непредпринимательского договора не имеют права на одностороннее расторжение договора. Эта позиция законодателя подтверждена в постановлении Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 14 «О свободе договора». В постановлении Пленума ВАС РФ от 22 ноября 2016 г. № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении» подчеркнуто, что право на односторонний отказ от исполнения обязательств или изменение условий договора должно быть закреплено законодательством или иными правовыми актами. Пленум разъяснил, что право на односторонний отказ от выполнения условий договора может иметь сторона, не осуществляющая предпринимательскую деятельность в отношении стороны, осуществляющей предпринимательскую деятельность. Это означает, что соглашение об оказании юридической помощи расторгнуть в одностороннем порядке не имеет права ни адвокат, ни доверитель, т. е. оно может быть расторгнуто или изменено только по соглашению сторон. Таким образом, соглашение об оказании юридической помощи - это соглашение, по которому адвокат обязуется оказать доверителю профессиональное юридическое содействие в целях разрешения проблемной правовой ситуации в форме представительства его интересов в суде или ином государственном органе, консультирования его по различным вопросам, составления для него юридических документов либо в иной форме, а доверитель обязуется уплатить адвокату вознаграждение за оказанную помощь. Соглашение об оказании юридической помощи является каузальным, возмездным, консенсуальным, фидуциарным, двусторонне-обязывающим. В нормативных актах структура и содержание типового соглашения не закрепляются. В адвокатских палатах субъектов РФ типовая форма данного соглашения приводится в Методических рекомендациях. Задача 7. Адвокат Н. и доверитель Ю. заключили соглашение об оказании юридической помощи, в котором указали предмет поручения, а также размер и условия выплаты соглашения. Соответствует ли данное соглашение требованиям закона? Ответ Существенные условия договора, необходимые для достижения согласия сторон в ходе обсуждения его условий, составляют содержание договора. Одни условия стороны включают в договор в силу закона, а другие вырабатываются и согласовываются самими сторонами с учетом их требований к предмету договора и порядку его исполнения. Существенные условия договора - это такие условия, без прямого согласования которых договор не является заключенным и не порождает правовые последствия. В случае отсутствия в договоре существенного условия пробел в договоре носит фатальный для его судьбы характер. Согласно п. 4 ст. 25 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» существенными условиями соглашения являются: 1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате; 2) предмет поручения; 3) условия и размер выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь либо указание на то, что юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации"; 4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения, за исключением случаев, когда юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации"; 5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения. Можно сделать вывод, что соглашение между адвокатом Н. и доверителем Ю. содержит не все существенные условия, т.е. считается не заключенным. Задача 8. Гражданка К. (одинокая мать, среднедушевой доход семьи 8000 руб.) обратилась в юридическую консультацию с просьбой представлять ее интересы в суде при рассмотрении дела о взыскании алиментов с бывшего супруга на их общую несовершеннолетнюю дочь. Имеет ли К. право на бесплатное оказание юридической помощи? Какова природа данного соглашения? Установлены ли особые требования к нему? Есть ли нормативно утвержденное типовое соглашение? Подготовьте мотивированные ответы на данные вопросы. Ответ Согласно п. 1 ч. 1 ст. 20 Федерального закона от 21.11.2011 N 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» право на получение всех видов бесплатной юридической помощи в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи имеют граждане, среднедушевой доход семей которых ниже величины прожиточного минимума, установленного в субъекте Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо одиноко проживающие граждане, доходы которых ниже величины прожиточного минимума (далее - малоимущие граждане). Постановлением Правительства Омской области от 18 августа 2021 года № 338-п на 2022 год установлены следующие величины прожиточного минимума: 1) в расчете на душу населения – 10 954 руб.; 2) по основным социально-демографическим группам населения: - для трудоспособного населения – 11 940 руб.; - для пенсионеров – 9 420 руб.; - для детей – 11 257 руб. Таким образом, гражданка К. имеет право на бесплатное оказание юридической помощи. Пункт 10 ч. 2 ст. 20 Федерального закона от 21.11.2011 N 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» устанавливает, что государственные юридические бюро и адвокаты, являющиеся участниками государственной системы бесплатной юридической помощи, осуществляют правовое консультирование в устной и письменной форме граждан, имеющих право на получение бесплатной юридической помощи в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи, и составляют для них заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера в случаях установления и оспаривания отцовства (материнства), взыскания алиментов. Согласно ст. 18 Закона об адвокатуре организация участия адвокатов в деятельности государственной системы бесплатной юридической помощи в субъекте Российской Федерации осуществляется адвокатской палатой субъекта Российской Федерации. Например, в городе Москве решением Совета Адвокатской палаты г. Москвы от 19 декабря 2013 г. утверждены Методические рекомендации по оказанию адвокатами бесплатной юридической помощи в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи в городе Москве. Статья 25 Закона об адвокатуре не делает исключений для адвоката, действующего в рамках программы оказания бесплатной юридической помощи, в части обязательности заключения с доверителем соглашения об оказании юридической помощи доверителю: заключение такого соглашения необходимо. Адвокатские палаты субъектов Российской Федерации в своих рекомендациях не просто обязывают адвокатов заключать с доверителями такие соглашения, но и зачастую утверждают типовые формы этих соглашений. В частности, можно назвать уже указанные выше методические рекомендации, утвержденные Советом Адвокатской палаты г. Москвы, а также Методические рекомендации о порядке оказания бесплатной юридической помощи, оформления и предоставления отчетов адвокатов, утвержденные Главным управлением юстиции Челябинской области от 15 октября 2018 г. и др. Субъектный состав соглашения об оказании юридической помощи адвокатом в рамках оказания бесплатной юридической помощи ограничен по сравнению с субъектным составом такого соглашения на стороне доверителя, когда юридическая помощь оказывается возмездно для доверителя или безвозмездно, но не в рамках государственной программы оказания бесплатной юридической помощи. ФЗ «О бесплатной юридической помощи» в ст. 20 определяет категории граждан, имеющих право на оказание такой помощи. У соглашения об оказании юридической помощи формируется и особенность предмета. Например, Закон г. Москвы «Об оказании адвокатами бесплатной юридической помощи гражданам Российской Федерации в городе Москве» в ст. 1.2 указывает, что адвокаты осуществляют правовое консультирование в устной и письменной форме, составляют заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера, представляют интересы граждан в судах, государственных и муниципальных органах, организациях в случаях, определенных ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации». Вместе с тем Методические рекомендации, утвержденные Советом адвокатской палаты г. Москвы по оказанию адвокатами бесплатной юридической помощи в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи, в ст. 8 закрытым перечнем уточняют случаи оказания адвокатами бесплатной помощи исходя из содержания такой помощи. Законодательное закрепление возможности такого формирования предмета соглашения об оказании бесплатной юридической помощи адвокатами выступает его квалифицирующим признаком и сужает его предмет по сравнению с предметом такого же соглашения, оказываемого адвокатом на возмездной для доверителя основе. Особенности правового режима соглашения об оказании бесплатной юридической помощи адвокатом связаны и с его возмездностью как гражданско-правового договора. Конечно, в рамках оказания бесплатной юридической помощи доверитель не оплачивает услуги. Однако адвокат получает вознаграждение за оказанную помощь. Согласно ст. 18 ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» адвокаты направляют в адвокатскую палату субъекта Российской Федерации отчет об оказании ими бесплатной юридической помощи в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи. Форма отчета и сроки его предоставления утверждены приказом Минюста России от 12 ноября 2012 г. № 206 «Об утверждении форм и сроков представления документов, связанных с участием адвокатов в деятельности государственной системы бесплатной юридической помощи в Российской Федерации». Таким образом, можно сделать вывод о том, что соглашение об оказании юридической помощи адвокатом в рамках системы бесплатной юридической помощи обладает следующими квалифицирующими признаками: - особенность предмета договора, который представляется более узким по сравнению с предметом соглашения об оказании юридической помощи, предусмотренным ст. 25 Закона об адвокатуре (соотносятся как частное и общее соответственно); - особенность субъектного состава, который также является более узким по сравнению с предметом соглашения об оказании юридической помощи, предусмотренным ст. 25 Закона об адвокатуре (соотносятся как частное и общее соответственно); - особенность определения размера и выплаты вознаграждения адвокату и построение отношений по конструкции исполнения договора третьим лицом. Все это позволяет также сделать вывод о том, что соглашение об оказании юридической помощи адвокатом в рамках системы бесплатной юридической помощи является самостоятельным, поименованным гражданско-правовым договором, по своей правовой природе консенсуальным, возмездным, двусторонним, построенным по конструкции исполнения обязательства доверителя третьим лицом. 1 Шаров Г. Договором закон не поправить // Новая адвокатская газета. 2016. № 24. С. 11. |